中華人民共和國刑法第九十三條第二款
『壹』 中華人民共和國刑法玖拾三條
第九十三復條【國家工作制人員的范圍】本法所稱國家工作人員,是指國家機關中從事公務的人員。
國有公司、企業、事業單位、人民團體中從事公務的人員和國家機關、國有公司、企業、事業單位委派到非國有公司、企業、事業單位、社會團體從事公務的人員,以及其他依照法律從事公務的人員,以國家工作人員論。
『貳』 我們村支書貪污受賄上哪去告他。
1、村委會黨支部書記,履行村委會管理職責,其貪污問題,應當向檢察院舉報。 2、《刑事訴訟法》第十八條規定:刑事案件的偵查由公安機關進行,法律另有規定的除外。貪污賄賂犯罪,國家工作人員的瀆職犯罪,國家機關工作人員利用職權實施的非法拘禁、刑訊逼供、報復陷害、非法搜查的侵犯公民人身權利的犯罪以及侵犯公民民主權利的犯罪,由人民檢察院立案偵查。對於國家機關工作人員利用職權實施的其他重大的犯罪案件,需要由人民檢察院直接受理的時候,經省級以上人民檢察院決定,可以由人民檢察院立案偵查。 3、村幹部屬於從事公務的人員。全國人民代表大會常務委員會關於《中華人民共和國刑法》第九十三條第二款的解釋:村民委員會等村基層組織人員協助人民政府從事下列行政管理工作,屬於刑法第九十三條第二款規定的「其他依照法律從事公務的人員」: (一)救災、搶險、防汛、優撫、扶貧、移民、救濟款物的管理; (二)社會捐助公益事業款物的管理; (三)國有土地的經營和管理; (四)土地徵用補償費用的管理; (五)代征、代繳稅款; (六)有關計劃生育、戶籍、徵兵工作; (七)協助人民政府從事的其他行政管理工作。 村民委員會等村基層組織人員從事前款規定的公務,利用職務上的便利,非法佔有公共財物、挪用公款、索取他人財物或者非法收受他人財物,構成犯罪的,適用刑法第三百八十二條和第三百八十三條貪污罪、第三百八十四條挪用公款罪、第三百八十五條和第三百八十六條受賄罪的規定
『叄』 對挪用()的應從重或加重處分
這是一道法律單選題,是嗎?答案是2.
理由如下:
我國《刑法》第384條規定:「國家工作人員利用職務上的便利,挪用公款歸個人使用,進行非法活動的,或者挪用公款數額較大,進行營利活動的,或者挪用公款數額較大,經過3個月未還的,處5年以下有期徒刑或者拘役;情節嚴重的,處5年以上有期徒刑。挪用公款數額巨大不退還的,處10年以上有期徒刑或者無期徒刑。挪用用於救災、搶險、防訊、優撫、扶貧、移民、救濟款物歸個人使用的,從重處罰。」
挪用公款罪諸問題研究
公款的含義有廣義與狹義之分。廣義的公款是指公共款項、國有款項和特定款物以及非國有單位(金融機構)和客戶資金的統稱。狹義的公款,專指公共所有的資金款項,即國家和集體所有的貨幣資金。 對於《刑法》第384條第1款規定的「公款」是指廣義的含義,還是狹義上含義?在實踐中有不同的認識。筆者以為,不管是從廣義的角度,還是從狹義上角度去理解「公款」的含義,都有失立法原意。關於「公款」的含義,應結合根據《刑法》第384條第2款、《刑法》第185條第2款、第272條第2款、《刑法》第91條的規定及有關的司法解釋的立法原意來理解,那麼「公款」應包括以下八種情形:(一)、國有款項。具體包括各類國家機關的公款、各級各類國有公司、企業的公款、各級各類國有事業單位的公款等。例如《中華人民共和國教師法》第38條和《中華人民共和國教育法》第71條規定的教育經費、《中華人民共和國勞動法》第104條規定的社會保險基金、《糧食購銷違法行為處理辦法》中規定的國有糧食收儲企業經用的銷糧款與糧食收購資金貸款等;(二)、勞動群眾集體所有的款項。具體包括鄉鎮企業、村辦企業等集體所有企業,以及經濟合作社、信用社等集體經濟組織的公款等;(三)、用於扶貧和其他公益事業的社會捐助或專項基金的款項。例如《國家重點建設項目管理辦法》中規定的國家重點項目基金等;(四)、在國家機關、國有公司、企業、集體企業和人民團體管理、使用或運輸中的私人資金款項。例如《中華人民共和國刑事訴訟法》第104條規定的公檢法機關扣押、凍結的犯罪嫌疑人、被告人的財物及孳息等。