關於刑法的問題
1. 關於刑法的幾個問題
我就當是在考試,按考試的規格回答一下。
概念題:
1、緊急避險與正當防衛
答:緊急避險——為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在發生的危險,不得已而採用的損害另一較小合法權益的行為。
正當防衛——為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害,採取的旨在制止不法侵害而對不法侵害人造成未明顯超過必要限度的行為。
2、侵佔
答:以非法佔有為目的,將他人的交給自己保管的財物、遺忘物或者埋藏物非法佔為己有,數額較大,拒不交還的行為。
3、拘役管制
答:拘役——短期剝奪犯罪分子的自由,就近執行並實行勞動改造的刑罰方法。
管制——對犯罪分子不予關押,但限制其一定自由,由公安機關予以執行的刑罰方法。
簡答題:
1、未成年犯罪應當怎樣
答:(1)不滿14周歲的未成年人,不構成犯罪,但應責令他的家長或監護人嚴加管教,必要時,由政府收容教養(2)已滿14周歲不滿16周歲的人,只對犯故意殺人、故意傷害致人重傷或死亡、強奸、搶劫、販毒、放火、爆炸、投放危險物質罪這八大罪承擔法律責任。(3)未滿18周歲的人構成犯罪的:a、要從輕或減輕處罰。b、不適用死刑。
2、數罪並罰不超過多少年
答:(1)管制不超過3年(2)拘役不超過1年(3)有期徒刑不超過20年。
3、拘役管制多少年(簡略的回答,你也可以這么記憶)
答:管制——323(即3個月以上2年以下,數罪並罰不超過3年)
拘役——161(即1個月以上半年以下,數罪並罰不超過1年)
4、防衛過當的主觀罪 (此題不知道是什麼意思,提問要點不明。)
5、犯罪的外國人用什麼刑罰
答:我國的八個刑種都可以適用,並且多出一條驅逐出境。
6、緩刑的使用條件
答:(1)對象必須是判處拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子。(2)根據其犯罪情節和表現,認為適用緩刑不至再危害社會。(3)犯罪分子不是累犯。
7、財產犯罪的類型(12個)(這個不會,對不起了。)
8、只能由法院執行的刑罰手段
答:死刑立即執行、罰金、沒收財產。
9、我國刑法中告訴才處理的罪名
答:侮辱罪、誹謗罪、暴力干涉婚姻自由罪、虐待罪、侵佔罪。
10、國家機關人員犯哪些罪從重處罰
答:這個沒研究過。。。對不起了。
11、刑法分則分為十大類的主要依據
答:依據的是犯罪的同類客體。
2. 問幾個和刑法相關的問題
是這樣的,刑法中的犯罪地包括了行為地和結果地。其中行為地包括預備地、實行行為地、如果犯罪是持續或者連續狀態的,經過地也算行為地。結果地包括了實際結果發生的地方和結果可能發生的地方。結果實際發生地主要是指一半清醒,例如A在中國將B殺死,那麼B的死亡結果出現在我國,我國刑法應有管轄權。結果可能發生地是指根據遍在說,在未遂犯場合,行為地與行為人希望、放任結果發生之地、可能發生之地都屬於犯罪地。例如A欲殺死中國的B,在中越邊境開槍,子彈從越南穿過中國,打到中國的一棵樹上,這是未遂犯,但結果可能發生在中國,中國刑法亦有管轄權。另外,在網路犯罪中,A在日本通過網路傳播淫穢作品,中國的B能夠從網路上看到該作品,可認為結果第發生在中國。
根據我國刑法規定,屬人管轄並沒有採用雙重犯罪原則,但是根據張明楷教授的觀點,如果中國公民在國外的行為都沒有觸犯所在地國的刑法,行為也沒有侵犯我國的國家與公民的法益,不宜使用我國刑法。因此,我國公民在國外犯罪,即便我國認為是犯罪,也不應適用我國刑法追究其刑事責任。
