刑法學總論爾雅期末

1. 黃明儒的著作、教材

1、《偽造、變造犯罪的定罪與量刑》，人民法院出版社2002年版（獨著，39.4萬字）；
2、《新編毒品預防教育》，紅旗出版社1998年版（2人專著，7萬字）；
3、《用權利撐起兒童的天空——維護兒童權利公約法律知識》，中國婦女出版社2000年版（執行主編，撰寫9.2萬字）；
4、《假冒偽劣商品犯罪研究》，武漢大學出版社2000年版（合著，撰寫6.3萬字）；
5、《刑法分則適用疑難問題解》，中國檢察出版社2000年版（第一副主編，撰寫5.1萬字）；
6、《妨害社會管理秩序罪新論》，武漢大學出版社2001年版（第一副主編，撰寫12萬字）；
7、《偽造、變造犯罪定罪與量刑案例評析》，中國民主法制出版社2002年版（3人專著，第一作者，40萬字）；
8、《刑法學》及其教學參考書，湖南人民出版社2003年版（主編，95.2萬字）；
9、《刑法熱點問題研究》，湖南人民出版社2003年版（編委，參編者，撰寫1.5萬字）；
10、《刑法學總論》，北京大學出版社2004年版（第一副主編，撰寫12萬字）；
11、《刑法學分論》，北京大學出版社2004年版（參編，撰寫2.5萬字）；
12、《行政犯比較研究》（獨著），法律出版社2004年8月版；
13、《中國刑事立法研究》，人民日報出版社2005年版（第一副主編，撰寫7萬字）；
14、《中國刑法解釋》（上、下卷），中國社會科學出版社2005年版（參編，撰寫22萬字）；
15、《經濟犯罪熱點問題研究》，湖南師范大學出版社2005年版（編委，撰寫1.9萬字）；
16、《刑法分則比較研究叢書》（副總主編，已出6本），中國人民公安大學出版社2005年版；
17、《刑法分則適用典型疑難問題新釋新解》，中國檢察出版社2006年版（主編，撰寫31萬字）；
18、《刑法學總論》（第二版），北京大學出版社2006年版（第一副主編，撰寫12萬字）；
19、《刑法學分論》（第二版），北京大學出版社2006年版（參編，撰寫3萬字）；
20、《瀟湘刑事法論叢》（第1、2卷），湘潭大學出版社2007年版（主編）；
21、《刑法總則典型疑難問題適用與指導》，中國法制出版社2011年版（主編）；
22、《刑法分則典型疑難問題適用與指導》，中國法制出版社2012年版（第二主編）；
23、《刑法總論》，北京大學出版社2014年版（主編）（21世紀法學系列教材：刑事法系列）、等。

2. 中南財經政法大學法學考研是不是超級難啊

比較難考的。。
你可以去財大的論壇看看。
「濃情中南」里有個考研同盟的版塊，有很多消息。。
我也經常去那裡的。
O(∩_∩)O~

3. 金澤剛的合著作品

合著或者參著：
1.任副主編撰寫了《刑法學》（網路教育法學專業系列教材）第四、五、六、十一、二十、二十一章，湖南人民出版社2003年10月出版；
2.參與撰寫了《刑法學總論》第十章，北京大學出版社2004年2月出版；
3.參與撰寫了梁國慶主編的《國際反貪污賄賂理論與司法實踐》，人民法院出版社2000年3月出版等。

4. 刑法學總論該怎麼備考

.刑法：這門讓絕大多數人感到害怕的一門學科，之所以會讓考生覺得不爽，由以下幾個原因組成：首先這門學科在司法考試中還存在理論分歧，很多問題懸而未決，聽了不同老師的課，很多同學會產生不一樣的答案。其次，這門課實在是又難理解，又沒什麼好背誦。你一個問題無法理解，你就是把法條背得滾瓜爛熟都沒有用。這門課和法條基本沒有關系。
可以說，這是門比民法還難，比民法還需要時間熬的大大補湯。沒有一段時間，是絕對不會有絲毫反應的，但是一旦發現開始懂了。刑法將迎來越做越喜歡的時代！獨角獸司考網校的劉鳳科老師，的確是刑法界的「大拿」，當之無愧。
學習建議：刑法的學習分為三個方面，分別是刑法總論，刑罰論，刑法分論部分。
簡單的介紹一下各自的特點和學習方法：
刑法總論部分，是和法條沒有半毛錢關系的，考的就是原理，學習方法就是理解。從頭到尾，能夠理解了，做題就是做一題對一題。沒有完全理解原理，做題就是連蒙帶猜。學習刑法總論，千萬不要著急，一定要弄清楚三個問題，這個概念是什麼，這個概念要解決什麼問題，或者用來判斷什麼問題，這個概念與其他的概念有什麼區別。如果刑法總論中，每一個概念都這么問自己這三個問題，而且都能瞭然於心，那麼刑法總論應該不在話下。