再者,私有公司破產清算時,國家工作人員作為清算組成員,利用自己清算職務上的便利,將該公司的資金挪作個使用,根據《公司法》第218條之規定,也可構成挪用公款罪;(五)、非國有公司、企業或其他單位中的國家所有、集體所有的公款(參見《刑法》第185條第2款、第272條第2款之規定);(六)、用於國家救災、搶險、防汛、優撫、移民、救濟、扶貧等七種特定款物(參見《刑法》第382條第2款之規定);(七)、中外合資企業、股份有限公司等混合所有制形式的公司、企業中資金。《股份制企業試點辦法》第2條第1款規定「股份制企業,堅持以公有制為主體,切實維護公有制財產不受侵害。」這說明了目前我國的混合所有制形式的公司、企業均屬於國有公司、企業;(八)、其他公款。一般來講有:(1)、村民委員會等村基層組織人員協助人民政府從事行政管理工作中經手的款物。全國人民代表大會常務委員會《關於〈中華人民共和國刑法〉第九十三第二款的解釋》(下稱《九十三條解釋》)的規定, 村民委員會等村基層組織人員協助人民政府從事行政管理工作中經手的下列幾種情形的款物也是挪用公款的犯罪對象,具體包括 ①、救災、搶險、防汛、優撫、扶貧、移民、救濟等五種款物;②、社會捐助公益事業的款物; ③、國有土地的經營款;④、土地徵用補償費用;⑤、代征、代繳稅款;⑥、計劃生育、戶籍、徵兵等工作經管的款物;(2)、居民委員會的公益事業費和工作經費等款項。例如1989年《城市居民委員會組織法》第十六條、第十七條的規定,居民委員會的經費來源,屬於本地區公益事業費的,可以根據自願原則向居民或受益單位籌集,屬於居委會工作經費的,包括居民委員會成員的生活補助費由人民政府撥給。那麼居民委員會的公益事業費和工作經費等款項也屬於公款;(3)、尚未注冊成立國有公司的資金。最高人民檢察院(2000)19號「關於挪用尚未注冊成立公司資金的行為適用法律問題的批復中指出:籌建公司的工作人員在公司登記注冊之前,利用職務上的便利,挪用准備設立的公司在銀行開設的臨時帳戶上的資金歸個人使用或借貸給他人,數額較大的或進行非法活動的,應當根據刑法第272條的規定,追究刑事責任。」按照此解釋,尚未注冊成立國有的公司的資金也是公款。
『肆』 受賄罪的主體是不是只能是國家機關工作人員我國刑法是怎麼規定的
受賄罪的主體是國家工作人員,國家工作人員作為一種特殊的犯罪主體,是認定受賄罪的一個重要構成要件。
《刑法》第九十三條對"國家工作人員"的定義:"本法所稱的國家工作人員,是指國家機關中從事公務的人員。
國有公司、企業、事業單位、人民團體中從事公務的人員和國家機關、國有公司、企業、事業單位委派到非國有公司、企業、事業單位、社會團體中從事公務的人員,以及其它依照法律從事公務的人員,以國家工作人員從論。"這就從立法上對受賄罪的主體范圍作了明確的界定。
(4)中華人民共和國刑法第九十三條第二款擴展閱讀:
受賄罪主體的分類
《刑法》第九十三條的分類方法從立法上講是十分科學的,考慮到立法的原意,同時照顧當前的管理體制,筆者認為,對"國家工作人員"在學理上可作如下分類:
1、在國家機關中從事公務的人員。主要包括在國家各級政府部門擔任一定職務或從事一定公共權力行為的公務員。
2、在國有公司、企業、事業單位、人民團體中從事公務的人員,以及國家機關、國有公司、企業、事業單位委派到非國有公司、企業、事業單位、社會團體中從事公務的人員。
3、其他依法從事公務的人員,包括受國家機關、國有公司、企業、事業單位、人民團體委託管理、經營國有財產的人員等。
上述三種類型的人員,既有相同之處,又有不同之處。相同之處,第一類和第二類人員,按我國目前的體制,都是國家幹部,即屬於國家幹部編制,依法取得職務身份,依法行使國家管理職權的人員。
不同之處,第一類是國家工作人員,第二類和第三類按是"以國家工作人員論".有的學者稱為"准國家工作人員"。
第三人員可以是國家幹部,也可以不是國家幹部。如:按我國現行管理體制,在一些國家機關、事業單位中,存在一部分"工人"編制的工作人員,他們雖不是國家幹部,但他們受國家機關、事業單位的委託,依法從事公務活動,這種有委託與被委託關系的人員,應國家工作人員論。