隔隙犯是指在實行行為與犯罪結果之間存在事件的、場所的間隔的犯罪。其中,實行行為與犯罪結果之間存在事件間隔的成為隔時犯;存在場所間隔的叫做隔地犯。例如:A在甲地破壞了B駕駛的汽車的剎車裝置,B後駕駛該車行至乙地盤山公路時因剎車裝置失靈導致連人帶車翻入山崖摔死。此時,A的行為與B死亡的結果之間發生了地點的間隔(空間的間隔)。又如:A在潛入位於甲地的B家中,趁B熟睡之機,將B家的煤氣打開後離去。2小時過後,B因吸入過多的煤氣導致死亡,這就是時間的間隔。反之,如果實行行為與犯罪結果之間沒有時間、場所的間隔的犯罪,則是非間隙犯。例如:A在甲地遇到仇人B,開槍殺死B。這時A的行為在甲地,B的死亡結果亦在甲地。此時就是非間隙犯。
3. 關於適用現行刑法的情況問題
如題,這兩種情況都適用新刑法。這涉及的問題是刑法對一個行為的評價及刑法的適用問題。在刑法適用有一個原則,就是從舊兼從輕。但是這種評價事由前提的,即行為是舊時發生過的,且新刑法或舊刑法對其有相關的評價。而本題所列這種情況,犯罪行為處於一種持續的狀態,且到新刑法生效以後,所以,不論舊刑法對其評價如何,輕重程度怎樣,都適用新刑法。當然也要嚴格區分犯罪行為持續性和
犯罪結果
的持續性之間的不同。
4. 關於刑法從結合犯量刑的問題
結合犯的量刑是,應按結合後的新罪,認定為一罪進行處罰。結合犯,是數個各自獨立的犯罪行為,根據刑法的明文規定,結合而成為另一個獨立的新罪的犯罪形態。
【法律依據】
《中華人民共和國刑法》第十三條
一切危害國家主權、領土完整和安全,分裂國家、顛覆人民民主專政的政權和推翻社會主義制度,破壞社會秩序和經濟秩序,侵犯國有財產或者勞動群眾集體所有的財產,侵犯公民私人所有的財產,侵犯公民的人身權利、民主權利和其他權利,以及其他危害社會的行為,依照法律應當受刑罰處罰的,都是犯罪,但是情節顯著輕微危害不大的,不認為是犯罪。
5. 關於刑法的問題請解釋下
數罪並罰的量刑原則有簡單相加原則,限制加重原則,和吸收原則。
我國的刑法版規定,有權期徒刑和拘役、管制贖罪並罰的時候,採取簡單相加原則,即先執行並罰中的有期徒刑,再執行拘役、管制。
被判處數個有期徒刑的,採取限制加重原則,即在數個有期徒刑之中的最高刑以上,數個有期徒刑之和以下判刑,且不能超過20年。
而有一個刑罰為無期徒刑或者死刑的時候,採取吸收原則,即只執行一個無期徒刑,或一個死刑,不能先執行有期徒刑再執行無期徒刑或者先執行有期徒刑再執行死刑。
6. 關於刑法的有關知識
1,不追究是考慮成本問題,在什麼情況下追究很少考慮,因為既然最高刑是3年一下的一般都是比較輕的犯罪
2,那就在4-9年的范圍內量刑
3,繼續犯的概念
繼續犯,又稱持續犯,是指犯罪行為在一定時間內處於繼續狀態的犯罪。例如,刑法第238條規定的非法拘禁罪,從行為人非法地把他人拘禁起來的時候開始,一直到恢復他人的人身自由的時候為止,這一非法拘禁的行為處於持續不斷的狀態。
繼續犯的特點是不法行為和不法狀態同時繼續,而不僅僅是犯罪行為所造成的不法狀態的繼續。不法行為繼續則不法狀態必然繼續,但某些犯罪,當不法行為終了以後,不法狀態仍然可能繼續。例如盜竊罪,犯罪分子非法佔有贓物這一狀態也可能維持相當長的時間,直到贓物起獲為止,這就是單純的不法狀態的繼續,這在刑法理論上稱為狀態犯,它不是不法行為的繼續,因此不是繼續犯。
繼續犯也叫持續犯,是指行為從著手實行到由於某種原因終止以前一直處於持續狀態的犯罪.