5. 從舊兼性輕原則與罪刑法定原則的關系

(我國1979年刑法里並沒有規定刑法基本原則，我國1997年修正的刑法第3條至第5條明確規定了三項刑法基本原則,即罪刑法定原則、刑法面前人人平等原則和罪責刑相適應原則。從舊兼從輕原則是罪刑法定原則的重要組成部分，其適用范圍存在著「廣義」與「狹義」之分,廣義的從舊兼從輕原則適用范圍不僅包括未經審判或者判決尚未確定的行為,也包括裁判己經確定或正在服刑,甚至包括服刑完畢的行為。對從舊兼從輕原則中「從輕」的廣義理解的觀點代表了未來刑事立法的方向。)

關健詞:刑法基本原則 罪刑法定原則 從舊兼從輕原則 適用范圍

一 刑法的基本原則

刑法基本原則問題是刑事立法和刑事司法的一個帶有根本性的問題。1979年《中華人民共國刑法》里並沒有規定刑法基本原則,但是該部刑法頒布之後,刑法基本原則作為一個重大理論問題,引起了刑法理論界和實務界的高度關注和重視。在刑事立法上,為了解決定罪和量刑的問題,需要制定出各種不同的法律原則,在刑事司法中也必須遵循這些原則。但是,並非每一個法律原則 都是刑法的基本原則,在諸多的原則中,只有那些對刑法的制定、修改、補充具有全局性意義,並且在刑法的全部規范體系中具有根本性意義的原則,才能成為刑法的基本原則,貫穿於全部刑法規范中。而且刑法的基本原則必須體現我國刑事法制的基本性質和基本精神, 具有指導和制約全部刑事立法和刑事司法的意義。

如前所述,由於刑法基本原則是貫穿於全部刑法規范和刑法適用的准則,是刑法基本性質、基本特點 基本思想的集中體現,無論對於刑事立法和刑事司法而言,刑法的基本原則都是具有十分重要的促進其發展和完善的積極作用和意義。基於此,經過長期醞釀修訂而面世的1997年刑法,在其第3條至第5條明確規定了三項刑法基本原則,即罪刑法定原則、刑法面前人人平等原則和罪責刑相適應原則。但有的刑法學者根據對刑法基本原則含義與特點的理解,並結合我國刑法的規定,認為我國刑法的基本原則除了刑法明文規定的罪刑法定原則、刑法面前人人平等原則和罪責刑相適應原則三項原則外,還應當包括罪責自負原則和主客觀相統一的原則,其實我國刑法的基本原則應當是五項基本原則,而不是三項基本原則。

二 罪刑法定原則

所謂罪刑法定原則,就是「法無明文規定不為罪」、「法無明文規定不處罰」這一來自拉丁文中的法律格言是對罪刑法定含義的高度概括。罪刑法定原則可分為絕對的罪刑法定原則和相對的罪刑法定原則。絕對的罪刑法定原則是一種嚴格的、不容任意選擇或變通的原則,它要求犯罪和刑罰的法律規定,必須是絕對確定的。司法機關和司法人員只能被動地執行法律,而沒有任何自由裁量的權力。相對的罪刑法定原則則是一種較為靈活的原則,是對傳統的絕對的罪刑法定原則的修正。從當今世界各國的刑事立法和司法來看,早期的絕對的罪刑法定原則已經受到嚴峻的挑戰,代之而起的是相對的罪刑法定原則,成為各國刑法改革的發展方向。

罪刑法定原則的基本要求是,首先,犯罪和刑罰必須事先由法律作出明文規定,不允許法官自由擅斷,即法定化。其次是對於什麼行為是犯罪和犯罪所產生的具體法律後果,都必須作出實體性的規定,即實定化。再次是刑法條文必須文字清晰,意思確切,不得含糊其詞或者模稜兩可。

刑事立法上的罪刑法定原則要付諸實現,有賴於司法機關實際的執法活動,這種執法活動所貫穿的「有法必依、執法必嚴、違法必究」的法制原則,正是罪刑法定原則對司法活動的基本要求。從我國目前的司法實踐來看,切實貫徹執行罪刑法定原則，必須注意正確認定犯罪和判處刑罰,以及對於刑法規定不夠具體的犯罪,司法機關通過作出正確的司法解釋,以指導具體的定罪量刑活動。

