論民法的解釋

① 對民法的認識

民法是一個國家最基本的法律之一，它規范平等主體之間的財產關系和人身關系，是社會生活的基本准則。新中國建立後，曾經在20世紀50年代初和60年代初兩次起草民法典，均因當時特殊的政治原因而中斷。改革開放以來，我國已先後制定了民法通則、合同法、擔保法、著作權法、商標法、專利法、婚姻法、收養法和繼承法等民事法律。在這些現有的民事法律和學者與立法機關共同起草的物權法草案的基礎上，立法機關於2002年10月編纂了民法（草案）。2002年12月23日，第九屆全國人大常委會第三十一次會議審議了該草案，從而使該草案備受關注。該草案由九編構成：第一編總則，第二編物權法，第三編合同法，第四編人格權法，第五編婚姻法，第六編收養法，第七編繼承法，第八編侵權責任法，第九編涉外民事關系的法律適用法。其中，第三編合同法、第五編婚姻法、第六編收養法和第七編繼承法，是已經生效的法律，這次編纂民法典將它們編進來，未作任何改動，所以以下所論，將不涉及這些編的內容。

一、關於民法總則 民法總則的內容，是適用於所有的民事關系乃至商事關系的最基本、最普遍、最一般的事項。如規定民事主體在民事活動中的地位平等，自然人從出生時起到死亡時止，具有民事權利能力，依法享有民事權利、承擔民事義務，自然人的民事權利能力即人格一律平等；規定自然人的民事行為能力，對限制民事行為能力人和無民事行為能力人設立監護人；規定自然人下落不明時，依利害關系人的申請，將被宣告失蹤或宣告死亡；規定法人應當具備的條件，法人及其工作人員的民事責任，法人的撤銷、解散和宣告破產；規定民事法律行為、代理、民事權利、民事責任、時效和期間等等。民法（草案）主要對無民事行為能力人的年齡、訴訟時效的期間及民事主體的種類作了修改補充。將民法通則規定的十周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，修改為七周歲，將兩年訴訟時效修改為三年。關於民事主體，草案在民法通則規定的公民、法人兩類主體之外，增加規定了「第三類主體」即「其他組織」。

二、關於物權法 物權法是調整財產的歸屬與利用關系的法律制度，是國家經濟體制與財產權制度的基石。所謂物權，指自然人、法人直接支配不動產或者動產的權利，包括所有權、用益物權、擔保物權和佔有（類物權）。民法（草案）規定，物權的取得、變更、轉讓和消滅，均需依法律的規定。關於所有權，草案除了規定國家所有權、集體所有權外，還對私人所有權作了專章規定，即：國家保護私人的儲蓄，保護私人投資以及因投資獲得的收益。私人所有權的范圍，包括自然人以及個體經濟、私營經濟等非公有制經濟的主體，對其不動產或者動產享有全面支配的權利。應當注意的是，草案關於私人所有權的這些規定，一方面可以敦促人們尊重他人的私有財產，另一方面也可以鼓勵人們充分發揮自己的主觀能動性去追求社會財富，而當每個人追求和積聚起財富後，國家和社會也就富裕和充足了。

從20世紀90年代中期開始，我國實行住宅的商品化改革，人們紛紛購買高層建築物中的一個特定的專有部分供作居住或其他用途使用。人們所購買的該特定的專有部分在物權法上即稱為建築物區分所有權。草案規定：建築物區分所有權人就建築物內其居室等專有部分享有單獨所有權，就電梯、走廊、地基、屋頂、地下停車場等共用部分享有共有所有權（按份共有）。此外，各區分所有人對於自己所居住的建築物還有參與管理的權利，學界稱為成員權（管理權）。

用益物權，是以對不動產的使用、收益為內容的物權。在我國這樣一個土地等重要生產資料實行公有制的國家，如何在物權法上創設完善的用益物權體系以實現生產資料公有制，是一個迫切需要解決的問題。有鑒於此，草案規定了十種用益物權，即土地承包經營權、建設用地使用權、宅基地使用權、鄰地利用權、典權、居住權、探礦權、采礦權、取水權和漁業權。這些用益物權形式，是我國生產資料（特別是土地）公有製得以充分實現的法律機制。 擔保物權，是將動產、不動產或權利設定擔保給債權人，以擔保向債權人融資的制度。自20世紀60年代以來，特別是從20世紀90年代以來，債權人為債權而斗爭成為一個世界范圍內的普遍現象。在我國，如何保障銀行等債權人借出去的錢能順利地收回來，不僅是司法裁判中需要解決的問題，而且也是物權立法需要解決的問題。為此，民法（草案）借鑒大陸法系和英美法系國家在實踐中新創的擔保物權形式，規定了較為完善的擔保物權體系，即抵押權、質權、留置權和讓與擔保體系。 佔有，是佔有人對不動產或者動產的實際控制與支配，學界稱為類物權。佔有是一種事實狀態，為羅馬法以來近現代各國民法所一致公認。民法（草案）從我國的實際情況出發，規定了佔有的類型，佔有的推定效力，善意佔有人對不動產或動產的使用、收益，以及佔有的物上請求權等。

三、關於人格權法

所謂人格權，指以權利人自身的人格利益為標的的權利。人格權因出生而取得，因死亡而消滅，不得讓與或拋棄。在現代社會，人格被視為人的最高價值，人格利益被視為人的最高利益，人格的尊重成為現代人權運動的目標和基本理念。人格權的保護，是現代民法所面臨的重大的基本任務。正因為如此，民法（草案）不僅對人格權設專編規定，而且在民法通則已經對生命權、身體權、健康權、自由權、姓名權、名稱權、名譽權、榮譽權、肖像權等作了規定的基礎上，增加規定了隱私權、信用權。對人格權的這些規定，標志著民法（草案）具有先進性，是一部真正的市民社會（人民社會）的權利憲章。

四、關於侵權責任法

現代社會是一個充滿了各種危險和損害的社會。這些危險和損害多半是由加害人的侵權行為引起的。民法（草案）為了充分保護自然人、法人和非法人團體的合法權益，設立專編規定侵權責任法。

草案規定：由於過錯侵害他人人身、財產的，應當承擔侵權責任。依照法律規定，推定侵權人有過錯的，受害人不必證明侵權人的過錯，侵權人能夠證明自己沒有過錯的，不承擔侵權責任。沒有過錯，但法律規定應當承擔侵權責任的，應當承擔侵權責任。承擔侵權責任方式，依規定主要有九種：停止侵害，排除妨害，消除危險，返還財產，恢復原狀，修理、重作、更換，賠償損失，消除影響、恢復名譽、賠禮道歉。對於機動車肇事責任、環境污染責任、產品責任、高度危險作業責任、動物致人損害責任及物件致人損害責任，草案作為特殊侵權責任加以規定。針對侵權責任主體的特殊情形，草案規定：（1）法人的工作人員因執行職務侵害他人人身、財產的，法人應當承擔侵權責任。法人賠償後，可以向對造成損害有過錯的工作人員追償；（2）網站經營者，明知網路用戶通過該網站實施侵權行為，或者經權利人提出警告，仍不採取刪除侵權內容等措施消除侵權後果的，網站經營者與該網路用戶承擔連帶責任等等。

五、關於涉外民事關系的法律適用法

所謂涉外民事關系，指含有涉外因素的民事法律關系，即民事法律關系的主體、客體、權利和義務諸因素中有一個或一個以上因素與外國有聯系。民法通則制定於1986年，限於當時涉外民事關系的發展水平，只就涉外民事關系的法律適用作了十分簡單的規定。如今17年過去了，我國涉外民事關系的發展已今非昔比，取得了巨大的進步。鑒於此，草案對涉外民事關系的法律適用中的重要問題作了規定：（1）對反致、外國法的查明、國際慣例的適用、互惠對等原則作了規定；（2）對物權、知識產權以及不當得利和無因管理的法律適用作了規定；（3）將民事主體、合同、侵權、婚姻家庭及繼承的法律適用問題進一步加以了具體化。