『伍』 全國人民代表大會常務委員會關於《中華人民共和國刑法》第九十三條第二款的解釋的解釋內容
村民委員會等村基層組織人員協助人民政府從事下列行政管理工作,屬於刑法第九十三條第二款規定的「其他依照法律從事公務的人員」:
(一)救災、搶險、防汛、優撫、扶貧、移民、救濟款物的管理;
(二)社會捐助公益事業款物的管理;
(三)國有土地的經營和管理;
(四)土地徵用補償費用的管理;
(五)代征、代繳稅款;
(六)有關計劃生育、戶籍、徵兵工作;
(七)協助人民政府從事的其他行政管理工作。
『陸』 村委會成員貪污保險公司支付給村民地保險款是貪污罪主體嗎
村委會文書非法佔有集體財產的相關法律規定中,主要涉及村委會文書是否能構成貪污罪、受賄罪的主體問題:
一、《刑法》第93條規定了對國家工作人員的主體又有所拓展,將國有公司、企業、事業單位、人民團體中從事公務的人員、國家機關、國有公司、企業、事業單位委派到非國有公司、企業、事業單位、人民團體中從事公務的人員,即「以國家工作人員論」的人員納入到主體當中,並且還規定了一條補充條款「其他依照法律從事公務的人員」。這里沒有明確村委會文書是否是「以國家工作人員論」的范疇。
二、全國人大常委會於2000年4月通過了《關於<中華人民共和國刑法>第九十三條第二款的解釋》,肯定了村委會成員能成為國家工作人員,條件是村民委員會等村基層組織人員協助人民政府從事下列行政工作,屬於《刑法》第九十三條第二款規定的「其他依照法律從事公務的人員」,並列舉報7項公務內容。
三、根據《村民委員會組織法》的規定,村民委員會由主任、副主任和委員共三至七人組成。村委會文書一般情況下不是村委員成員,不應將其視為村基層組織人員,文書只是為村委會服務的一名普通工作人員,村委會研究決定後,有權直接委任,不需要由全體村民選舉產生。
從上述規定可以看出,如果村委會文書是村委員成員兼任的,可以構成貪污罪的主體,如果不是村委會成員的,不能構成貪污罪的主體,村委會文書非法佔有集體財產的,構成職務侵佔罪的主體。
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『柒』 村官貪污應該怎樣查處
1、村委會幹部,履行村委會管理職責,其貪污問題,應當向檢察院舉報。
2、《刑事訴訟法》第十八條規定:刑事案件的偵查由公安機關進行,法律另有規定的除外。貪污賄賂犯罪,國家工作人員的瀆職犯罪,國家機關工作人員利用職權實施的非法拘禁、刑訊逼供、報復陷害、非法搜查的侵犯公民人身權利的犯罪以及侵犯公民民主權利的犯罪,由人民檢察院立案偵查。對於國家機關工作人員利用職權實施的其他重大的犯罪案件,需要由人民檢察院直接受理的時候,經省級以上人民檢察院決定,可以由人民檢察院立案偵查。
3、村幹部屬於從事公務的人員。全國人民代表大會常務委員會關於《中華人民共和國刑法》第九十三條第二款的解釋:村民委員會等村基層組織人員協助人民政府從事下列行政管理工作,屬於刑法第九十三條第二款規定的「其他依照法律從事公務的人員」:
(一)救災、搶險、防汛、優撫、扶貧、移民、救濟款物的管理;
(二)社會捐助公益事業款物的管理;
(三)國有土地的經營和管理;
(四)土地徵用補償費用的管理;
(五)代征、代繳稅款;
(六)有關計劃生育、戶籍、徵兵工作;
(七)協助人民政府從事的其他行政管理工作。
村民委員會等村基層組織人員從事前款規定的公務,利用職務上的便利,非法佔有公共財物、挪用公款、索取他人財物或者非法收受他人財物,構成犯罪的,適用刑法第三百八十二條和第三百八十三條貪污罪、第三百八十四條挪用公款罪、第三百八十五條和第三百八十六條受賄罪的規定。
『捌』 國有商業銀行職工利用職務便利挪用客戶資金炒股
第三百八十四條 國家工作人員利用職務上的便利,挪用公款歸個人使用,進行非法活動的,或者挪用公款數額較大、進行營利活動的,或者挪用公款數額較大、超過三個月未還的,是挪用公款罪,處五年以下有期徒刑或者拘役;情節嚴重的,處五年以上有期徒刑。挪用公款數額巨大不退還的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑。(挪用公款罪)