三 從舊兼從輕原則

從舊兼從輕原則是罪刑法定原則的重要組成部分，為當代刑法學理論所肯定，各國刑法都予以明確的規定。從舊兼從輕原則中，「從輕」的適用對象存在廣泛與狹義的不同理解有。梳理、比較其區別，對於深刻理解這一原則，具有重要的意義。

狹義的從舊兼從輕原則適用對象是指:新的刑事法律原則上不適用於其生效之前發生的,未經審判或者判決尚未確定的行為;但是,如果新法不認為是犯罪或者處罰較輕的情況下,適用新法。例如,我國修訂後的《刑法》第12條規定:「中華人民共和國成立以後本法施行以前的行為,如果當時的法律不認為是犯罪的,適用當時的法律;如果當時的法律認為是犯罪,依照本法總則第四章第八節的規定應當追訴的,依照當時的法律追究刑事責任,但是如果本法不認為是犯罪或者處刑較輕的,適用本法。本法施行以前,依照當時的法律己經作出的生效判決,繼續有效。」

廣義的從舊兼從輕原則適用對象是指:新的刑事法律原則上不適用於其生效之前發生的,未經審判或者判決尚未確定的行為,以及裁判己經確定或正在服刑,甚至包括服刑完畢的行為;但是,如果新法不認為是犯罪或者處罰較輕的情況下,適用新法。其典型的立法例是俄羅斯聯邦刑法典的規定,該法第10條規定:「規定行為不構成犯罪,減輕刑罰或以其他方式改善犯罪人狀況的刑事法律,有溯及既往的效力,即適用於在該法律生效之前實施犯罪的人,其中包括正在服刑的人或己經服刑完畢但有前科的人。規定行為構成犯罪,加重刑罰或以其他方式惡化犯罪人狀況的刑事法律,沒有溯及既往的效力。如果犯罪人因為犯罪行為正在服刑,而新的刑事法律對該行為規定了較輕的刑罰,則應在新刑事法律規定限度內減輕刑罰。」可見,在俄羅斯,從舊兼從輕原則不僅適用於未經審判或者判決尚未確定的行為,而且還適用於裁判己經確定或正在服刑的行為,甚至還包括服刑完畢的行為。這也是到目主前為止,在立法上規定從舊兼從輕原則的 從輕」的適用對象最為廣泛的國家。這種立法例是俄羅斯制定這部刑法典所依賴的立法思想所必然導致的結果。俄羅斯學者在談到該刑法典的立法思想中,明確地指出,「該法典承認,人是文明世界中的最高社會價值,"且「新的刑事立法堅決貫徹民主化和人道主義原則。」正是在這種立法背景之下,使得俄羅斯在從舊兼從輕原則上採用了最為人道的立法模式。這反過來也說明一個問題,立法指導思想越是強調人道主義的國家,從舊兼從輕原則中「從輕」所適用對象就越為廣泛。

四 從舊兼從輕原則的適用范圍

從舊兼從輕原則的適用范圍也存在著「廣義」與「狹義」之分,其「廣義」與「狹義」不僅體現了「從輕」適用范圍的差別,更為重要的區別是,體現了不同的立法價值取向。

根據狹義的理解,「從輕」所指向的行為對象只是限於「未經審判或者判決尚未確定的行為」,而對於裁判己經確定以及導致行為人正在服刑的犯罪行為則不發生作用。例如,行為人甲在1997年刑法生效之前,進行了長途販運活動,該行為根據當時的法律,構成投機倒把罪,並且被判處了一定期限的監禁,監禁期延續到1997年12月20日結束。根據修訂後的刑法,該長途販運行為並不構成犯罪。在新刑法生效之後,還在服刑的甲根據新的《刑法》第12條規定的從舊兼從輕原則要求將其釋放。但由於我國新《刑法》第12條第1 款規定的從舊兼從輕原則的同時,第2 款明確規定「本法施行以前,依照當時的法律己經作出的生效判決,繼續有效。」