② 民法解釋

當然解釋即自然解釋,是論理解釋的一種。屬「不言自明、理所當然」,是指刑法規范專雖然屬沒有明示某一事項,但依形式邏輯、規范目的及事物的當然道理,將該事項解釋為包括在該規定的使用范圍之內。
目的解釋分兩種：第一是主觀目的解釋或歷史解釋，指按照制定法律時的意圖或當事的社會條件進行的解釋；第二是客觀目的解釋，即按照民法原理結合制定意圖進行的解釋
體系解釋指參照整個法律上下文進行的解釋
合憲性解釋合憲性解釋系指當法律規范產生多個可能解釋時,應選擇最符合憲法原則、並使該規范得以維持的解釋。

③ 論述:民法有哪些基本原則這些基本原則的主要內容是什麼

1、平等原則

平等原則是由民法調整的市民社會關系的平等性決定的，是指民事主體的法律地位平等及適用法律的平等和受到法律的平等保護。法律平等地位，是指權利能力平等，自然人的權利能力平等（相同），法人有與其自身活動相應的權利能力（不相同），法律地位也是平等的。適用法律平等是指法律面前人人平等。平等保護是指法律對民事主體的保護規定是相同的，適用法律時不能區別對待，是由法律地位平等，適用法律平等決定的。

2、自願原則

自願是指在民事活動中體現當事人的意志，排除他人強迫，欺詐及其他不當影響和壓力自己作主。這一原則也是由市民關系的平等性決定的。我國民法的自願原則主要表現為合同自由、婚姻自由、遺囑自由。

3、遵守社會公共道德原則

社會公共道德，就是廣大市民公認的道德准則，與共產主義道德有區別。調整市民社會關系的民法，必然以市民的公共道德為准則。這是由道德和法律的一致性決定的。民法與市民道德精神一致，民事立法、執法、適用法律均不能違背公共道德。在法無規定的情況下，道德可以成為民法的淵源，成為解決法律糾紛的依據。

4、誠實信用原則

誠實信用原則是指按照誠實不欺、信守諾言的道德准則平衡當事人之間及當事人與社會之間的利益的原則。

此項原則要求當事人在民事活動中實事求是，自覺履行義務，也賦予法官一種解釋法律及法律行為的裁量權，即以一個誠實信用人的理解進行解釋。

5、禁止權利濫用原則

權利濫用，是指民事主體在行使權利時超出權利本身的目的和社會所容許的界線。此種行為是違法的，故為法律所禁止。

行使權利損害社會公共利益，擾亂社會經濟秩序，專以侵害他人為目的，以絕小瑕疵拒絕對方給付，違背權利目的等，均為法律所禁止。

④ 論民法。

「民法」一詞源於羅馬法的市民法（Jus civile）。1868年，日本學者津田真道將荷蘭語「Burgerlykregt」譯為「民法」。 在明治之初，學者箕田麟祥翻譯法國民法典（Code civil）時採用「民法」一詞。德國民法典叫「Bürgerliches Gesetzbuch」，羅馬法「Juscivile」 、法國「code civil」直譯都是「市民法」，荷蘭語「burgerlyk 」與德語bürgerlich」都是「市民的」的意思，相關法律都可譯為 「市民法」（註：參見〔日〕星野英一《民法的勸解》，第70—71頁。岩波書店，1998年。）。日本雖譯為「民法」，但民法理論均承認民法是市民社會的法，即市民法。「民法」一詞清末傳入我國。新中國民法理論因不承認社會主義存在商品經濟，更不承認市場經濟，在計劃經濟體制下民法公法化，因此不講民法是「市民法」，也不使用「市民」一詞。從語源分析，我國民法也是市民法。

市民社會，在古代西方是指市民的共同體——國家，是指政治社會。中國古代和歐洲中世紀，不存在建立在商品經濟基礎上的市民社會。中世紀末期，出現了從事商品經濟的市民階層，即第三等級。從19世紀開始，「市民社會」被用來專指從中世紀封建社會的種種政治性支配下獲得解放的近代市民階層之間的關系，被認為是一個「脫國家脫政治的領域」。市民是平等自由的、具有獨立人格的財產所有者。調整市民間關系的法被稱作市民法，是由私的所有、合同、法的主體性三個基本要素構成的（註：參見〔日〕吉田克己《現代市民社會的構造與民法學的課題》，《法律時報》69卷6號。）。

資本主義是以市民社會為基礎的社會，被稱為是「天賦人權、人賦國權」的社會，其理論是盧梭的「社會契約論」。資本主義市民社會分為兩個階段，第一階段為「近代的市民社會」，始自1790年的產業革命，到19世紀末進入壟斷資本主義。這一時期，資本主義民法在立法上雖然規定人人平等，但具體規定並不平等，家長制被保留下來，妻、未成年人的權利能力、行為能力均受封建的家長制的限制，經濟上也不享有獨立的平等的所有權，不能獨立訂合同，但較古代市民社會和中世紀專制等級社會進步。近代市民社會的基礎是家庭資本主義經濟，必然保留家長制。隨著家庭經營向現代化大生產的過渡，家長制逐漸削弱並最終崩潰。20世紀初，資本主義發展的「現代的市民社會」，現代化大生產的組織形式——公司制使家長制喪失了存在的經濟基礎，民法逐步得以修改，逐漸實現了法律上的平等。特別是二戰之後，美、英、法、德等主要資本主義國家的民法，基本消除了性別、種族歧視，市民在法律上的平等基本實現。日本是封建傳統比較頑固的國家，在民法實行100 年之際（1898年7月16日施行）， 社會各界關於修改民法及其他法律中對婦女的歧視條文的呼聲很高。學者認為日本雖進入現代市民社會，但尚未真正建立起現代的市民社會（註：參見〔日〕吉田克己《現代市民社會的構造與民法學的課題》，《法律時報》69卷6號。）。

社會主義是否是市民社會？社會主義民法是否是市民法？這些有待取得共識。一些人持懷疑態度，說到底是懷疑發展市民社會是發展資本主義，將市民社會與資本主義等同起來。市民社會，是商品經濟、特別是市場經濟的產物。既然市場經濟不存在姓「資」姓「社」的問題，市民社會也不存在姓「資」姓「社」的問題，疑慮是沒有必要的。不僅如此，社會主義要發展民主、依法治國，均應以成熟的市民社會為基礎。就此而言，社會主義更應發展市民社會。社會主義要發展市民社會，也符合馬克思主義的基本原理。馬克思在《黑格爾法哲學批判》一文中，繼承了黑格爾市民社會概念中的合理因素，批判了其錯誤方面。繼承黑格爾的合理因素，主要是馬克思與黑格爾一樣，均將市民社會看作是私人利益的體系，認為個人是市民活動的基礎，也重視在生產和交往中發展起來的社會組織的作用。但對國家與市民社會的關系，馬克思作出了與黑格爾截然不同的結論，黑格爾認為市民社會依附於國家，而馬克思認為國家以市民社會為基礎。馬克思指出：「政治國家沒有家庭的天然基礎和市民社會的人為基礎就不可能存在。 它們是國家的 condito sinequa non（必要條件）。但是在黑格爾那裡條件變成了被制約的東西，規定其他東西的東西變成了被規定的東西，產生其他東西的東西變成了它的產品的產品。」（註：馬克思《黑格爾法哲學批判》，《馬克思恩格斯全集》第1卷第252頁。人民出版社，1956年。）馬克思又認為市民社會與政治國家是相對分離的，法國革命已將市民社會從政治國家中解放出來，但他又認為僅有政治解放還不夠，還必須廢除私有制，實現社會解放才能達到人類的真正解放。市民社會是國家的基礎，當然也是社會主義國家的基礎；馬克思認為只有政治解放，即市民社會從封建的政治國家中解放出來還不夠，還必須廢除私有制，實現社會解放，而社會主義恰恰是廢除了私有，實現了市民的社會解放。因此，社會主義國家更是以市民社會為基礎的國家。