所謂繼續犯,是作用於同一對象的一個犯罪行為從著手實行到行為終了犯罪行為與不法狀態在一定時間內同時處於繼續狀態的犯罪。
例如:行為人第一天將張某拘禁於甲地,第二天轉移拘禁於乙地,第三天再轉移到丙地。盡管拘禁地一再更換,但非法拘禁行為並未間斷,且作用對象始終是張某,所以實質上只存在一個非法拘禁行為。
繼續犯的構成
那麼,具備什麼條件才能構成繼續犯呢?我們認為,構成繼續犯必須具備以下條件:
1、繼續犯是一個行為,因為主觀上繼續犯具有對於一個犯罪行為的故意,盡管具有長時間實行的性質,但都是為了達到其犯罪的目的。行為具有這種延續性,但不能由此認為是數行為。例如非法拘禁,拘禁一天是一個行為,拘禁一年也是一個行為,只是行為延續時間長短不同而已,並不涉及行為的單復數問題。具有一個行為是繼續犯成立的前提條件,如果是數行為,那就不可能是繼續犯。
2、繼續犯是持續地侵害同一個法益,如果其所侵害的是法律所保護的不同權益,就不可能是繼續犯。
3、繼續犯是在犯罪既遂即完全齊備某種犯罪的全部構成要件以後,犯罪狀態仍然處於持續之中。不僅是犯罪狀態的持續,而且同時也是犯罪行為的持續。
4、繼續犯是犯罪行為在相當長的時間里持續地存在,而且是不間斷地存在。如果沒有行為的這種持續性,就不可能存在繼續犯。持續時間長短不影響犯罪構成,但作為犯罪情節,對量刑具有重大意義。當然,如果持續時間很短,綜合全案,社會危害性顯著輕微可以按照刑法第13條的規定不認為是犯罪,但那是另一個問題。
認定繼續犯的意義
認定繼續犯,對於確定追訴時效的起算點具有重要的意義。我國刑法第89條規定,追訴期限從犯罪之日起計算;犯罪行為有連續或繼續狀態的,從犯罪行為終了之日起計算。追訴時效是以犯罪行為終止起計算的,什麼時候犯罪行為實施終了,追訴時效就從什麼時候開始計算。所以,認定某個犯罪是否繼續犯,計算追訴時效大有意義。
繼續犯的基本特徵
1、犯罪行為在一定時間內不間斷地持續存在。
2、犯罪行為出於一個故意
3、犯罪行為侵犯了同一犯罪構成內的法益,犯罪行為自始至終都針對同一犯罪構成內的行為對象和法益。
繼續犯的處罰原則
對於繼續犯,不論其持續時間長短,據應以一罪定罪處罰
連續犯,是指行為人基於同一的或者概括的犯罪故意,連續實施數個獨立的犯罪行為,觸犯同一罪名的情況.