我國1979年《刑法》中規定的相當的一部分的罪名,在新的《刑法》中被取消。這些罪名包括:為造、倒賣計劃供應票證罪;組織、領導反革命集團罪;組織利用封建迷信、會道門進行反革命活動罪;反革命破壞罪;反革命殺人、傷害罪;非法管制罪等等。根據新《刑法》第12條第2 款的規定, 在新刑法施行以前,構成這些犯罪並正在服刑的人,就算其行為並不構成新刑法的其他犯罪,同樣也不應將其提前釋放。因為根據我國刑法,有關溯及力的理論不能適用於己經發生法律效力的裁判所指向的行為,當然更不適用於己經服刑完畢的犯罪行為。

應當注意的是,雖然我國刑法規定,「依照當時的法律己經作出的生效判決,繼續有效。」但在司法實踐中,對於己經生效的判決,也在一定程度上參照這一原則理解。例如,一被告人1996年因盜竊人民幣3萬元(非盜竊金融機構或者珍貴文物)被判決死緩,新刑法生效後的死緩期間,又因故意傷害罪被判有期徒刑一年,依新法應執行死刑,但最高人民法院沒有核准。理由是依現行刑法,被告的盜竊行為最高只能判處無期徒刑,而該省司法機關依照1998年3月17日起施行的《最高人民法院關於審理盜竊案件具體應用法律若干問題的解釋》的授權,規定盜竊人民幣3萬元屬「數額巨大」,最高刑僅為10年有期徒刑。因此,將被告人判決死緩的基礎己經大大減低,加之故意傷害罪情節較輕,為維護被告人的合法權益,本著有利於被告人的原則,不宜執行死刑。本案中,被告人因犯盜竊罪,依舊刑法判處死刑,緩期2年執行的刑罰,屬於「己經確定的判決。」根據我國新《刑法》第12條第2 款的規定, 新刑法本來是不應該溯及適用於「己經確定的判決。」但是,最高人民法院還是拒絕核准對該罪犯執行死刑,其做法的實質就是將新法適用於己經生效的判決。可見,在我國司法實踐中,對於己經確定的判決,從舊兼從輕原則有時也會得以適用。

當然,由於我國刑法明確規定的判決或者正在服刑的案件,即使新刑法不認為犯罪或處刑較輕,也不能改變原來的判決,因此,上述判決難免會招人非議。但至少我們可以看到,在我國的司法實踐中,確實存在著從廣義的角度理解「從輕」原則適用范圍的情況。更為重要的是,從公平與人道的角度來看,最高人民法院的做法是在更高層次上體現了人道與正義的要求,是實質正義對形式正義的矯正。同時,從這個案子我們也可以看出,我國刑法對溯及力所採用的狹義理解存在一定的局限性,還不能最大限度地體現人道主義要求。

廣義地理解從舊兼從輕原則的適用范圍,「從輕」所指向的對象即包括尚未生效的判決所指向的對象,也包括裁判己經生效的判決所指向的行為。也就是說,根據廣義的理解,凡是根據新刑法及其單行刑法、附屬刑法的規定,行為人根據舊刑法應該享有的權利被取消,或者將承擔較多的責任,無論相應的行為是尚在審判中還是相關判決己經發生法律效力,新的刑法典、單行刑法、附屬刑法都不能溯及既往。上述俄羅斯聯邦典刑法就是採用廣義理解最為典型的立法模式。除此之外,還有其他一些國家與地區也採用同樣的立法模式。如西班牙刑法典和我國澳門刑法典都規定若新法比舊法為輕,則新法具有溯及既往的效力,這種溯及既往的效力,不僅適用於未生效的判決,也適用於己經生效的判決,還包括正在執行的處罰。

狹義與廣義地理解從舊兼從輕原則中「從輕」的適用范圍,在價值取向上存在區別。主張狹義理解的觀點強調的是生效判決的既判力與司法的穩定性。主張廣義理解的觀點則更貫徹了有利於被告人的原則,體現了更高層次的人道主義。那麼,哪種立法例更為科學,更好地代表了未來刑事立法的方向呢?本人認為廣義理解的觀點代表了未來刑事立法的方向。其理由是:

首先,「禁止溯及既往的法律」的本意就是為了貫徹有利於被告人的原則。這里所謂的「被告人」,我們必須作廣義的理解,它實際上應該包括犯罪嫌疑人,被告人與罪犯,而不能機械地將它理解為僅僅是指被告人。也就是說,從舊兼從輕原則的「從輕」所適用的對象不僅應包括未生效判決所針對的行為,也包括己經生效的判決所針對的行為、己經執行完畢的判決所針對的行為。