社會主義市民社會，是以公有制為基礎的，因此，財產權不完全是私的財產權，就是在資本主義社會，也有國有企業，社會主義主要是國有企業加農村的土地集體所有，但這不妨礙社會主義的個人與法人成為市民，因為他們都可以享有獨立的財產權。從私的所有發展到獨立的財產權，是資本主義市民社會與社會主義市民社會的一個區別，也是資本主義民法與社會主義民法的一個區別。就市民的平等地位而言，社會主義從一開始就根除了家長制，男女平等，這是社會主義的優越性，是社會主義市民社會與資本主義市民社會的另一個不同，也是社會主義民法的特點。但無論社會主義還是資本主義，市民社會與政治社會即國家均有矛盾。資本主義市民社會，存在廣大市民與壟斷財團的矛盾，實質是工人階級與壟斷資產階級的矛盾，這個矛盾是對立的，難以從根本上解決，另一矛盾是由前一矛盾決定的，即受壟斷財團控制的國家官僚機構與市民社會的矛盾，現代資本主義的發展方向就是廣大市民與壟斷財團、與國家及其官僚機構進行斗爭，使國家經濟、政治活動的中心由壟斷財團控制、國家中心主義和官僚中心主義發展為以市民活動為中心，這一發展趨勢具有積極意義，甚至可以說有走向社會主義的意義。社會主義市民社會與政治社會即國家的矛盾，是實行嚴格的計劃經濟體制所致，是該體制的遺留問題。計劃經濟否定市民社會，企業受制於國家計劃，依附於政府，沒有獨立的法人格。改革開放之後，實行法人制度、實行公司制，但計劃經濟體制不可能即刻根除，只能逐步加以消解，現在，行政部門對企業財產的控制、對企業幹部的控制，尚未使企業真正獨立，這就決定我國民法的任務及其他相關法律的任務，就是要進一步確立企業享有獨立的財產權，就是要建立有效的現代企業法律制度，保證按民主的程序選任企業幹部。盡管矛盾不同，但資本主義和社會主義市民社會的發展，共同趨勢都是從國家中心或官僚中心發展到以市民活動為中心。民法是市民社會的法，不同市民社會的矛盾決定著民法的任務。

民法是市民社會的法，就必然是調整私人間關系的法，即私法。私法除民法外，還有商法。民法為一般私法，商法為特別私法。我國以往的民法理論，由於不承認市民社會，因此，不承認民法是私法，關於民法的定義，被說成是調整平等社會關系法律規范的總稱。這樣的定義無非是指出了調整對象和一堆法律規范，與調整對象同語反復，沒有太大區別，學理上也未與商法相對區別，是從法規范的外觀解釋法，沒有揭示出民法的社會基礎，沒有揭示出民法的本質。從本質上給民法下定義，應解釋為「民法是市民社會的一般私法」。

⑤ 關於民法典的司法解釋你了解多少如何評價其所帶來的社會影響和價值

2020年5月28日，十三屆全國人大三次會議通過了《中華人民共和國民法典》，並自2021年1月1日起施行。《民法典》被稱為“社會生活網路全書”，重在保護人們的私有權利，一些民事活動比如合同簽訂、公司設立，以及繳納物業費、離婚，都體現在民法典當中。所以這是一部保護人民底層利益的法典，更是貼近現在社會下現狀的法律。

除此之外，還包括對家暴的涵蓋，遺產、撫養兒女、生育等等生活中隨處可見的問題都作了明確規定，相關人員表示這樣是為了促進婚姻家庭美好幸福，注重家教問題，促進家庭文明建設，弘揚社會精神風貌。讓我們的社會變得更加和諧文明，不因雞毛蒜皮的小事傷了大雅，不讓小事發酵影響感情，民法典一出，也引起了很大的熱議，不過更多的是人們的支持和贊賞，我們一致認為民法典在未來會發揮重要的作用，價值頗高。

⑥ 民法的性質

民法的性質對於正確適用民法具有重要的意義,民法的性質是指民法的基本屬性和民版法所體現的基權本理念。有關民法性質的探討,一直以來存在著不同的看法。由於這一問題關繫到對民法的價值、原則、制度等諸多問題的認識和設計.
民法最基本的原則是私法自治，這也是市民社會本質特徵在法律上的反映。在意思自治原則的規范下，民事主體在法定的范圍內享有廣泛的自由，也就是說只要不違反法律、法規的強制性規定和公序良俗國家就不得對其進行干預。行政機關也不得限制和干預民事主體依據民事基本法律享有的財產自由和人身自由。所以，意思自治原則構建了民事主體和行政機關的許可權劃分，確定了二者之間的正確關系。「在私法自治范圍內，法律對於民事主體的意思表示，即依其意思而賦予法律效果；依其表示而賦予拘束力；其意思表示之內容，遂成為規律民事主體行為之規范，相當於法律授權民事主體為自己制定的法律。」

⑦ 民法的解釋方法都有哪些

法律解釋可按不同標准作如下分類：
（1)按法律解釋主體的不同，可將法律規范分為正式解釋和非正式解釋。
①正式解釋又稱法定解釋，有權解釋。它是指由特定的國家機關，依據法定的許可權，對有關法律進行的解釋。正式法律解釋與其所解釋的法律有同等效力。正式解釋又可依據解釋的機關不同分為立法解釋、司法解釋和行政解釋。立法解釋，是由立法機關在其職權范圍內對法律的內容含義、立法的原意等所作的說明。司法解釋，是我國最高審判機關和最高檢察機關，就司法中法律的具體適用等問題所作的解釋。行政解釋，是指行政機關對法律在行政管理中的具體應用問題等所作的解釋。
②非正式解釋，是指由有關機關團體、個人對法律所作的不具有法律效力的解釋。又稱非法定解釋或無權解釋。非正式解釋又可分為學理解釋和任意解釋兩類。學理解釋、是指教學科研機構、學術團體、專家學者等在學術研究、教學和法制宣傳中對法律所作的解釋。學理解釋、雖然沒有正式效力，但對正確理解、掌握和實施法律是有重要意義的。任意解釋指一般公民、社會組織、訴訟當事人、代理人等，對法律的內容、含義等所發表的風解。任意解釋常出現在訴訟復議、聽證等場合，這種解釋也不乏對法律含義和精神的正確理解，值得主持訴訟、復議、聽證的人員認真思考，有重要參考價值。
（2)按解釋法律尺度的不同，可將法律解釋分為字面解釋、擴充解釋和限制解釋。
在實際上是為使對法律的理解不離開立法的原意所要求的三種解釋方法。成文的法律往往受文字表述的局限，使法律的文字表現與立法的真實意圖之間呈現出或者正好相當，或者文字表現窄於立法原意，或者文字表現寬於立法原意的復雜情況，為使對法律含義的理解不離開立法原意，就必須分別採取字面解釋、限制解釋、擴大解釋三種解釋方式。當法律的字面意義與立法原意正好相當時，就要用字面解釋方法，嚴格按法條的字面含義作既不擴充、也不縮小的解釋。如《刑事訴訟法》第79條的「期間以時、日、月計算」「期間開始的時和日不算在期間以內」的規定，就只能嚴格按其字面含義作解釋。當立法的原意寬於其字面意義時則必須作擴充解釋。如《婚姻法》規定。父母對子女有撫養教育的義務；子女對父母有贍養扶助的義務。這里的父母按立法原意，就應作擴充解釋，解釋為既包括親生父母，也包括繼父母、養父母。但換一個角度，還應該說法律的立法原意窄於其字面表現，應作限制解釋。如這里要承擔撫養義務的父母應是指有撫養能力的父母；這里接受撫養的子女應該是指尚未成年、無獨立生活能力、無固定收入的子女。應承擔贍養扶助義務的子女，是指已成年、有勞動能力、有固定收入的子女。接受贍養、扶助的父母是指生活上需要不同程度照顧的父母。
（3)按解釋方法的不同，可將法律解釋分為語法解釋、邏輯解釋、系統解釋、歷史解釋。
語法解釋，是通過對法條的詞語含義、語法結構等的分析來闡明法律的內容、含義；邏輯解釋，是通過對法律規范作邏輯分析，來求得對法律規范結構，規范適用的條件、范圍等的確切理解；歷史解釋，是通過對規范性文件制定的時間、地點、條件以及其他歷史背景材料的研究等方法，來闡明法律的含義；系統解釋，是指將法律規范放在整個法的體系中通過研究其在法律體系中的地位、作用來揭示其內容含義。

⑧ 民法的解釋方法是什麼

1．文義解釋方法的運用

文義解釋也稱字面解釋、字義解釋、文理解釋，是最基本、最初步的解釋，它是按照民法規范條文所用的文字、詞句、用語使用方式等，闡釋民法規范的意義內容。如將「飼養的動物」解釋為由人工喂養而非處於自然狀態的動物，即屬此類。一般情況下，法律解釋僅靠文義解釋是不夠的，是很難確切地闡釋法條的真意的，還需藉助其他解釋方法。但文義解釋是其他解釋方法適用的前提，如果連法律規范使用的概念、術語等的字面意義都未解釋清楚，則不可能適用別的解釋方法。