1.連續意圖問題
連續意圖,是指行為人在著手實施一系列犯罪行為之前,對於即將實行的數個性質相同的犯罪行為的連續性的認識,並基於此種認識決意追求數個相對獨立的犯罪連續進行狀態實際發生的心理態度。連續意圖是決定是否成立連續犯的要素之一。
(1) 連續意圖的性質
行為人的連續意圖的性質與其所支配的各個具體犯罪故意的性質必須一致,即連續意圖既定實施的犯罪行為與各個具體的犯罪故意,應同屬於刑法所規定的某一特定犯罪必要構成要件的內容。否則,與連續意圖性質不符的犯罪故意所支配的犯罪行為,不能成為連續犯的組成部分。例如,行為人的連續意圖是計劃連續實施投毒殺人的犯罪行為,但在殺人行為連續進行的過程中,行為人又產生強奸犯罪故意並實行了強奸行為,強奸故意顯然與投毒殺人的連續意圖性質相異,強奸犯罪當然不構成殺人罪連續犯的組成部分。連續意圖的這一特性,是由連續意圖與具體犯罪故意的基本關系即主從關系決定的。
(2) 連續意圖的形成
連續意圖必須形成於一系列呈連續狀態的犯罪行為實施之前,並在全部連續犯罪行為終了之前始終起支配作用。這是由前述兩個特性派生的連續意圖的又一重要屬性。根據這一特性,凡不是在某一特定連續意圖支配下產生的犯罪故意及其相應的犯罪行為,均不屬於基於該特定連續意圖所構成的連續犯的組成部分,具體表現有:
——在某一特定連續意圖形成之前產生的犯罪故意及其支配的犯罪行為,不屬於以該特定連續意圖為必要構成要件的連續犯的組成部分。如出納員某甲在偶然發現單位財務制度存在疏漏之處,認為有機可乘,遂將8000元公款竊為已有,此後某甲產生利.用財務制度混亂連續實行貪污行為的意圖,並分7次竊得公款60000餘元。此案中,某甲貪污8000元的犯罪故意及犯罪行為,就不是後來構成連續犯的貪污犯罪的組成部分。
——在某一特定連續意圖支配下的最後一個犯罪行為實行終了之後產生的犯罪故意及相應的犯罪行為,不屬於以該特定連續意圖為必要構成要件的連續犯的組成部分。
——在某一特定連續意圖支配的一系列犯罪行為實施過程中所產生的新的犯罪故意及犯罪行為,不屬於以該特定連續意圖為必要構成要件的連續犯的組成部分。其形式大致有兩種:其一,在特定連續意圖所制約的既定犯罪實施過程中,產生與連續意圖性質不符的犯罪故意及相互犯罪行為,不論原既定犯罪是否繼續進行,新的犯罪故意支配的犯罪不屬於連續犯的組成部分,原既定犯罪依然構成連續犯。如其甲連續作案竊得80000元以償還賭債.在第三次入室行竊時曾強奸一女。以後某甲依然連續作案。該案中某甲就構成一個強奸罪和盜竊罪的連續犯。其二,在特定連續意圖所制約的既定犯罪實施過程中,行為人產生另一特定連續意圖並轉而實施另一性質的連續犯罪,行為人侵構成兩個觸犯不同罪名的連續犯。例如,某甲夥同某乙曾連續搶劫數次,後感到搶劫犯罪易於暴露且每次所獲贓款太少,進而轉為連續進行盜竊犯罪。該案中,行為人就分別構成搶劫罪的連續犯和盜竊罪的連續犯。
總之。凡與特定連續意圖性質不符的犯罪故意,或者在既定連續意圖之外產生的犯罪故意,其所構成的犯罪均不屬於特定連續犯的組成部分。
(3)連續意圖的形式