挪用用於救災、搶險、防汛、優撫、扶貧、移民、救濟款物歸個人使用的,從重處罰。
第二百七十二條 公司、企業或者其他單位的工作人員,利用職務上的便利,挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人,數額較大、超過三個月未還的,或者雖未超過三個月,但數額較大、進行營利活動的,或者進行非法活動的,處三年以下有期徒刑或者拘役;挪用本單位資金數額巨大的,或者數額較大不退還的,處三年以上十年以下有期徒刑。(挪用資金罪)
國有公司、企業或者其他國有單位中從事公務的人員和國有公司、企業或者其他國有單位委派到非國有公司、企業以及其他單位從事公務的人員有前款行為的,依照本法第三百八十四條的規定定罪處罰。(挪用公款罪)
第二百七十三條 挪用用於救災、搶險、防汛、優撫、扶貧、移民、救濟款物,情節嚴重,致使國家和人民群眾利益遭受重大損害的,對直接責任人員,處三年以下有斯徒刑或者拘役;情節特別嚴重的,處三年以上七年以下有期徒刑。(挪用特定款物罪)
《中華人民共和國刑法修正案》(一九九九年十二月二十五日)
七、將刑法第一百八十五條修改為:「商業銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經紀公司、保險公司或者其他金融機構的工作人員利用職務上的便利,挪用本單位或者客戶資金的,依照本法第二百七十二條的規定定罪處罰。(挪用資金罪)
「國有商業銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經紀公司、保險公司或者其他國有金融機構的工作人員和國有商業銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經紀公司、保險公司或者其他國有金融機構委派到前款規定中的非國有機構從事公務的人員有前款行為的,依照本法第三百八十四條的規定定罪處罰。」(挪用公款罪)
法條釋義:
一、概念和構成
1979年刑法中並沒有規定挪用公款罪,在1988年1月21日全國人大常委會《關於懲治貪污罪賄賂罪的補充規定》中增補了挪用公款罪,1997年修改後的刑法(俗稱新刑法)又在第384條對該罪名進行了修改完善。由於法條規定得過於原則,司法實踐難以操作,為此兩高紛紛出台司法解釋。2001年9月18日最高法院出台的《關於如何認定挪用公款歸個人使用有關問題的解釋》,規定「國家工作人員利用職務上的便利,以個人名義將公款借給其他自然人或者不具有法人資格的私營獨資企業、私營合夥企業等使用的,屬於挪用公款歸個人使用;國家工作人員利用職務上的便利,為謀取個人利益,以個人名義將公款借給其他單位使用的,屬於挪用公款歸個人使用」。該解釋的頒行,引起爭議。2002年4月28日第九屆全國人民代表大會常務委員會第二十七次會議通過了《關於刑法第三百八十四條第一款的解釋》,對國家工作人員利用職務上的便利挪用公款「歸個人使用」的含義問題作了解釋,糾正了上述司法解釋。
挪用公款罪,是指國家工作人員利用職務上的便利,挪用公款歸個人使用,進行非法活動的,或者挪用公款數額較大進行營利活動的,或者挪用公款數額較大、超過三個月未還的行為。
(一)客體要件
挪用公款罪侵犯的是復雜客體,它不僅侵犯了國家公職人員職務行為的廉潔性,同時也侵犯了國家的財經制度和公共財物的所有權。
挪用公款罪的犯罪對象是公款,即國有單位和集體經濟組織的貨幣資金。用於救災、搶險、防汛、優撫、扶貧、移民、救濟的特定公物亦是挪用公款罪的犯罪對象,而除此之外的其它公物則不包括在內。
(二)客觀要件
挪用公款罪在客觀方面表現為:行為人利用職務上的便利,挪用公款歸個人使用,進行非法活動的,或者挪用公款數額較大、進行營利活動的,或者挪用公款數額較大、超過三個月未還。
1、 挪用公款歸個人使用的含義