准確、合理、嚴格的文義解釋能夠保證法律規范所使用的語言文字內涵和外延的統一性，進而保證法律適用的可預期性和安定性，避免對同樣的語言文字作出不同解釋的現象，進而避免同案異判的情形，也可防止法官和仲裁員在解釋法律時的恣意。

但准確、合理、嚴格的文義解釋不僅依賴於司法者的個人專業素養，更依賴於一國之內民法學的理論水平、研究方式和民法學者的學理解釋。例如，我國《民法通則》、《合同法》等法律都規定了不可抗力，並在法律條文中對其含義進行了初步的說明，但不可抗力到底包括哪些自然現象和社會現象，法律規範本身未作列舉，其外延應當如何確定存在爭議，如政府行為、社會動亂、動植物疫情、技術風險等是否屬於不可抗力的范疇，需要首先在學理上闡述清楚，才便於文義解釋方法的運用。

文義解釋的具體方法有：

（1）依語言文字固有之義解釋。多數法律條文中的概念、術語及其他詞句直接淵源於社會生活，人們對其含義有通常之理解，應依此種通常之意義予以解釋。如欺詐、乘人之危、追認、催告等。

（2）依某一專業學科的通行理論或學說解釋。法律條文中常借用其他學科或專業領域的概念或名詞術語，則須依該學科或專業領域的通行理論或學說解釋此類概念和名詞術語。例如，《民法通則》規定自然人自出生取得權利能力，因死亡喪失權利能力，但何為「出生」，何為「死亡」，乃醫學上之概念，須按照醫學的一般意義予以解釋，如現代醫學所稱出生是指嬰兒離開母體並能獨立呼吸，所謂死亡是指自然人心臟停止跳動和腦電圖消失。又如，《消費者權益保護法》規定的「消費者」概念來自於消費經濟學，其含義是指為個人生活消費之目的而購買產品或接受服務的個體成員。

（3）依法律用語的特定含義解釋。日常生活之用語被使用於民法領域並被賦予特定含義時，則只能依此特定含義進行解釋，此種民法中之專業術語甚多，是理解民法規范的重要概念。如民法中所稱「善意」，不能依其語詞意義解釋為「善良意願」或「慈善」，而是指「不知情」；同樣，民法中所稱「惡意」也非指「惡劣意願」或「罪惡意圖」，而是指「知情」。 [11]

2．體系解釋方法的運用

體系解釋是指以法律條文在該法律規范體系中的地位以及上下相關條文為依據，對條文內涵與外延進行解釋。

體系解釋的特點和意義在於：

（1）以法律規范的邏輯關聯為解釋起點。體系解釋著眼於法律條文在整個法律規范以至整個法律體系中的地位，可以避免割裂該條文與其他相關條文的內在邏輯聯系，進而得出更符合立法意旨的解釋。例如，《擔保法》在關於保證人的資格的規定時明確了國家機關不得作為保證人，此無疑義，但在抵押擔保中對國家機關使用的房屋、設備等能否設立抵押未作規定，此生疑竇，然根據前述關於禁止國家機關作為保證人的規定的立法意旨可以解釋為此等財產不能設立抵押擔保，此即體系解釋的結果。

（2）有利於克服法律條文之間的不協調和沖突。體系解釋的最主要功能在於當發生數個法律條文相互沖突或不協調而導致法律適用上的困難時，可以通過體系解釋尋找最合理的判斷，以避免法律適用效果的抵銷，維持法律規范體系內部的和諧。例如，《合同法》第94條規定在當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務時，對方可以解除合同，第68條規定應當先履行義務的當事人有確切證據證明對方轉移財產、抽逃資金以逃避債務的，可以中止履行自己的義務，若當事人一方發現對方轉移財產以逃避債務故認為其系以自己的行為表明不履行主要債務而提出依第94條解除合同，但對方提出此時只能依第68條之規定中止履行而不能解除合同，根據這兩個條文在總則中的相互關系可以解釋為二者並不排斥，當事人既可根據第68條的規定行使不安抗辯權，也可以根據第94條行使解除權，法律賦予其選擇權，而對方不享有此選擇權。

3．目的解釋方法的運用

（1）目的解釋是法律解釋活動的最高境界

立法乃代表全民利益之國家活動，是有意識的人類行為，任何立法活動均有其目的，這種立法目的最終體現和隱含在具體的法律條文中，故法律條文均有其目的。當法律條文之含義發生岐義，則解釋該條文時如能探尋到立法者的本意或宗旨，則不惟體現了立法權中心主義的國家權力分配之原理，防止司法對立法的僭越，也恰當地通過創造性的司法釋法活動實現了立法者的立法意圖，並便於人們理解立法目的所包含的價值取向，乃理想之結果。所謂目的解釋，就是以法律規范包含和追求的目的為根據闡釋法律疑義的解釋方法。

目的解釋往往是在運用了文義解釋、體系解釋的方法仍不奏效的情形下適用，其解釋難度與解釋風險均大於文義解釋和體系解釋。目的解釋的前提是司法者須理解立法和法律規范追求的一般價值，如公平、正義、安全、效益等，同時理解具體規范所對應的價值追求。例如，《合同法》第54條規定對可變更可撤銷的合同，當事人請求變更的，法院和仲裁機構不得撤銷，但未規定當事人請求撤銷的，法院和仲裁機構能否變更，若當事人以顯失公平為由請求法院撤銷，未請求變更，法院經審理未支持撤銷的請求，但認為確屬顯失公平而予以變更，是否妥當？從立法目的解釋，第54條規定當事人請求變更的法院和仲裁機構不得撤銷，系基於安全與效益的價值取向，不輕易否定已經形成的交易和權利義務關系，以此目的推論，應解釋為法院和仲裁機構可以予以變更。

目的解釋在學理上可以分為主觀目的解釋和客觀目的解釋，前者強調法律解釋應當以闡釋立法者於制定法律時的真實意圖為邊界，不能逾越此邊界，否則解釋法律就有可能嬗變為制定法律；客觀目的解釋強調法律解釋不僅需要探尋立法者的真實意圖，更需要探尋法律自身的合理目的和社會功能，當二者有所矛盾時應優先考慮法律規范自身的合理目的和社會功能。客觀目的解釋的實質是法律規范的合憲性問題，即以憲法原則作為解釋法律規范效力的最高位階准則， [12]解釋的結果與憲法相沖突，則不能采此釋義。顯然，客觀目的解釋賦予司法者過大的自由釋法權，使法律解釋具有太大的不確定性和風險性，而主觀目的解釋又對司法者有過多的桎梏，容易陷入「惡法亦法」的泥沼。故將二者妥為折衷才是理想之境界。例如，《合同法》第74條規定合同保全撤銷權的適用對象之一是債務人無償轉讓財產給債權人造成損害，此處之「無償轉讓財產」是否包括所有的轉讓財產的行為，特別是是否包括債務人向公益事業的捐贈行為，設若某債務人拖欠債權人巨額合同價款，卻向一慈善組織捐款，債務人能否請求撤銷？從客觀目的解釋的角度捐助行為屬於樂善好施的公益行為，符合公序良俗，應予保護，但從主觀目的解釋角度，該條的立法意圖乃防止債務人責任財產的不當減少而給債權人造成損害，捐助行為同樣屬於無償轉讓財產的行為，債務人在拒絕履行其法定義務的前提下實施的施善行為有悖於公序良俗，此種行為不能得到法律的鼓勵，故該條所稱「無償轉讓財產」應當解釋為所有的無償轉讓財產的行為，而不問其動機與目的。

（2）目的解釋之擴張與限縮

在運用目的解釋方法時，對法律規范之目的常需作出擴張立法目的或限縮立法目的的選擇與判斷，前者稱之為目的性擴張或擴張解釋，後者稱之為目的性限縮或限縮解釋。擴張解釋是指當法律條文所使用的詞句的意義過於狹窄或規定的事項過於狹窄而不足以表達立法真意時，擴張其文義，以實現法律之真意。例如，《民法通則》第63條規定「公民、法人可以通過代理人實施民事法律行為。」公民、法人以外的其他民事主體如合夥、個人獨資企業、非法人團體等能否通過代理人實施法律行為則未予規定，此時即應作出擴張解釋，解釋為除自然人、法人以外的非法人組織也可以通過代理人實施法律行為。限縮解釋是指條文所使用的詞句的意義過於寬泛或規定的事項過於籠統而有違立法真意時，縮小其文義，以實現法律之真意。例如，《合同法》第52條規定「違反法律、行政法規的強制性規定」的合同為無效合同，但法律、行政法規非強制性規定類型多樣，數目繁復，包括很多純粹屬於政府管理手段的強制性規定，此時必須對「強制性規定」作出限縮解釋，將其限縮在極少數基於社會公共利益和公序良俗的效力性強制性規定，否則有違立法之本意。