連續意圖的基本形式分為確定的連續意圖和非確定的(或概括的)連續意圖兩種。兩種連續意圖沒有本質區別。[1]連續意圖確定與否,主要指行為人對即將實施的一系列犯罪行為的連續性程度.以及具體犯罪的對象、結果、時空條件、方法、次數等因素認識的確定程度,而並非指行為人是否具有對犯罪行為連續性的認識,以及是否具有追求犯罪行為連續進行狀態實際發生的心理態度及此種心理態度是否確定。[2]換言之,無論是在確定的連續意圖,還是在概括的連續意圖的條件下,行為人對數個犯罪行為之間的連續關系都有所預見,並且對各個具體犯罪的連續進行狀態都持希望發生或追求其發生的心理態度。確定的連續意圖,通常表現為或在犯罪著手實行之前轉化為犯罪人擬定的詳盡、具體的犯罪計劃,行為人的犯罪行為是按計劃逐一實行的。非確定的連續意圖,通常表現為犯罪人只有概括的連續犯罪意向,並無明確的作案計劃和嚴格按計劃實施的連續犯罪行為。例如.某甲為籌措結婚經費決意連續進行盜竊犯罪。但具體的作案對象、地點、方法、次數等並不確定,而是見機行竊。
需要指出的是,司法實踐中,連續意圖可能呈現復雜的樣態。某一特定的連續意圖在形式上發生確定與確定的相互轉化,或者某一特定的連續意圖同時兼有確定與不確定的特點。連續意圖形式的相互轉化,主要是指行為人在犯罪之前具有確定或不確定的連續意圖,但在連續犯罪進行過程中連續意圖的形式發生變化,轉為另一種形式的連續意圖但連續意圖性質依舊。例如,某甲具備連續盜竊的不確定意圖,實施過程中發現被盜單位的防範制度寬嚴不一,於是轉為查明情況選定對象,一夜之間連續行竊數次。連續意圖同時具有確定和不確定的特點,主要是指行為人於犯罪之前形成的特定連續意圖,既有確定的內容也有不確定的成份。例如,會計師某甲意圖連續實行貪污犯罪,作案地點選擇在本單位,作案對象確定為自己經手的公款,但至於何時實行犯罪和犯罪的具體次數等並未明確。
2.連續關系的認定
連續犯構成的數個犯罪之間必須具有連續性。這是成立連續犯的主觀要件與客觀要件相互統一而形成的綜合性構成標准。關於判斷犯罪之間是否存在連續性的標准,刑法理論上存在主觀說、客觀說和折衷說三種觀點的聚訟。主觀說主張構成連續犯以行為人的意思或決意是否單一為標准。客觀說主張構成連續犯以行為人客觀上實施的行為是否連續為標准。依行為客觀方面側重點不一,具體客觀說分為:時間說(犯罪事件和地點有連接)、結果說(結果單一)、方法說(行為的手段方法同一)、機會說(利用同一機會)、類似說(行為外部有相類似的特徵)、法益說(侵害同法益)、罪質說(罪質同一)等。折衷說主張用主客觀方面兩方面要素研究連續關系,犯罪意思與犯罪結果都必須單一,才構成連續犯。[3]我們認為,認定數個犯罪之間是否具有連續性,應當堅持主觀與客觀相統一的刑法基本原則,以反映犯罪故意與犯罪行為對立統一特性的連續意圖及其所支配的犯罪行為的連續性作為標准,即基於連續意圖支配下的數個同一犯罪故意,在一定時期之內連續實施了性質相同的數個足以單獨構成犯罪的危害行為,數個犯罪之間就存在連續性。