依據《全國人民代表大會常務委員會關於<中華人民共和國刑法>第三百八十四條第一款的解釋》(2002年4月28日),挪用公款「歸個人使用」有下列三種情形:
(一)將公款供本人、親友或者其他自然人使用的;
(二)以個人名義將公款供其他單位使用的;
(三)個人決定以單位名義將公款供其他單位使用,謀取個人利益的。
對這一規定,我認為要注意兩個問題:
人大解釋的效力高於兩院解釋,兩院與之抵觸的解釋自動失效;且該解釋可以溯及到1997年10月1日,即新刑法實施之日。
2、挪用公款罪三種不同情況的認定及處罰
(1)、挪用公款歸個人使用,進行賭博、嫖娼等非法活動的,構成挪用公款罪,不受「數額較大」和挪用時間的限制。
挪用公款給他人使用,明知使用人用於非法活動的,應當認定為挪用人挪用公款進行非法活動。
盡管刑法規定挪用公款進行非法活動,無需達到數額較大即可追訴,但最高人民法院《關於審理挪用公款案件具體應用法律若干問題的解釋》(1998年5月9日施行)的規定,挪用公款歸個人使用,進行非法活動的,以五千元至一萬元為起點;實際上各地都規定了起點數額,如上海的規定是1萬元。
(2)、挪用公款數額較大(上海立案標准為3萬元以上),歸個人進行營利活動的,構成挪用公款罪,不受挪用時間和是否歸還的限制
挪用公款進行營利活動,所獲取的利息、收益等違法所得,應當追繳,但不計入挪用公款的數額。
(3)、挪用公款歸個人使用,數額較大、超過三個月未還的
上海立案標准為3萬元以上
3、挪用公款數額的計算
多次挪用公款不還,挪用公款數額累計計算;多次挪用公款,並以後次挪用的公款歸還前次挪用的公款,挪用公款數額以案發時未還的實際數額認定。
4、「挪用公款數額巨大不退還的」的含義
「挪用公款數額巨大不退還的」,是指挪用公款數額巨大,因客觀原因在一審宣判前不能退還的。
(三)、主體要件
挪用公款罪的犯罪主體國家工作人員,包括:指國家機關中從事公務的人員;國有公司、企業、事業單位、人民團體中從事公務的人員;國家機關、國有公司、企業、事業單位委派到非國有公司、企業、事業單位、社會團體從事公務的人員;以及其他依照法律從事公務的人員,以國家工作人員論。
村民委員會等村民基層組織人員在從事規定的七種協助政府的行政管理工作((一)救災、搶險、防汛、優撫、移民、救濟款物的管理和發放;(二)社會捐助公益事業款物的管理和發放;(三)土地的經營、管理和宅基地的管理;(四)土地徵用補償費用的管理和發放;(五)代征、代繳稅款;(六)有關計劃生育、戶籍、徵兵工作;(七)協助人民政府從事的其他行政管理工作)時,利用職務上的便利,挪用公款的,可以構成挪用公款罪的主體。
(四)、主觀要件
挪用公款罪的主觀方面表現為——故意犯罪,其目的是暫時非法佔用公款。
二、對本罪的認定
(一)、挪用公款與拆借資金的區別
一般拆借只是違法違紀,但情節嚴重的可以上升為犯罪。
1、概念上的區別。前者是指原定用於某方面的公款挪為個人使用;而後者是銀行或企業之間相互融通短期資金的一種借貸的行為方式。
2、行為方式上的區別。前者是行為人利用其職務上的便利,私自將公款挪用,使國家或集體對公款失去控制,具有行為上的隱蔽性和手段上的違法性。後者是建立在雙方自願的基礎上,是經有權出借的人同意,並通過拆借協議、貸款合同,這是民事法律關繫上的債權關系。
3、從社會危害性上看。前者是犯罪行為;後者只是一種違背財經制度的違紀行為。
4、當然,後者可以升格成前者。對那些以拆借資金為名,逃避信貸規模控制和監督制度的非法拆借行為,情節嚴重的,對負有直接責任的單位主管人員和經辦人員,可以挪用公款罪論處。
認定拆借行為是否合法,是否構成挪用公款罪,既要依據刑法,也要考慮金融法方面的規定。如《中華人民共和國商業銀行法》第46條規定:「同業拆借,應當遵守中國人民銀行規定的期限,拆借的期限最長不得超過四個月。禁止利用拆入資金發放固定資產貸款或者用於投資。拆出資金限於交足存款准備金,留足備付金和歸還中國人民銀行到期貸款之後的閑置資金。拆入資金用於彌補票據結算,聯行匯差頭寸的不足和解決臨時性周轉資金的需要。」