由此可見，擴張解釋和限縮解釋不是獨立的解釋方法或解釋規則，而只是目的解釋方法中的不同路徑以及由此得出的不同結論而已，正如學者指出的：「實際上，被擴張或縮小的是言詞，所依據的恰恰是被發現的精神，因為的法律的意志在於的精神而不是在於言詞。」 [13]在法律漏洞填補中的目的性擴張與目的性限縮的填補方法與此種擴張解釋與限縮解釋有所不同，盡管二者有異曲同工之理。

4．歷史解釋方法的運用

歷史解釋是指根據制定法律當時的具體歷史條件、背景等，和記載與反映這種歷史條件、背景的立法素材如法律正式公布前的草案、立法理由書等立法文件，對法律規范中的疑義進行解釋。亦稱為法意解釋或沿革解釋。歷史解釋方法的運用須注意以下諸方面：

（1）此處的「歷史」是狹義上的歷史概念，僅指存有疑義的法律規范和法律條文制定時的歷史。換言之，它既非一國的歷史，亦非一國法律的歷史，甚至不是一國某一法律部門的歷史，而是制定具體法律的當時的歷史，屬於靜態的歷史而非動態的歷史。歷史解釋不是要從浩如煙海的歷史長河中去細研法律之全部，而只是截取歷史的某一橫斷面，其切入點僅是存有疑義的法律規范的制定時間。

（2）歷史解釋方法所需考察歷史的載體既包括以文字形式記載的制定法律當時的法律草案、立法理由書等，也包括抽象意義上的制定法律當時的歷史條件和背景。在我國，改革開放後早期的民事立法大都缺少法律草案、立法理由書等，故考察抽象意義上的「歷史」更為必要。例如，《民法通則》在第二章第四節規定了「個體工商戶、農村承包經營戶」，但條文很少，且非常概括和籠統，「兩戶」到底享有哪些民事權利、對外債務如何承擔、如何確定以個人財產經營抑或以家庭財產經營等，實務中常生疑義，此須考究《民法通則》制定當時的歷史背景即我國改革開放剛剛開始、農村中剛剛推行家庭聯產承包責任制、城市中剛剛允許居民自謀職業等基本情況，方能對疑義問題作出合理的解釋。

（3）歷史解釋方法的運用要求立法機關制定法律時盡可能採取民主立法程序，並規范立法手段，完善立法技術，闡釋立法理由，保存立法資料，以便於司法實務中出現法律條文的疑義時司法者採用歷史解釋方法得出合理的結論。說到底，歷史解釋方法就其本質仍屬目的解釋的范疇，解釋法律時考究法律制定當時的各種立法資料與背景信息是為了更好地實現立法目的。

5．比較解釋方法的運用

比較解釋方法是指在解釋存有疑義的法律條文時借鑒學理、判例以及國外相關立法或判例，進行比較，以尋求法條之真意。此處之「比較」乃廣義之比較，即參酌諸種法律知識范圍內的資料與信息，包括學理、判例、慣例、域外立法例等，茲分述如下：

（1）關於參酌學理與學說進行解釋。若采文義解釋、體系解釋、目的解釋、歷史解釋等仍存疑義時，或無法采上述諸種解釋方法時，或不需采上述諸種解釋方法時，可以參酌、借鑒關於爭議條文的學理、學說作出解釋。學理本為立法發展與完善之土壤，學理通說本應函括在法律條文中，但一則法律條文相對凝固而學理時在變新之中，二者立法時由於立法者的疏漏或其他原因而未采學理通說，此時採納學理通說常有利於疑義之精析。正如學者指出：「法律制定後，在適用上遇有疑義時，多借學說理論加以闡釋。學說雖非屬法源，不具法律上拘束力，但對於法律的發展及法院審判，甚屬重要，其主要理由系為成文法傳統，法律解釋適用有待學說的闡釋；法官多在大學受法律教育，長期受到學者見解的影響。」 [14]如，《合同法》第58條規定合同被認定無效後因該合同取得的財產應當予以返還，但若第三人善意取得該財產是否亦須負返還義務，法律未予明確，但關於此，學理通說皆認標的物為動產時應當適用第三人善意取得。

（2）關於參酌判例進行解釋。我國非判例法國家，判例的先例效力未得到立法的肯認，但此種情形並不妨礙在法律條文發生疑義難以適用而已有妥適之判例時借鑒該判例進行解釋。當然，理論上言，若不承認判例法，則第一個判例便無從產生，又談何適用判例進行解釋，但事實上最高人民法院已經根據立法精神、學理、域外立法例等對某些有爭議的法律條文的適用通過案例予以了解釋（如關於公司人格否認方面的案例、關於商標信託方面的案例等），此種由高人民法院正式通過並以一定方式公布的案例應當賦予其先例的效力，至於將其參酌為法律解釋的淵源則更不應有疑義。

（3）關於參酌域外立法例進行解釋。這主要是我國的民事立法本身都存在借鑒國外立法例或進行法律移植的必要性，於此情形，當某些從域外借鑒而來的法律條文出現疑義時，參酌相關國家的立法例和判例進行解釋順理成章。如《合同法》中的預期違約規范、締約過錯責任規范、不安抗辯權規范、債的保全代位權規范等。當然，參酌域外立法例和判例無疑應當結合我國的具體情況，不可削足適履或生搬硬套。

上述民法解釋的諸種方法或規則盡管理論上而言應有適用之先後順序，但司法實務中法官和仲裁員當依發生疑義的法律條文和法律規范之具體情形，選擇最為貼切、最為妥當、最相匹配之任何一種方法或同時適用數種方法，皆屬正常，均無不可。

