司法考試歷年案例分析

㈠ 司法考試一案例分析求解析

賈某殺人屬於防衛過當。
防衛過當，是指防衛行為明顯超過必要限度造成重大損害的應當負刑事責任的犯罪行為。防衛人進行防衛是為了使本人或者他人的人身權利免受正在進行的不法損害，而採取的制止不法侵害的行為。其目的是出於反擊和制止正在實施的不法侵害，這是防衛過當的前提條件。防衛人雖然出於防衛的目的，但是防衛行為明顯超過了為制止不法侵害所必須的限度而造成了重大的損害。所以說防衛行為具有不正當性，這也在一定程度上說明了防衛過當的本質特徵。
之所以說他不是故意傷害或者故意殺人，是因為賈某主觀上沒有傷害或者殺人的故意。他的行為是為保護自己的權利，非為殺人而殺人。

㈡ 法考案例分析有什麼答題技巧嗎

法考案例分析題一直是考試中平均得分最低的，也是令許多考生望而生畏的題型。很多考生在考前復習中就怕做案例分析題，在實際考試中更缺乏自信，答題時往往感到一片茫然，不著邊際，因此低分的結果在所難免。越害怕就越要多加練習。

1、確定本案例分析題考的是哪一個部門法的內容，這是較容易判斷的事情。從歷年考試的案例分析題來看，無非是以下幾個部門法的內容：民法通則、擔保法、合同法、專利法、繼承法、刑法、刑訴法、民訴法、仲裁法、公司法、國家賠償法、行政處罰法、國際經濟法以及律師法第十幾部法律、法規，而交叉考查若干個部門法的案例分析題尚不多見，即使有，也是以一個部門法的考點為主，個別問題兼及其他部門法的個別知識點。

2、確定考查的是哪一個或哪幾個法律制度。確定了部門法之後，思考的范圍就大大地縮小了。爾後可根據問題的設置來確定所考查的具體制度為何，如在民訴法試題中，考查管轄、當事人、訴訟程序往往是家常便飯。從歷屆試題情況看，案例分析題一般都是考查部門法中最重要的內容，即最基本的概念、法律制度等，只要掌握了一個部門法中最基本的規定，你就會充滿信心。

3、詳細分析案情，並不急於書面作答。一般而言，案情敘述中所給出的有法律意義的信息都是有用的，要麼正面地提供解答線索，要麼反面地提供干擾正確作答的信息，因而不要忽略任何一個有法律意義的信息，一定要對之有足夠的法律意識和敏感。如果你的答案並未考慮一個重要的信息，那麼就需要回過頭來好好檢討一下了。

4.根據案例分析題命題者「因法設題」的命題思路，去按「因題找法」的思路作答。案例分析題命題的思路一般是從法條到案例，命題者頭腦中先有了所要考查的內容和知識點，由此決定了所適用的法條，爾後再去因法條而設計案情和題目。據此，考生在作答時一定要養成「因題找法」的思維習慣，即確定了欲考查的內容，爾後迅速在腦海中尋找所欲適用的法條。

5、找到法條後，決定書面答案，並統籌考慮全案各種情況，上下對照，在卷面上寫下最終答案。對於案情比較復雜的合同法、繼承法和程序法試題，有必要在草稿紙上列出各種當事人的關系，確定彼此間的權利義務，並對照案情陳述檢查一下有無遺漏的信息，以此協助作答，交果會更好。

總之，若考生明了了案例分析命題的「因法設題」規律後，有意識地培養自己「因題找法」的解答思路，定會變難為易，十拿九穩地做出正確的答案來。

㈢ 司法考試案例分析

1、應當由生產者負舉證責任。
2、生產廠家對所生產的產品應當符合國家標注，對於產品存在專或可能出現缺損存屬在危險的，應當及時採取補救、收回產品等有效措施，生產廠家對於自己生產的產品未能及時發現缺陷，並致人損害的，應擔承民事責任。
3、對於法院依法封存後的證物，被上訴人私自將其運往他出，並不能向法院提交原有證物，被上訴人用與本案沒有關聯性的同期產品證明物證的行為，存在違法性、不客觀性，因此，被上訴人不能提交封存的原物證，應當承擔舉證不能的法律後果。

㈣ 司法考試案例分析題請幫忙做作

不會做哦

㈤ 如何對2012年司法考試案例題進行分析

您好！
我的網站有很多很好的司法考試復習資料，相信會對你有所幫助的。
1、首先判斷案例分析題考的是哪一個部門法的內容，這點絕大多數考生都能做到。案例分析題大多出現在如下幾個部門法中：民法、民事訴訟法、刑法、刑事訴訟法、商法、行政法與行政訴訟法等。有的題目考查一個部分法，有的題目會考查兩個甚至兩上以上的部門法。

2、其次確定本案例分析題考的是該部門法中哪一個或哪幾個法律制度。考生可根據該題目的具體問題設置來確定究竟所考查的是哪部分知識點。如在民法試題中，你不僅要知道本題是考擔保法，還要進一步確定是考人保部分還是物保部分。如果是考物保部分，還應再進一步確定是考抵押、質押還是留置；如果是考抵押，再看是考抵押合同的效力還是抵押權的實現或是最高額抵押。
3、找到了要考查的具體法律知識，按照「就題找法」的解題思路，迅速在腦海中搜尋該知識點所對應的相關法條。找到該考查點所對應的法條，離正確答案就不遠了。
4、找到所對應的法條後，先不急於作答，應仔細、全面地分析案情，避免有所遺漏。一般而言，案情敘述中所給出的有法律意義的信息都是有用的，要麼是提供答題線索的，要麼是用來干擾、迷惑的。所以，做題時考生一定要仔細辨析，去偽存真，排除干擾，確定「題眼」。