其次,廣義理解「從輕」的適用對象的觀點更為充分地體現了人道主義。關於這一點,前蘇聯與俄羅斯聯邦刑法的發展歷史為我們提供了最好的說明。可以說從舊兼從輕原則中「從輕」的適用范圍,體現了一國對於人道主義關注的程度。立法指導思想上越是注重對個體的關懷,越是強調人道主義的國家與地區,從舊兼從輕原則中「從輕」的適用范圍就越大。

再次,應當正確地對待維護既判力與保護公民權益之間的關系。主張狹義理解從舊兼從輕原則中「從輕」適用范圍的觀點認為,只有採取狹義理解,不能再根據新刑法變更己經生效的判決或者己經執行完畢的判決,生效判決的既判力才不會削弱,司法的穩定才不會受到影響。但是,一個國家司法的穩定性並不是僅僅依靠個別判決來維持的。而且,在一個國家或者地區的法律己經規定了從舊兼從輕原則,「從輕」適用范圍就應當包括了尚未判決的、已經判決的,甚至包括己經判決並正在執行或者己經執行完畢的案件的行為。在這樣的情況下,司法機關根據該規定,對己經生效的判決作出修改,這樣的做法完全不會損害司法的穩定,因為這樣的修改也是根據國家的法律進行的。同時因為所謂的有條件地不執行生效判決,並不否認生效判決的既判力,並不是推翻原來的判決,而是以承認生效判決為基礎,出於人道主義的考慮,不執行尚未執行的判決,所以根據新法的規定,將從舊兼從輕原則中「從輕」的范圍適用到己經生效的判決,對尚未執行完畢的判決不予執行,是一種人道的,又不影響既判力原則的做法。

最後,社會危害性的變化是從舊兼從輕原則中「從輕」的適用范圍採用廣義理解的最終根據。一個行為應否受到懲罰,應該受到什麼樣的懲罰,歸根到底是由其社會危害性所決定的。對從舊兼從輕原則「從輕」的適用范圍採用廣義理解,「從輕」所指向的對象包括己經生效的判決所指向的行為,甚至包括已經執行完畢的刑罰所引起的行為,其重要的理由是,己經生效的判決所指向的犯罪行為,其社會危害性隨著社會的發展有所減弱,新的刑事立法才會減輕對其處罰。在這種情況下,繼續按照舊法處罰,也就失去了正當的理由。

二○一一年三月六日

參考資料

1、刑法學總論

2、刑法疏議

3、法學研究

4、刑法概論 論罪刑法定原則中從舊兼從輕原則的適用范圍

凌玉成律師

(我國1979年刑法里並沒有規定刑法基本原則，我國1997年修正的刑法第3條至第5條明確規定了三項刑法基本原則,即罪刑法定原則、刑法面前人人平等原則和罪責刑相適應原則。從舊兼從輕原則是罪刑法定原則的重要組成部分，其適用范圍存在著「廣義」與「狹義」之分,廣義的從舊兼從輕原則適用范圍不僅包括未經審判或者判決尚未確定的行為,也包括裁判己經確定或正在服刑,甚至包括服刑完畢的行為。對從舊兼從輕原則中「從輕」的廣義理解的觀點代表了未來刑事立法的方向。)

關健詞:刑法基本原則 罪刑法定原則 從舊兼從輕原則 適用范圍

一 刑法的基本原則

刑法基本原則問題是刑事立法和刑事司法的一個帶有根本性的問題。1979年《中華人民共國刑法》里並沒有規定刑法基本原則,但是該部刑法頒布之後,刑法基本原則作為一個重大理論問題,引起了刑法理論界和實務界的高度關注和重視。在刑事立法上,為了解決定罪和量刑的問題,需要制定出各種不同的法律原則,在刑事司法中也必須遵循這些原則。但是,並非每一個法律原則 都是刑法的基本原則,在諸多的原則中,只有那些對刑法的制定、修改、補充具有全局性意義,並且在刑法的全部規范體系中具有根本性意義的原則,才能成為刑法的基本原則,貫穿於全部刑法規范中。而且刑法的基本原則必須體現我國刑事法制的基本性質和基本精神, 具有指導和制約全部刑事立法和刑事司法的意義。

如前所述,由於刑法基本原則是貫穿於全部刑法規范和刑法適用的准則,是刑法基本性質、基本特點 基本思想的集中體現,無論對於刑事立法和刑事司法而言,刑法的基本原則都是具有十分重要的促進其發展和完善的積極作用和意義。基於此,經過長期醞釀修訂而面世的1997年刑法,在其第3條至第5條明確規定了三項刑法基本原則,即罪刑法定原則、刑法面前人人平等原則和罪責刑相適應原則。但有的刑法學者根據對刑法基本原則含義與特點的理解,並結合我國刑法的規定,認為我國刑法的基本原則除了刑法明文規定的罪刑法定原則、刑法面前人人平等原則和罪責刑相適應原則三項原則外,還應當包括罪責自負原則和主客觀相統一的原則,其實我國刑法的基本原則應當是五項基本原則,而不是三項基本原則。