⑨ 名詞解釋 民法

1) 民法：是調整平等主體的自然人、法人、其他組織之間的財產關系和人身關系的法律規范的總稱。它不僅包括形式上的民法或民法典，也包括單行的民事法規和其他法規中的民事法律規范。
2) 我國民法的基本原則：是制定、解釋、執行和研究我國民法的指導思想，是我國民法的社會主義本質的集中表現，也是我們進行民事活動必須遵循的法律准則。
3) 民事法律關系：是指由民法調整的具有民事權利、義務內容的社會關系。換句話說，當社會關系被民法調整時，便形成一種民事權利和義務關系，而這種權利和義務又是受國家強制力保障實現的，從而形成了拘束雙方當事人的民事法律關系。民法正是通過民事法律關系實現其對社會關系調整的職能的。
4) 民事法律關系的主體：是指參加民事法律關系享受權利或承擔義務的人，即民事法律關系的當事人。根據我國《民法通則》規定，可以作為民事法律關系主體的，有公民和法人等。實踐中以戶為單位的個體工商戶、農村承包經營戶、以及個人合夥組織體或非法人組織被視為民事主體。國家是特殊的民事主體。
5) 民事法律關系的內容：是指民事法律關系主體間的權利和義務。
6) 民事法律關系的客體：是指民事法律關系的權利與義務所指向的事物。按照我國《民法通則》的規定，可以作為民事法律關系客體的有：物、行為（不行為）、智力成果和特定的精神利益。
7) 民事法律事實：是指能夠引起民事法律關系發生、變更或消滅的客觀現象或事實，簡稱法律事實。只有為法律規定或承認的並能產生民事後果的那些事實，才能成為法律事實；只有一定的法律事實發生，才能在當事人之間發生一定的法律關系或者使原來的法律關系發生變更或消滅。法律事實可分為事件和行為兩大類。
8) 事件：是法律事實的一種。是指與當事人意志無關的那些客觀現象，即這些事實的出現與否，是當事人無法預見或控制的。依據我國民法能產生民事法律關系的事件有：1、自然人死亡的事實；2、發生自然災害和意外事故的事實；3、時間經過的法律事實。
9) 行為：是法律事實的一種。是指與人們意志有關的那些法律事實。行為分為合法的行為和與違法的行為。凡符合國家法律規定或為國家法律所認可的行為是合法行為，這種行為在民法上主要表現為民事法律行為。
10) 法律事實的結合：依據法律規定或當事人的約定，一個民事法律關系的發生、變更或消滅需要兩個以上的法律事實時，那麼只有這些法律事實的結合，該項民事法律關系才能發生、變更或消滅。例如，依照《專利法》的規定，轉讓專利申請權和專利權的法律關系的發生，必須依法經主管機關批准，當事人雙方訂立書面轉讓合同，向專利局登記和公告後，才能發生法律效力。
11) 絕對權：依民事權利的效力范圍不同，民事權利可以分為絕對權與相對權。絕對權是指其效力及於一切人的權利，它的義務人是不特定的任何人，即任何人均負有不妨害權利人實現其權利的義務。故絕對權又稱對世權。絕對權的主體一般不必通過義務人的作為就可實現自己的權利。各種人身權、所有權和其他物權等都屬於絕對權。
12) 相對權：依民事權利的效力范圍不同，民事權利可以分為絕對權與相對權。相對權是指其效力僅及於特定當事人的權利，它的義務人是特定的，所以又稱對人權。相對權的主體必須通過特定義務人的履行義務的行為才能實現其權利。債券就是一種相對權。
13) 請求權：依民事權利的作用不同，民事權利可分為請求權與形成權。請求權是指權利人可以要求他人為一定行為或不為一定行為的權利。債權是典型的請求權，如合同當事人有權要求對方履行義務，受害人有權要求加害人賠償損失等。
14) 形成權：依民事權利的作用不同，民事權利可分為請求權與形成權。形成權是指權利人僅憑自己單方的行為便可使某種權利發生、變更或消滅的權利。如追認權、選擇權、解除權、繼承拋棄權等都屬於形成權。
15) 主權利：從民事權利的相互關繫上，可分為主權利與從權利。主權利是指在互有關聯的兩個以上的民事權利中，可以獨立存在的民事權利。例如，抵押權的存在，是以債權的存在為前提的，因此，債權是主權利，抵押權是從權利。
16) 從權利：從民事權利的相互關繫上，可分為主權利與從權利。從權利是指在互有關聯的兩個以上民事權利中，必須以其他權利的存在為前提的民事權利。從權利隨主權利的存在或消滅而存在或消滅。例如，抵押權的存在，是以債權的存在為前提的，因此，債權是主權利，抵押權是從權利。
17) 民事權利能力：是公民權利能力的重要組成部分。公民民事權利能力是指公民享有民事權利、承擔民事義務的資格，具有民事權利能力者，才享有法律上的人格，才能成為獨立的民事主體，才能享有某項具體民事權利或承擔某項具體民事義務。公民的民事權利能力是公民主體資格的集中表現。《民法通則》規定：公民從出生時起到死亡時止，具有民事權利能力，依法享有民事權利，承擔民事義務。
18) 公民的民事行為能力：是指公民通過自己的行為行使民事權利或履行民事義務的能力。公民的行為能力不僅包括公民的合法行為的能力，而且也包括公民對其違法行為應承擔責任的能力。公民的行為能力是以其權利能力為前提的。
19) 完全民事行為能力：是指公民能夠通過自己獨立的行為行使民事權利，履行民事義務。《民法通則》規定：18周歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨立進行民事活動，是完全民事行為能力人。16周歲以上不滿18周歲的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。
20) 限制民事行為能力：是指具有一定的民事行為能力，但為保護其合法權益和維護社會正常經濟秩序不得不對其行為給予一定的限制。限制民事行為能力又稱部分民事行為能力或不完全行為能力。《民法通則》規定：10守歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，可以進行與他的年齡、智力相適應的民事活動；其他民事活動由他的法定代理人代理，或者徵得他的法定代理人的同意。
21) 宣告失蹤：是指通過一定的法律要件和程序，人民法院對公民失蹤的事實加以確認和宣告的制度。《民法通則》規定：公民下落不明滿2年的，利害關系人可以向人民法院申請宣告他為失蹤人。
22) 宣告死亡：是指通過一定的法律條件和程序，人民法院對失蹤公民推定死亡的制度。《民法通則》規定：公民下落不明滿4年的，利害關系人可以向人民法院提出宣告失蹤人死亡。因意外事故下落不明，從事故發生之日起滿2年；戰爭期間下落不明的，下落不明的時間從戰爭結束之日起計算。
23) 監護：是為無民事行為能力和限制民事行為能力人設立保護人的制度，其目的是為了保護無民事行為能力人和限制民事行為能力人的合法利益，維護正常的經濟秩序。
24) 住所：是公民生活和進行民事活動的主要基地或中心場所。《民法通則》規定：公民以他的戶籍所在地的居住地為住所，經常居住地與住所不一致的，經常居住地視為住所。「經常居住地」應當理解為連續居住1年以上的居住地，並有長期居住目的的。
25) 個體工商戶：根據《民法通則》規定，公民在法律允許的范圍內，依法經核准登記，從事工商業經營的，為個體工商戶。
26) 農村承包經營戶：根據《民法通則》規定，農村集體經濟組織的成員，在法律允許的范圍內，按照承包合同規定從事商品經營的，為農村承包經營戶。
27) 合夥企業：是指依照《合夥企業法》在中國境內設立的由各合夥人訂立合夥協議，共同出資、合夥經營、共享收益、共擔風險，並對合夥企業債務承擔無限連帶責任的營利性組織。
28) 法人：是與公民對稱的另一類主體。《民法通則》規定：法人是具有民事權利能力和民事義務能力，依法享有民事權利和承擔民事義務的組織。
29) 法人機關：是具有特定含義的民法術語，即專指產生法人意志及執行法人意志、進行業務經營活動的組織機構或個人，如股東會、董事會、經理等。
30) 法定代表人：是法人的主要負責人。
31) 法人的變更：是指法人在性質、組織機構、經營范圍、財產狀況以及名稱、住所等方面的重大變更。
32) 法人的終止：是指法人喪失了法律上的人格。法人如有下列原因之一時，就會發生終止的法律後果：1、依法被撤消；2、解散；3、依法宣告破產；4、其他原因。
33) 聯營：是企業之間、企業與事業單位之間橫向經濟聯合的一種法律形式。分為法人型聯營、合夥型聯營和合同型聯營。
34) 物：是民事法律關系的客體之一。法律上所說的物，是指民事權利主體能夠實際控制或支配的具有一定經濟價值的財產。可以說，除人們個人身體以外的、凡能滿足社會生活需要的，並且有可能為人們所支配或控制的一切自然物和勞動創造的物，均可成為民事法律關系的客體。
35) 流通物：亦稱融通物，是指法律允許在民事主體之間自由轉讓的物。它和限制流通物是以物在流通過程中是否受限制或者受限制的程度來劃分的。
36) 限制流通物：是指法律對於其轉讓給予一定的限制或者禁止私相轉讓的物。它與流通物是以物在流通過程中是否受限制或者受限制的程度來劃分的。限制流通物有專屬國家所有的財產，軍用武器、彈葯等等。
37) 動產：是指能夠移動而不損害其經濟用途和經濟價值的物。與不動產相對。
38) 不動產：是指不能移動或如移動即會損害其經濟效用和經濟價值的物，如土地及固定在土地上的建築物、橋梁、樹木等。與動產相對。
39) 特定物：是指具有自身單獨的特徵，不能由其他物所代替的物。如一幅古畫或一件古物等。
40) 種類物：是指具有共同特徵，用品種、數量、質量規格，即通過度、量、衡加以確定的物。種類物經過選擇、購買、給付也可以特定化而成為特定物。
41) 可分物：是指把物分割之後，不影響其經濟用途或不降低其經濟價值的物。如布匹、糧食、石油等。
42) 不可分物：是指經分割後便會影響其經濟用途或降低其經濟價值的物，如一件衣服、一隻動物或一台機器等。
43) 主物（從物）：凡能獨立存在，但需共同使用，並能從中可以看出主從關系的二物或數物，其中起主要作用的是主物，起從屬作用的是從物，從物補助主物的效用。例如，拖拉機與拖犁便是主物與從物的關系。
44) 孳息：是從原物產生出來的收益的物質形態。產生孳息的物稱為原物。孳息可分為天然孳息和法定孳息
45) 有價證券：是設定並證明持券人有取得一定財產權利的憑證。
46) 票據：是代表一定貨幣的具有一定格式的有價證券。可分為本票、匯票和支票。