(二)、挪用公款與借貸公款
所謂借貸公款行為,是指單位將公款借貸給其他單位或個人使用的行為。借貸行為違反了財經管理制度,因而具有行政違法性。但是,我國並未設立借貸公款罪,借貸行為是否具有刑事違法性,法律沒有規定。所以,將借貸行為歸為挪用公款罪,是沒有法律依據的。
借貸行為和挪用行為,都系與職務相關的行為。因此,兩者有諸多共同之處。但兩者又有明顯區別:第一,主體的法人性。借貸行為人一般是單位的負責人或其他主管財務人員。這些人,對內有經營決策權、公共財產支配權,對外有代表單位進行民事活動的資格;挪用則一般是個人決定的。第二,形式的合法性,借貸都要經過一定的程序(如一般經過批准),辦理一定的手續。挪用,是擅自動用公款的行為,一般不需辦理何種手續,一經挪用,就不具備合法性。
1、對以下幾種借貸行為應以挪用論處:行為人利用職權自批自借,或互批互借,或假名、冒名借貸,或由他人借款後又轉歸自己使用。在這種情況下、借貸行為具備挪用公款的構成要件。
2、對及時收回本息,未給單位造成損失的,一般可作違反財經紀律處理。因為這種情況下,行為的社會危害性小,情節顯著輕微,不宜以挪用公款論處。
三、挪用公款罪與他罪的區分
(一)、挪用公款罪與挪用特定款物罪
1、侵犯的具體客體對象不同
挪用公款罪侵犯的是公款的使用權,侵犯的對象主要是一般的公款,也包括其他的公物及特定款物;挪用特定款物罪侵犯的是國家財經管理中七種特定款物的專用制度,侵犯的對象限於特定款物。
2、客觀方面表現不同
挪用公款罪表現為挪用公款歸個人使用的行為;挪用特定款物罪表現為把特定款物挪作其他公用事項,並且情節嚴重,致使國家和人民群眾利益遭受重大損失的行為。
3、犯罪主體不同
挪用公款罪的主體是國家工作人員;挪用特定款物罪的主體一般是國家工作人員,主要是掌握國家救災、救濟等款物的財會人員或有權調撥特定款物的人員,即直接責任人員。
4、主觀方面不同
挪用公款罪的挪用是為了個人使用或者借給他人使用;挪用特定款物罪的挪用則是為了單位另行使用。
(二)、挪用公款罪與貪污罪的界限
兩者在客觀上都侵犯了公共財物的所有權;兩者在客觀上均是利用職務之便;主觀上兩者都是出於直接故意。但是,作為兩種不同犯罪形式,兩者又有如下區別:
1、主觀方面不同。前者只是暫時使用,後者具備非法佔有的故意,並沒有打算歸還。
2、構成犯罪的時限要求不同。前者挪用公款數額較大歸個人進行非營利性的合法使用的,必須非法控制公款超過三個月未還才構成犯罪;而貪污罪只要非法佔有了公物即構成犯罪。
3、在特定情況下的法律後果不同。如挪用公款未超過一萬元歸個人進行非營利性的合法使用時,超過三個月後在案發前全部歸還本息的,可不認為犯罪;而貪污行為一經實施,即使在案發前全部退贓也不影響其犯罪的構成。
4、刑程度不同。後者要比前者處罰重。
(三)、區分挪用資金罪與挪用公款罪的界限
挪用資金罪與挪用公款罪在客觀行為表現和主觀方面有相同之處。兩者的區別:
(1)犯罪主體不同。前者是公司、企業或其他單位的工作人員;後者是依法從事公務的國家工作人員。對於國有公司、企業或其他單位的工作人員,或者國有單位委派到非國有單位依法從事公務的人員,利用職務上的便利,挪用本單位資金或者借貸給他人的行為,應按挪用公款罪論處。
(2)犯罪客體不同。前者侵犯是公司、企業或其他單位的財務管理制度及財產所有權;後者侵犯的客體,是國家機關、企事業單位和人民團體以及接受委派的國家工作人員所在的非國有單位的財務管理制度和資金所有權。可見,前者所侵害客體的范圍,比後者廣。
(3)犯罪的對象不同。前者的犯罪對象,是公司、企業所有公共財產屬性的公款。它既包括資金、有價證券,也包括特定款物,後者既包括當然的公共財產,也包括擬定的公共財產以及接受委派的國家工作人員所在的非國有單位的資金。
(4)刑罰不同。前者比後者刑罰輕。
(四)、挪用公款罪與玩忽職守罪的區分
1、如果批准者與挪用者事先有共同挪用的故意或批准後參與共同使用公款的,應以挪用公款共同犯罪論處。