二 罪刑法定原則

所謂罪刑法定原則,就是「法無明文規定不為罪」、「法無明文規定不處罰」這一來自拉丁文中的法律格言是對罪刑法定含義的高度概括。罪刑法定原則可分為絕對的罪刑法定原則和相對的罪刑法定原則。絕對的罪刑法定原則是一種嚴格的、不容任意選擇或變通的原則,它要求犯罪和刑罰的法律規定,必須是絕對確定的。司法機關和司法人員只能被動地執行法律,而沒有任何自由裁量的權力。相對的罪刑法定原則則是一種較為靈活的原則,是對傳統的絕對的罪刑法定原則的修正。從當今世界各國的刑事立法和司法來看,早期的絕對的罪刑法定原則已經受到嚴峻的挑戰,代之而起的是相對的罪刑法定原則,成為各國刑法改革的發展方向。

罪刑法定原則的基本要求是,首先,犯罪和刑罰必須事先由法律作出明文規定,不允許法官自由擅斷,即法定化。其次是對於什麼行為是犯罪和犯罪所產生的具體法律後果,都必須作出實體性的規定,即實定化。再次是刑法條文必須文字清晰,意思確切,不得含糊其詞或者模稜兩可。

刑事立法上的罪刑法定原則要付諸實現,有賴於司法機關實際的執法活動,這種執法活動所貫穿的「有法必依、執法必嚴、違法必究」的法制原則,正是罪刑法定原則對司法活動的基本要求。從我國目前的司法實踐來看,切實貫徹執行罪刑法定原則，必須注意正確認定犯罪和判處刑罰,以及對於刑法規定不夠具體的犯罪,司法機關通過作出正確的司法解釋,以指導具體的定罪量刑活動。

三 從舊兼從輕原則

從舊兼從輕原則是罪刑法定原則的重要組成部分，為當代刑法學理論所肯定，各國刑法都予以明確的規定。從舊兼從輕原則中，「從輕」的適用對象存在廣泛與狹義的不同理解有。梳理、比較其區別，對於深刻理解這一原則，具有重要的意義。

狹義的從舊兼從輕原則適用對象是指:新的刑事法律原則上不適用於其生效之前發生的,未經審判或者判決尚未確定的行為;但是,如果新法不認為是犯罪或者處罰較輕的情況下,適用新法。例如,我國修訂後的《刑法》第12條規定:「中華人民共和國成立以後本法施行以前的行為,如果當時的法律不認為是犯罪的,適用當時的法律;如果當時的法律認為是犯罪,依照本法總則第四章第八節的規定應當追訴的,依照當時的法律追究刑事責任,但是如果本法不認為是犯罪或者處刑較輕的,適用本法。本法施行以前,依照當時的法律己經作出的生效判決,繼續有效。」

廣義的從舊兼從輕原則適用對象是指:新的刑事法律原則上不適用於其生效之前發生的,未經審判或者判決尚未確定的行為,以及裁判己經確定或正在服刑,甚至包括服刑完畢的行為;但是,如果新法不認為是犯罪或者處罰較輕的情況下,適用新法。其典型的立法例是俄羅斯聯邦刑法典的規定,該法第10條規定:「規定行為不構成犯罪,減輕刑罰或以其他方式改善犯罪人狀況的刑事法律,有溯及既往的效力,即適用於在該法律生效之前實施犯罪的人,其中包括正在服刑的人或己經服刑完畢但有前科的人。規定行為構成犯罪,加重刑罰或以其他方式惡化犯罪人狀況的刑事法律,沒有溯及既往的效力。如果犯罪人因為犯罪行為正在服刑,而新的刑事法律對該行為規定了較輕的刑罰,則應在新刑事法律規定限度內減輕刑罰。」可見,在俄羅斯,從舊兼從輕原則不僅適用於未經審判或者判決尚未確定的行為,而且還適用於裁判己經確定或正在服刑的行為,甚至還包括服刑完畢的行為。這也是到目主前為止,在立法上規定從舊兼從輕原則的 從輕」的適用對象最為廣泛的國家。這種立法例是俄羅斯制定這部刑法典所依賴的立法思想所必然導致的結果。俄羅斯學者在談到該刑法典的立法思想中,明確地指出,「該法典承認,人是文明世界中的最高社會價值,"且「新的刑事立法堅決貫徹民主化和人道主義原則。」正是在這種立法背景之下,使得俄羅斯在從舊兼從輕原則上採用了最為人道的立法模式。這反過來也說明一個問題,立法指導思想越是強調人道主義的國家,從舊兼從輕原則中「從輕」所適用對象就越為廣泛。