47) 股票：是股份公司發給鼓動用以證明其所入股份及所持有的股權，並據以定期取得股息、紅利的一種資本性有價證券。股票是股份公司籌集資本的法律形式，凡購買股票者便成為該公司的股東。股票就是股東出資的憑證，並使其所入股金證券化而成為有價證券。
48) 債券：是國家、金融機構或企業向他人借款的一種法律形式。它屬於資本性有價證券。目前我國發行的債權基本上有三種形式：1、公債券；2、金融債券；3、企業債券。
49) 民事法律行為：根據《民法通則》規定，民事法律行為是公民或者法人設立、變更、終止民事權利和民事義務的合法行為。
50) 單方法律行為：是基於當事人一方的意思表示而成立的法律行為，即這種法律行為僅憑一方的意思表示而無需得到對方同意的意思表示，便可成立的法律行為。設立遺囑的行為便是單方法律行為。
51) 雙方法律行為：是基於雙方當事人意思表示一致而成立的法律行為。該項法律行為的成立不僅需要雙方當事人進行意思表示，而且雙方的意思表示還必須一致。雙方法律行為是合同行為，如買賣合同等。雙方法律行為的適用最為普遍，在民事法律行為中佔有重要的地位。
52) 雙務法律行為：是指法律行為的雙方都負有義務的法律行為，法律行為當事人一方的義務就是他方的權利，因此雙務法律行為也可說是雙方當事人均享有權利的法律行為，如買賣合同行為等。
53) 單務法律行為：是指法律行為的當事人一方負有義務，而當事人另一方僅享有權利的法律行為，如增與、使用借貸以及消費借貸等合同行為。
54) 有償法律行為：是指根據法律行為享有某項權利而必須償付一定代價的法律行為。例如買賣、租賃等法律行為均為有償法律行為。
55) 無償法律行為：是根據法律行為享有權利而無需給付任何代價的法律行為。增與合同、使用借貸合同等法律行為就是以無償地取得一定的權利為其特徵的。
56) 諾成性法律行為：是指雙方當事人意思表示一致即可成立的法律行為。由要約和承諾所建立。買賣、租賃、承攬等合同行為均屬諾成性法律行為。除法律規定或雙方當事人有特別約定外，雙方意思表示達成協議即發生法律行為的效力。
57) 實踐性法律行為：是指除當事人雙方意思表示一致外，還需交付標的物始成立的法律行為，故又稱要物法律行為或實踐法律行為。例如，增與、借貸等法律行為就是屬於實踐性法律行為。
58) 要式法律行為：如法律規定某中法律行為必須採用某種形式，這種法律行為就稱為要式法律行為。法律行為的當事人必須遵照法律要求的形式，其法律行為方能成立。凡不具備法律規定的形式的民事行為便是無效的。
59) 不要式法律行為：是指法律沒有要求特定形式的法律行為。這類法律行為的形式可由雙方當事人自由議定。
60) 附條件的法律行為：是指在法律行為中指明一定條件，把條件的成就作為法律行為效力的發生或終止的根據。也就是說，該種法律行為的生效或失效，決定於將來的一定客觀事實的是否發生。
61) 附期限的法律行為：是指在法律行為中指明一定期限，把期限的到來作為法律行為生效或終止的根據。由於這種法律行為的生效或失效決定於一定期限的到來，故稱附期限的法律行為。
62) 無效民事行為：是指欠缺民事法律行為的有效條件，自始當然確定地絕對不能發生法律效力的民事行為。
63) 可撤銷、可變更的民事行為：是指行為人享有撤銷權或變更權的那些民事行為。如經撤銷其行為無效，如不撤銷、不變更，其行為仍然有效，故屬於相對無效的民事行為。
64) 效力未定的民事行為：是指已經成立但其是否有效處於不確定的狀態，尚待其後一定事實的發生來確定其效力的民事行為。
65) 代理：根據《民法通則》的規定，代理是代理人在代理許可權內以被代理人的名義實施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為，承擔民事責任。代理關系的主體包括代理人、被代理人和相對人。
66) 委託代理：從產生代理權的不同根據，可將代理分為委託代理、法定代理和指定代理。委託代理是基於被代理人的委託而發生的代理關系。被代理人以委託的意思表示將代理權授予代理人。故委託代理又稱為授權代理或意定代理。被代理人授予代理權的意思表示屬於單方法律行為，僅憑其一方的意思表示即發生法律效力。
67) 法定代理：從產生代理權的不同根據，可將代理分為委託代理、法定代理和指定代理。法定代理是根據法律的直接規定而發生的代理關系，即代理人的代理權是基於法律的直接規定而產生的。法定代理主要是為無行為能力人或限制行為能力人設立代理人的方式。《民法通則》規定，無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監護人是他的法定代理人。
68) 指定代理：從產生代理權的不同根據，可將代理分為委託代理、法定代理和指定代理。。指定代理是根據人民法院和有關單位依法指定而發生的代理關系。即代理權的產生是基於上述單位的指定，故稱指定代理。
69) 一般代理：依代理許可權范圍的大小，代理可分為一般代理和特別代理。一般代理是指代理權范圍及於代理事項的全部，故又稱總括代理。在實踐中，如未指明為特別代理時則為總括代理。
70) 特別代理：依代理許可權范圍的大小，代理可分為一般代理和特別代理。特別代理是指代理許可權被限定在一定范圍或一定事項的某些方面的代理，故又稱部分代理。在實踐中，如未指明為特別代理時則為一般代理。
71) 單獨代理：依代理權授予一人或數人為標准，代理可分為單獨代理和共同代理。單獨代理是指代理權僅授予一人的代理。又稱獨立代理。
72) 共同代理：依代理權授予一人或數人為標准，代理可分為單獨代理和共同代理。共同代理是指代理權授予二人以上的代理。在多數代理人的情況下，各代理人的代理許可權應在授權時明確規定，指明各代理人的代理事項及許可權。
73) 本代理：依選任代理人的不同，代理可分為本代理與再代理。本代理是指基於被代理人選任代理人而發生的代理關系。
74) 再代理：依選任代理人的不同，代理可分為本代理與再代理。再代理是指基於代理人為本人選用代理人而發生的代理關系，即代理人為行使代理權，以自己的名義為本人選任代理人而發生的代理關系，故又稱轉委託或復代理。復代理人仍是被代理人的代理人，不是原代理人的代理人。其許可權亦不得超過原代理人。
75) 代理證書：是指明代理資格的法律文書。在書面委託代理中，代理證書是一人發給另一人使其在第三人面前代理他的書面授權。代理證書又稱委託證明、授權委託書。在指定代理的情況下，指定單位對代理人指定的書面裁定或裁決，是代理證書的另一種形式。戶籍簿和戶籍機關有關身份的證明，亦可起到法定代理證書的作用。
76) 無權代理：是指沒有代理權而以他人的名義進行代理活動的民事行為。它包括沒有代理權、超越代理權或者代理終止後的「代理」行為。
77) 表見代理：是指行為人以本人的名義與第三人為民事行為，行為人雖沒有代理權，但有足以使第三人相信其有代理權的事實和理由，法律使該行為發生有權代理法律後果的法律制度。
78) 訴訟時效：是指權利人在法定期間內不行使權利即喪失請求法院依訴訟程序強制義務人履行義務的權利。訴訟時效屬於消滅時效。
79) 除斥期間：是指某種權利預定存在的期間，權利人在此期間不行使其權利，預定期間屆滿，便發生了該項實體權利消滅的法律效果。
80) 訴訟時效中止：是指在訴訟時效期間的最後6個月內，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權的，訴訟時效中止。從中止時效的原因消除之日起，訴訟時效期間繼續計算。
81) 訴訟時效中斷：根據《民法通則》規定，訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。
82) 物權：是權利主體在法律規定的范圍內，直接支配一定的物並排除他人干涉的民事權利。物權是同債權相對應的一種財產權。
83) 財產所有權：根據《民法通則》規定，財產所有權是指所有人依法對自己的財產享有佔有、使用、收益和處分的權利。財產所有權是一種最基本的民事法律關系，是完全的物權，具有獨占性和排他性。
84) 原始取得：是指不以他人已有的所有權為根據從他人那裡取得所有權，而是直接依照法律的規定通過某種方式或行為取得財產所有權。原始取得，在實踐中有以下幾種：勞動生產、收取孳息、沒收、無主財產、添附財產。
85) 繼受取得：亦稱傳來取得，是指財產所有人通過某種法律事實，從原所有人處取得財產所有權。這種所有權的轉移，意味著一方所有權的喪失，另一方所有權的取得，如通過合同關系和繼承關系而取得財產所有權，就是繼受取得。
86) 惡意佔有：是指佔有人知道或應當知道其佔有財產是非法的，但為了某種私利仍然佔有他人財產。
87) 善意佔有：是指佔有人不知道也不可能知道對財產的佔有是非法的。
88) 用益物權：是從所有權分離出來的他物權，是指對他人所有的物使用和收益的權利，也稱限制物權。傳統民法中的用益物權主要有：地上權、地役權、典權。
89) 典權：是傳統民法中用益物權的一種。是指典權人知府典價，佔有出典人的不動產，而取得使用和收益的權利。也就是不動產所有人將其不動產交與承典人使用和收益，而取得典價的權利、義務關系。
90) 財產使用權：是我國民法中的用益物權的一種。是指使用權人根據法律享有對國家所有的自然資源和其他財產的使用並獲得收益的權利。
91) 擔保物權：是他物權的一種。是為了擔保債務的履行，在債務人或第三人的特定物或權利上所設定的物權。我國的擔保物權有抵押權、質押權和留置權。
92) 抵押權：是為擔保債權而設立的擔保物權。是指債務人或者第三人不轉移財產的佔有，將該財產作為債權的擔保。債務人不履行債務時，債權人有權依法以該財產抵價或者拍賣、變賣該財產的價款優先受償。
93) 質權：是指債權人因擔保債權而佔有債務人或者第三人提供的財產，於債務人不履行債務時，得以其所佔有的標的物的價值優先於其他債權人受償債權的一種擔保物權。設定質權的行為，稱為質押或者出質；債務人或者第三人用於質押擔保的財產為質權標的，佔有質權標的的債權人為質權人；提供財產設定質權的債務人或者第三人為出質人，又稱為質押人。
94) 留置權：根據《民法通則》規定，按照合同約定，一方佔有對方的財產，對方不按照合同給付應付款項超過約定期限的，佔有人有權留置該財產，依照法律的規定以留置財產折價或者以變賣該財產的價款優先得到償還。佔有人的這種權利，即為留置權。