從本質上講,連續關系是犯罪的連續意圖及其所制約的犯罪故意與犯罪行為的連續狀態的統一,犯罪的連續意圖與犯罪行為的連續狀態相互作用於一個統一體中,兩者相輔相成。犯罪之間連續關系成立的主觀根據,是行為人的連續意圖及其制約下的數個同一統犯罪故意;犯罪之間連續關系成立的客觀基礎,是行為人所實施的數個相對獨立的犯罪行為連續進行的狀態。[4]具體而言,行為人雖主觀上具有連續犯罪的意圖,但在客觀上缺乏連續實施的犯罪行為,或者在客觀上具有連續實施的犯罪行為,但行為人主觀上沒有連續犯罪的意圖,都不能構成連續犯,只能成立其他犯罪形態。犯罪的連續意圖和犯罪行為的連續狀態,對於認定連續犯的成立,具有不可分離的同等重要價值。連續意圖是連續關系形成的決定性因素,其表現為:一是連續意圖是犯罪行為連續進行狀態形成的主觀前提;二是連續意圖對於認定連續關系的形成與否具有重要的甄別功能。即一旦確認行為人在主觀上缺乏連續意圖,即使其具體犯罪的客觀方面表現出某種連續狀態,也不能成立連續犯;三是確認連續意圖及其所支配的犯罪故意,有助於將不屬於連續犯組成部分的犯罪分離出來,即見在連續意圖之外產生的犯罪故意及其相應的犯罪行為,不可能依附於或客受制於連續意圖,因而也當然不是連續關系或連續犯的組成部分。行為的連續狀態是連續關系形成的必要性因素,其表現為:一是犯罪行為的連續狀態是連續關系的客觀外在表現,若行為人的連續意圖在犯罪已經著手實行後並未轉化為連續實施的犯罪行為,犯罪的連續關系便不能成立;二是在一定條件下,有必要通過考察在一定程度上可表明犯罪行為連續狀態有無的危害行為性質或特徵(如手段、時間),才能准確判斷行為人有無連續意圖以及數個相對獨立的犯罪之間有無連續關系。
此外,數個犯罪行為之間相隔時間的長短,並非決定犯罪之間連續關系的獨立因素,只是從屬於犯罪的連續意圖和犯罪行為連續狀態相統一標準的附屬因素。構成連續犯的數個相對獨立的犯罪,必須是在判決宣告之前實施的,判決宣告是中斷連續犯所包含的數個犯罪行為之間連續性的界限。
4基於立法者的預見能力所限和社會的發展變化,法律必有漏洞。現代的法治發展表明,在民事案件中,法官不得因為法律沒有規定而拒絕裁判;此時,便允許法官根據法律原則作相應的解釋以填補法律漏洞,類推解釋便是填補法律漏洞的一種解釋方法。類推解釋是指對於相類似的案件應作相同處理,其法理基礎在於平等原則,也是正義的要求。
王澤鑒先生曾舉過一個例子:說的是羅馬法上的一個非常絕妙的案例,能很好的說明類推解釋的適用原理。
羅馬法規定四條腳動物致人損害的,該動物的所有人應對受害人給予賠償。有人從非洲帶回來一隻二條腳的鴕鳥,致他人受到了損害,被害人便將鴕鳥的所有人告上法庭,要求損害賠償。引起爭議。原因是,羅馬法只規定了四條腳動物致人損害其所有人應負賠償責任,而沒有規定二條腳的鴕鳥致人損害其所有人應否承擔賠償責任?羅馬法學家認為,鴕鳥的所有人應承擔責任,其推理過程如下:
1、法律之所以僅規定四條腳的動物的所有人應負損害賠償責任,而不規定二條腳的鴕鳥致人損害賠償責任,是因為未能預見到還有二條腳的鴕鳥,四條腳的動物顯然不能解釋為二條腳的鴕鳥,但如不給受害人予以救濟,顯然不符合法律的目的和正義的要求,所以,法律存在漏洞,沒有規定二條腳的鴕鳥致人損害的賠償問題。
2、四條腳的動物的所有人應負損害賠償責任的規定,其立法目的在於使動物的所有人盡其管束動物的義務,避免損害他人,對任何動物,不論其為二腳或四腳都應如此。
3、基於同一法律理由,關於四條腳動物所有人的侵權責任,對鴕鳥所有人,應類推適用
絕對禁止類推解釋!!!