四 從舊兼從輕原則的適用范圍

從舊兼從輕原則的適用范圍也存在著「廣義」與「狹義」之分,其「廣義」與「狹義」不僅體現了「從輕」適用范圍的差別,更為重要的區別是,體現了不同的立法價值取向。

根據狹義的理解,「從輕」所指向的行為對象只是限於「未經審判或者判決尚未確定的行為」,而對於裁判己經確定以及導致行為人正在服刑的犯罪行為則不發生作用。例如,行為人甲在1997年刑法生效之前,進行了長途販運活動,該行為根據當時的法律,構成投機倒把罪,並且被判處了一定期限的監禁,監禁期延續到1997年12月20日結束。根據修訂後的刑法,該長途販運行為並不構成犯罪。在新刑法生效之後,還在服刑的甲根據新的《刑法》第12條規定的從舊兼從輕原則要求將其釋放。但由於我國新《刑法》第12條第1 款規定的從舊兼從輕原則的同時,第2 款明確規定「本法施行以前,依照當時的法律己經作出的生效判決,繼續有效。」

我國1979年《刑法》中規定的相當的一部分的罪名,在新的《刑法》中被取消。這些罪名包括:為造、倒賣計劃供應票證罪;組織、領導反革命集團罪;組織利用封建迷信、會道門進行反革命活動罪;反革命破壞罪;反革命殺人、傷害罪;非法管制罪等等。根據新《刑法》第12條第2 款的規定, 在新刑法施行以前,構成這些犯罪並正在服刑的人,就算其行為並不構成新刑法的其他犯罪,同樣也不應將其提前釋放。因為根據我國刑法,有關溯及力的理論不能適用於己經發生法律效力的裁判所指向的行為,當然更不適用於己經服刑完畢的犯罪行為。

應當注意的是,雖然我國刑法規定,「依照當時的法律己經作出的生效判決,繼續有效。」但在司法實踐中,對於己經生效的判決,也在一定程度上參照這一原則理解。例如,一被告人1996年因盜竊人民幣3萬元(非盜竊金融機構或者珍貴文物)被判決死緩,新刑法生效後的死緩期間,又因故意傷害罪被判有期徒刑一年,依新法應執行死刑,但最高人民法院沒有核准。理由是依現行刑法,被告的盜竊行為最高只能判處無期徒刑,而該省司法機關依照1998年3月17日起施行的《最高人民法院關於審理盜竊案件具體應用法律若干問題的解釋》的授權,規定盜竊人民幣3萬元屬「數額巨大」,最高刑僅為10年有期徒刑。因此,將被告人判決死緩的基礎己經大大減低,加之故意傷害罪情節較輕,為維護被告人的合法權益,本著有利於被告人的原則,不宜執行死刑。本案中,被告人因犯盜竊罪,依舊刑法判處死刑,緩期2年執行的刑罰,屬於「己經確定的判決。」根據我國新《刑法》第12條第2 款的規定, 新刑法本來是不應該溯及適用於「己經確定的判決。」但是,最高人民法院還是拒絕核准對該罪犯執行死刑,其做法的實質就是將新法適用於己經生效的判決。可見,在我國司法實踐中,對於己經確定的判決,從舊兼從輕原則有時也會得以適用。

當然,由於我國刑法明確規定的判決或者正在服刑的案件,即使新刑法不認為犯罪或處刑較輕,也不能改變原來的判決,因此,上述判決難免會招人非議。但至少我們可以看到,在我國的司法實踐中,確實存在著從廣義的角度理解「從輕」原則適用范圍的情況。更為重要的是,從公平與人道的角度來看,最高人民法院的做法是在更高層次上體現了人道與正義的要求,是實質正義對形式正義的矯正。同時,從這個案子我們也可以看出,我國刑法對溯及力所採用的狹義理解存在一定的局限性,還不能最大限度地體現人道主義要求。