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⑩ 試論民法基本原則的含義及其內容。

民法基本原則的概念
民法的基本原則，是民法及其經濟基礎的本質和特徵的集中體現，是高度抽象的、最一般的民事行為規范和價值判斷准則。民法基本原則的意義，具體體現在：
1.民法的基本原則是民事立法的准則。
民法的基本原則，蘊含著民法調控社會生活所欲實現的目標，所欲達致的理想，是我國民法所調整的社會關系本質特徵的集中反映，集中體現了民法區別於其他法律，尤其是行政法和經濟法的特徵。它貫穿於整個民事立法，確定了民事立法的基本價值取向，是制定具體民法制度和規范的基礎。
2.民法的基本原則是民事主體進行民事活動的基本准則。
民事主體所進行的各項民事活動，不僅要遵循具體的民法規范，還要遵循民法的基本原
則。在現行法上對於民事主體的民事活動欠缺相應的民法規范進行調整時，民事主體應 依民法基本原則的要求進行民事活動。
3.民法的基本原則是法院解釋法律、補充法律漏洞的基本依據。
民法的基本原則是法院對民事法律、法規進行解釋的基本依據。法院在審理民事案件時，須對所應適用的法律條文進行解釋，以闡明法律規范的含義，確定特定法律規范的構成要件和法律效果。法院在對法律條文進行解釋時，如有兩種相反的含義，應採用其中符合民法基本
原則的含義。無論採用何種解釋方法，其解釋結果均不能違反民法基本原則。如果法院在審理案件時，在現行法上未能獲得據以作出裁判的依據，這就表明在現行法上存在法律漏洞。此時，法院應依據民法的基本原則來進行法律漏洞的補充。
4.民法的基本原則，是解釋、研究民法的出發點。
學者在對民法進行解釋、研究時，應以民法的基本原則作為出發點，無論何種學說，違背了民法的基本原則，就不是妥當的學說。 二、民法基本原則的內容
我國的民事立法上，確立了以下幾項民法的基本原則：
（一） 平等原則
所謂平等原則，也稱為法律地位平等原則。我國《民法通則》第3條明文規定：當事人在民事活動中的地位平等。平等原則集中反映了民事法律關系的本質特徵，是民事法律關系區別於其他法律關系的主要標志，它是指民事主體享有獨立、平等的法律人格，其中平等以獨立為前提，獨立以平等為歸宿。在具體的民事法律關系中，民事主體互不隸屬，各自能獨立地表達自己的意志，其合法權益平等地受到法律的保護。平等原則是市場經濟的本質特徵和內在要求在民法上的具體體現，是民法最基礎、最根本的一項原則。現代社會，隨著在生活、生產領域保護消費者和勞動
者的呼聲日高，平等原則的內涵正經歷從單純謀求民事主體抽象的法律人格的平等，到兼顧
在特定類型的民事活動中，謀求當事人具體法律地位平等的轉變。我國民法明文規定這一原則，強調在民事活動中一切當事人的法律地位平等，任何一方不得把自己的意志強加給對方，意在以我國特殊的歷史條件為背景，突出強調民法應反映社會主義市場經濟的本質要求。
（二） 自願原則
自願原則，是指法律確認民事主體得自由地基於其意志去進行民事活動的基本准則。我國《民法通則》第4條規定，民事活動應當遵循自願原則。自願原則的存在和實現，以平等原則的存在和實現為前提。只有在地位獨立、平等的基礎上，才能保障當事人從事民事活動時的意志自由。自願原則同樣也是市場經濟對法律所提出的要求。在市場上，准入的當事人被假定為自身利益的最佳判斷者，因此，民事主體自願進行的各項自由選擇，應當受到法律的保障，並排除國家和他人的非法干預。自願原則的核心是合同自由原則。雖然有商品經濟就有合同自由的觀念，但合同自由作為一項法律原則卻是遲至近代民法才得以確立。當然，合同自由從來都不是絕對的、無限制的自由。在某種意義上，一部合同自由的歷史，就是合同如何受到限制，經由醇化，從而促進實踐合同正義的記錄。我國實行社會主義市場經濟，強調社會公平，注重社會公德，維護國家利益和社會公共利益，對合同的自由有諸多限制。
例如在我國的郵政、電信、供用電、水、氣、熱力、交通運輸、醫療等領域所存在的強制締 約，在保險、運輸等許多領域盛行的定式合同，都是對合同自由的限制。
（三） 公平原則
公平原則是指民事主體應依據社會公認的公平觀念從事民事活動，以維持當事人之間的利益均衡。我國《民法通則》第4條規定，民事活動應當遵循公平的原則。公平原則是進步和正義的道德觀在法律上的體現。它對民事主體從事民事活動和國家處理民事糾紛起著指導作用，特別是在立法尚不健全的領域賦予審判機關一定的自由裁量權，對於彌補法律規定的不足和糾正貫徹自願原則過程中可能出現的一些弊端，有著重要意義。公平原則在民法上主要是針對當事人間的合同關系提出的要求，是當事人締結合同關系，尤其是確定合同內容時，所應遵循的指導性原則。它具體化為合同法上的基本原則就是合同正義原則。合同正義系屬平均正義，要求維系合同雙方當事人之間的利益均衡。作為自願原則的有益補充，公平原則在市場交易中，為誠實信用原則和顯失公平規則樹立了判斷的基準。但公平原則不能簡單等同於等價有償原則，因為在民法上就一方給付與對方的對待給付之間是否公平，是否具有等值性，其判斷依據采主觀等值原則，即當事人主觀上願以此給付換取對待給付，即為公平合理，至於客觀上是否等值，在所不問。由此不難看出公平原則的具體運用，必須以自願原則的具體運用作為基礎和前提，如果當事人之間利益關系的不均衡，系自主自願的產物，就不能謂為有違公平。
（四） 誠實信用原則