2、如果挪用人以迂迴申請、隱瞞款項真實用途、導致大量公款不能收回造成重大損失的,對挪用者以挪用公款罪論處;對因被騙而批准或同意的領導或直接負責的主管人員,則以玩忽職守罪論處。
三、刑事責任
本罪的,處五年以下有期徒刑或者拘役;情節嚴重的,處五年以上有期徒刑。挪用公款數額巨大不退還的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑。
相關鏈接:
1、《全國人民代表大會常務委員會關於<中華人民共和國刑法>第三百八十四條第一款的解釋》(2002年4月28日)
2、《最高人民法院關於如何認定挪用公款歸個人使用有關問題的解釋》(2001年10月26日)
3、《全國人民代表大會常務委員會關於<中華人民共和國刑法>第九十三條第二款的解釋》(2000年4月29日)
4、《最高人民檢察院關於貫徹執行<全國人民代表大會常務委員會關於〈中華人民共和國刑法〉第九十三條第二款的解釋>的通知》(2000)12號
5、《最高人民法院關於對受委託管理、經營國有財產人員挪用國有資金行為如何定罪問題的批復》(2000年2月24日)
6、《最高人民法院關於如何認定國有控股、參股股份有限公司中的國有公司、企業人員的解釋》(2005年7月31日)
7、《最高人民法院關於挪用公款犯罪如何計算追訴期限問題的批復》(2003年10月10日)
8、《中華人民共和國最高人民檢察院關於挪用公款給私有公司、私有企業使用行為的法律適用問題的批復》(2000)7號
9、《最高人民法院關於如何理解刑法第二百七十二條規定的「挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人」問題的批復》(2000年7月27日)
10、《最高人民法院關於審理挪用公款案件具體應用法律若干問題的解釋》(法釋〔1998〕9號)
11、《最高人民檢察院關於國家工作人員挪用非特定公物能否定罪的請示的批復》(2000年3月15日)
76.刑法第三百八十四條挪用公款罪。
具有以下情形之一的,屬於「五年以下有期徒刑或者拘役」的起點標准:
(1)挪用公款1萬元以上不滿10萬元進行賭博、嫖娼等非法活動;
(2)挪用公款3萬元以上不滿20萬元歸個人使用,進行營利活動(如存銀行、集資、炒股票、經營活動等)或者超過三個月未歸還。
具有以下情形之一的,屬於「情節嚴重」:
(1)挪用公款20萬元以上歸個人使用,進行營利活動,或者超過三個月未歸還;
(2)挪用公款10萬元以上進行非法活動;
(3)挪用公款雖不滿20萬元,但有多次挪用、手段惡劣、嚴重影響生產經營、造成嚴重損失等情節。
具有以下情形之一的,屬於「十年以上有期徒刑或者無期徒刑」的起點標准:
(1)挪用公款20萬元以上,在一審宣判前未能退還;
(2)挪用救災、搶險、防汛、優撫、扶貧、移民、救濟款物為個人使用的。
『玖』 如何理解《關於刑法第九十三條第二款的解釋》的時間
《關於刑法第九十三條第二款的解釋》在強調村基層組織人員必須是在協助人民政府從事行政管理工作,才屬於刑法第九十三條第二款規定的「其他依照法律從事公務的人員」的同時,列舉了以下幾種公務性工作:
1、救災、搶險、防汛、優撫、扶貧、移民、救濟款物的管理。主要是指村委會等村基層組織在協助人民政府管理發放通過政府渠道下發的救災、搶險、防汛、優撫。扶貧。移民。救濟款物,不包括村裡自籌或者直接與村對口支援所獲得的有關款物的管理。
2.社會捐助公益事業款物的管理。主要是指協助人民政府管理通過政府下發的社會捐助公益事業款物。
3.國有土地的經營和管理。主要是指根據《土地管理法》的有關規定,協助政府對國有土地進行的經營和管理,不包括村民委員會根據《村民委員會組織法》、《農業法》、《土地管理法》等的規定,對村集體所有土地的承包經營、管理、宅基地的管理等工作。
4.土地徵用補償費用的管理。包括對國家徵用土地後所發給土地補償費、安置補助費以及地上附著物和青苗補償費等費用的管理。
5.代征、代繳稅款。
6.有關計劃生育、戶籍、徵兵工作。