廣義地理解從舊兼從輕原則的適用范圍,「從輕」所指向的對象即包括尚未生效的判決所指向的對象,也包括裁判己經生效的判決所指向的行為。也就是說,根據廣義的理解,凡是根據新刑法及其單行刑法、附屬刑法的規定,行為人根據舊刑法應該享有的權利被取消,或者將承擔較多的責任,無論相應的行為是尚在審判中還是相關判決己經發生法律效力,新的刑法典、單行刑法、附屬刑法都不能溯及既往。上述俄羅斯聯邦典刑法就是採用廣義理解最為典型的立法模式。除此之外,還有其他一些國家與地區也採用同樣的立法模式。如西班牙刑法典和我國澳門刑法典都規定若新法比舊法為輕,則新法具有溯及既往的效力,這種溯及既往的效力,不僅適用於未生效的判決,也適用於己經生效的判決,還包括正在執行的處罰。

6. 學習刑法學總論有什麼必看的書籍

1.張明楷，周光抄權二位的刑法教科書

2.王安異《刑法中的行為無價值和結果無價值研究》

3.陳家林《不能犯初論》

4.周光權《法治視野中的刑法客觀主義》《刑法學的向度 行為無價值論的深層追問》

5.賈濟東《外國刑法學原理（大陸法系）》

這是國內目前介紹德日刑法相對最靠譜的書，其他人寫的可以不看（尤其是武漢某T姓教授，槽點太多不想吐）

6.Roxin《德國最高法院判例（刑法總論）》《刑事政策與刑法體系》《德國刑法學 總論》

7.許玉秀《當代刑法思潮》《不移不惑獻身法與正義》（第一本已絕版，第二本大陸沒有）

8.Jakobs《行為 責任 刑法——機能性描述》《刑法總論》

9.何慶仁《義務犯研究》

10.陳璇《刑法中社會相當性理論研究》

11.方泉《犯罪論體系的演變》

12.馬克昌《比較刑法原理——外國刑法學總論》 《近代西方刑法學說史》

13.馮軍《刑法問題的規范理解》

14.王政勛《犯罪論比較研究》

15.賈宇《死刑研究》

7. 刑法學主要是在學什麼，是用什麼教材

高校的刑法學課程一般分兩部分,刑法學總論和分論.
總論以刑法總則為主專,分論以刑法學分屬則各章為主,同時,學習過程中還涉及各司法解釋,以及刑法的發展史和各國的立法例.
有興趣的話去找本教材來看,一定要用2006年以後出版的
推薦看<刑法學>(2006年修訂版),中國政法大學出版,曲新久,王平,張明楷等6人寫的.
如果是考試的話,最好看本校的教材.

8. 中國政法大學有哪些教授的課是必須要去蹭的

中國政法大學有哪些教授的課是必須要去蹭的？

法大一直以來被認為是國內一流的法學強校，那麼作為法學強校，它到底強在什麼地方呢？

首先課程設置，對於法學的基礎課程，如民法，刑法，刑訴，民訴，法理學原理開課老師數量眾多，並且在本領域內都是一流的學者。舉例來說，民法學的劉家安，李永軍，吳香香，劉保玉等中年學者，以及最近從外國留學回來的一批優秀的青年學者都直接給本科生授課，用我們刑法學老師徐久生老師的話來說就是：「你們隨便去一個學校看看，哪個學校有我們這么多教授直接給本科生教課」。作為對比，可能別的一些法學院，雖然也有非常優秀的老師，但是從總體上來看可能一個法學院一共只有200~300人左右，而法大的法學專業人數在1600人左右，從學生數量上考慮，也能從側面反映出師資力量。其次一些別的部門法如破產法，保險法，稅法等小法，從我們學校的開設情況來看是比較全面的，至少能滿足一些同學的特別需要，這個也是一大優勢。

民法：

吳香香

吳香香老師的每堂課都是一節推理游戲，帶你去深入探究每個法條，每個知識點背後的邏輯與原理，然後PPT雖然給的非常簡介但是其實是把關鍵詞全部列舉出來，這樣通過對關鍵詞的掌握也是把整個知識體系串起來，無論是對整個體系性把握抑或是對細節的理解都非常有幫助！

9. 刑法學的理論體系

廣義的刑法體系，是指刑法的各種淵源及其相互關系；狹義的刑法體系，是版指刑法權典的組成和結構。刑法典由兩編組成：總則和分則，此外還有一條附則。總則為一般規定，分則為具體規定；總則適用於分則也適用於其他有刑罰規定的法律（但其他法律有特別規定的除外）。編下為章。