7. 關於刑法的一些問題
1、搶劫、殺人,只定搶劫罪。
2、顯然是未遂。
3、舉例:你叫了5、6個人一起去盜竊,主要策劃、工具、指揮都是你。但是盜竊的時候大家一起上,都很積極。所以都是主犯,而你是首要分子。
8. 關於刑法的問題
1984年4月26日《最高人民自法院、最高人民檢察院、公安部關於當前辦理強奸案件中具體應用法律的若干問題的解答》關於強奸與通姦區別部分的內容。
應當用客觀和發展的眼光來看待這個《解答》(文中所用詞語現在看來非常不可思議)。依據法力常識:即然第一次已經構成強奸罪,且已達到既遂狀態,犯罪已經完成,以後無論發生什麼行為,都不能改變這個已經完成的犯罪事實。所以,以後的自願性交並不能改變第一次的強奸罪構成。
另:該《解答》是針對79年刑法中的條款,而該條款在97年刑法第七修時已變更,解答對象已不復存在,因此,該項解答也應自然失效,至少不能再適用了。
希望對你有用。
9. 關於刑法的問題
緩刑和假釋在數罪並罰上適用不同條款,是因為:
一、二者含義不同
1、緩刑:是對於判處一定刑罰的犯罪分子,在其具備法定條件的情況下,在一定期間附條件地不執行原判刑罰的制度。
2、假釋:是對被判處有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,在執行一定刑期之後,因其遵守監規,接受教育和改造,確有悔改表現,不致再危害社會,而附條件地將其予以提前釋放的制度。
二、二者性質不同
1、緩刑,不是刑罰的種類,只是刑罰執行期間的一種制度,它是指人民法院對被判處拘役(管制除外)、三年以下有期徒刑的犯罪分子,根據其犯罪情節和認罪、服罪、悔罪表現,認為原判刑罰可以暫緩執行,規定一定期限的考驗期,在考驗期內沒有發生法定的撤銷緩刑的情形、原判刑期不再執行的一種刑罰執行制度。
2、假釋,是我國刑法中一項重要的刑罰執行制度,正確地適用假釋,把那些經過一定服刑期間確有悔改表現、沒有必要繼續關押改造的罪犯放到社會上進行改造,可以有效地鼓勵犯罪分子服從教育和改造,使之早日復歸社會、有利於化消極因素為積極因素。
三、二者的法律實質效果不同
1、緩刑:是暫緩執行,原判刑期沒有執行。
2、假釋:是提前釋放,原判刑期已經執行過半。
四、 適用數罪並罰原則不同
1、緩刑:因為原判刑期沒有執行,因此出現數罪並罰情形時,應當與原來刑罰合並比較決定新刑罰。
2、假釋:因為原判刑期已經執行過半,因此出現數罪並罰情形時,已經無法與原來刑罰合並比較決定新刑罰。
五、適用數罪並罰後果不同
1、緩刑:出現數罪並罰情形時,應當與原來刑罰合並比較,在總和刑期以下、數刑中最高刑期以上,酌情決定執行的刑期。
2、假釋:出現數罪並罰情形時,需要把前罪沒有執行的刑罰和後罪所判處的刑罰合並後決定。
綜上所述,緩刑與假釋在適用的數罪並罰上的差異,是刑罰合並的問題,不是單純刑期計算的問題。雖然二者都是在刑罰執行期間使用的,由於使用制度性質的完全不同,導致假釋上適用數罪並罰的刑罰往往比前者要重、刑期要長。這一方面是因為假釋的原判刑期已經執行過半而無法與原來刑罰合並比較決定新刑罰,另一方面也是因為假釋的前提條件是「確有悔改表現」,一旦出現新罪或者新發現的罪,假釋對象就「確無悔改表現」,在刑法理論上有加重處罰的傾向。為分別對待數罪並罰,刑法就區別規定在不同條款中,第六十九條是一般規定,第七十條第七十一條是特殊規定,體現了數罪並罰的一般性和特殊性。在實踐工作中,緩刑適用數罪並罰「酌情」比較容易作出合理的新刑罰,假釋適用數罪並罰「酌情」較難掌握,相關的理論有待於進一步探究。
10. 關於刑法溯及力的幾個問題
您好,《刑法》第復12條規定:「制中華人民共和國成立以後本法施行以前的行為,如果當時的法律不認為是犯罪的,適用當時的法律;如果當時的法律認為是犯罪的,依照本法總則第四章第八節的規定應當追訴的,按照當時的法律追究刑事責任,但是本法不認為是犯罪或者處罰較輕的,適用本法。這就是刑法的「從舊兼從輕」原則,該規定主要是針對我國新舊刑法之間的矛盾問題,且主要是針對新刑法溯及力的問題。即新刑法對公布之前的行為是否認為是犯罪問題,以及如何適用等問題。 如果犯罪時間是在舊刑法有效期內,則適用舊刑法; 然後對比新舊刑法輕重,適用新的刑法更有利於被告人的話,不認為是犯罪或者是新刑法處罰較輕的話,則應適用新刑法; 如果是適用舊法更有利於被告人的話,不認為是犯罪或者是舊處罰更輕時則對被告人適用舊法。