7.協助人民政府從事的其他行政管理工作。比如,協助政府組織縣、鄉人大代表的選舉等。但是,村委會等村基層組織人員在進行對村基層群眾自治組織領導人員的選舉工作的組織、管理時,不能認為是在協助政府從事行政管理工作。
『拾』 刑法第93條解釋釋義第二條以外的怎麼定性
第九十三條【國家工作人員的范圍】本法所稱國家工作人員,是指國家機關中從事公務的人員。
國有公司、企業、事業單位、人民團體中從事公務的人員和國家機關、國有公司、企業、事業單位委派到非國有公司、企業、事業單位、社會團體從事公務的人員,以及其他依照法律從事公務的人員,以國家工作人員論。
「以國家工作人員論」,主要包括三個方面:一是在國有公司、企業、事業單位、人民團體中從事公務的人員。這里規定的「從事公務的人員」,是指在公司、企業等單位中具有經營、管理職責,或履行一定職務的人員,在公司、企業等上述單位中不具有管理職責的一般工人、臨時工等其他勤雜人員,不屬本條規定的從事公務的人員。二是國家機關、國有公司、企業、事業單位委派到非國有公司、企業、事業單位、社會團體從事公務的人員。「委派」主要是指在一些具有國有資產成分的中外合資企業、合作企業、股份制企業中,國有公司、企業或其他有關國有單位為了行使對所參與的國有資產的管理權而派駐的管理人員。這里也包括有的國家機關、國有事業單位委派一些人員到非國有事業單位、社會團體中從事公務的人員。三是其他依照法律從事公務的人員,這些人雖不是上述單位的人員,但依照法律規定從事國家事務工作的人員。在認定國家機關工作人員身份的問題上,實踐中存在不同認識。一種觀點可稱為「身份論」,即只有依照法定程序任命,具有國家工作人員身份的人才屬於國家機關工作人員;另一種觀點可稱為「職責論」,這種觀點認為,一般情況下國家工作人員是指上述具有正式國家工作人員身份的人,但是在特殊情況下,一些雖不具正式國家工作人員身份的人員,如果因臨時委託、授權等法律上的原因而實際上依法承擔了國家事務的管理職責的,應當認定其依法履行該職責時,應作為國家工作人員看待,如果有瀆職等犯罪行為的,應依法追究相應的刑事責任。顯然,「職責論」更符合刑法的立法本義,也更符合我國目前的實際情況。因此,對於那些雖不具有正式的國家工作人員身份,但因委託等法定原因實際享有國家工作人員的管理職權的人員,應當以國家工作人員論。例如,協助人民政府從事行政管理事務的村委會等村基層組織人員,受委託看管犯人的獄醫等人員,只要實際負有國家管理職責的人員在依法履行相應的職責的過程中有瀆職、濫用職權等行為,均應以國家工作人員論,構成犯罪的,依法追究相應的刑事責任。2000年,全國人大常委會專門對刑法第九十三條第二款規定的「依照法律從事公務的人員」作了立法解釋,規定:村民委員會等村基層組織人員協助人民政府從事下列行政管理工作,屬於刑法第九十三條第二款規定的「其他依照法律從事公務的人員」:(1)救災、搶險、防汛、優撫、扶貧、移民、救濟款物的管理;(2)社會捐助公益事業的款物的管理;(3)國有土地的經營和管理;(4)土地徵收、徵用補償費用的管理;(5)代征、代繳稅款;(6)有關計劃生育、戶籍、徵兵工作;(7)協助人民政府從事其他行政管理工作。同時規定,村民委員會等村基層組織人員從事前款規定的公務,利用職務上的便利,非法佔有公共財物、挪用公款、索取他人財物或者非法收受他人財物,構成犯罪的,適用刑法第三百八十二條和第三百八十三條貪污罪、第三百八十四條挪用公款罪、第三百八十五條和第三百八十六條受賄罪的規定。2002年全國人大常委會關於刑法第九章瀆職罪主體適用問題的解釋規定,在依照法律、法規規定行使國家行政管理職權的組織中從事公務的人員,或者在受國家機關委託代表國家機關行使職權的組織中從事公務的人員,或者雖未列入國家機關人員編制,但在國家機關中從事公務的人員,在代表國家機關行使職權時,有瀆職行為,構成犯罪的,依照刑法關於瀆職罪的規定追究刑事責任。這也體現了「依職責定責任」的立法精神。
「以國家工作人員論」的人員從國家政治體制改革的長遠發展來看,政企分開以後,本身不應屬於國家工作人員,但從目前的實際情況出發,這樣規定有利於防止國家利益遭受重大損失,有利於懲罰犯罪。