5、統籌考慮題干中給出的每個細節，前後兼顧，得出最終答案。答題時不能僅在腦海中分析，最好在草稿紙上詳細列出各方當事人的關系，確定相互間的權利義務，並對照案情檢查有無遺漏的重要信息，這樣才會避免因粗心大意而失分。

㈥ 求2010年司法考試案例分析題

二、（本題22分）

案情 被告人趙某與被害人錢某曾合夥做生意（雙方沒有債權債務關系）。年5月23日，趙某通過技術手段，將錢某銀行存摺上的9萬元存款劃轉到自己的賬戶上（沒有取出現金）。錢某向銀行查詢知道真相後，讓趙某還給自己9萬元。

同年6月26日，趙某將錢某約至某大橋西側泵房後，二人發生爭執。趙某頓生殺意，突然勒錢某的頸部、捂錢某的口鼻，致錢某昏迷。趙某以為錢某已死亡，便將錢某「屍體」縛重扔入河中。

6月28日凌晨，趙某將恐嚇信置於錢某家門口，謊稱錢某被綁架，讓錢某之妻孫某（某國有企業出納）拿20萬元到某大橋贖人，如報警將殺死錢某。孫某不敢報警，但手中只有3萬元，於是在上班之前從本單位保險櫃拿出17萬元，急忙將20萬元送至某大橋處。趙某蒙面接收20萬元後，聲稱2小時後孫某即可見到丈夫。

28日下午，錢某的屍體被人發現（經鑒定，錢某系溺水死亡）。趙某覺得罪行遲早會敗露，於29日向公安機關投案，如實交待了上述全部犯罪事實，並將勒索的20萬元交給公安人員（公安人員將20萬元退還孫某，孫某於8月3日將17萬元還給公司）。公安人員李某聽了趙某的交待後隨口說了一句「你罪行不輕啊」，趙某擔心被判死刑，逃跑至外地。在被通緝的過程中，趙某身患重病無錢治療，向當地公安機關投案，再次如實交待了自己的全部罪行。

問題

1．趙某將錢某的9萬元存款劃轉到自己賬戶的行為，是什麼性質？為什麼？

2．趙某致錢某死亡的事實，在刑法理論上稱為什麼？刑法理論對這種情況有哪幾種處理意見？你認為應當如何處理？為什麼？

3．趙某向孫某索要20萬元的行為是什麼性質？為什麼？

4．趙某的行為是否成立自首？為什麼？

5．孫某從公司拿出17萬元的行為是否成立犯罪？為什麼？

三、（本題21分）

案情

張某——某國企副總經理

石某——某投資管理有限公司董事長

楊某——張某的朋友

姜某——石某公司出納

石某請張某幫助融資，允諾事成後給張某好處，被張某拒絕。石某請出楊某幫忙說服張某，允諾事成後各給張某、楊某400萬股的股份。後經楊某多次撮合，2006年3月6日，張某指令下屬分公司將5,000萬元打入石某公司賬戶，用於股權收購項目。2006年5月10日，楊某因石某允諾的400萬股未兌現，遂將石某訴至法院，並提交了張某出具的書面證明作為重要證據，證明石某曾有給楊某股份的允諾。石某因此對張某大為不滿，即向某區檢察院揭發了張某收受賄賂的行為。檢察院立案偵查，查得證據及事實如下：

——石某稱：2006年3月14日，在張某辦公室將15萬元現金交給張某。同年4月17日，在楊某催促下，讓姜某與楊某一起給張某送去40萬元。因擔心楊某私吞，特別告訴姜某一定與楊某同到張某處（石某講述了張某辦公室桌椅、沙發等擺放的具體位置）。

——姜某稱：取出40萬元後與楊某約好見面時間和地點，但楊某稱堵車遲到很久。自己因有重要事情需要處理，就將錢交楊某送與張某。

——楊某稱：確曾介紹張某與石某認識，並積極撮合張某為石某融資。與姜某見面時因堵車遲到，姜某將錢交給他後匆匆離開。他隨後在自己車上將錢交給張某，張某拿出10萬元給他，說是辛苦費（案發後，楊某將10萬元交檢察院）。

——張某稱：幫助石某公司融資，是受楊某所託（檢察院共對張某訊問六次，每次都否認收受過任何賄賂）。

據石某公司日記帳、記帳憑證、銀行對帳單等記載，2006年3月6日張某公司的下屬分公司將5,000萬元打入石某公司賬戶。同年3月14日和4月17日，分別有15萬元和40萬元現金被提出。

問題

依據有關法律、司法解釋規定和刑事證明理論，運用本案現有證據，分析能否認定張某構成受賄罪，請說明理由。

答題要求

①能夠根據法律、司法解釋相關規定及對刑事證明理論的理解，運用本案證據作出能否認定犯罪的判斷，指出法院依法應當作出何種判決。

②觀點明確，分析有據，邏輯清晰，文字通暢。

四、（本題20分）

案情 甲公司委派業務員張某去乙公司采購大蒜，張某持蓋章空白合同書以及采購大蒜授權委託書前往。

甲、乙公司於2010年3月1日簽訂大蒜買賣合同，約定由乙公司代辦托運，貨交承運人丙公司後即視為完成交付。大蒜總價款為100萬元，貨交丙公司後甲公司付50萬元貨款，貨到甲公司後再付清餘款50萬元。雙方還約定，甲公司向乙公司交付的50萬元貨款中包含定金20萬元，如任何一方違約，需向守約方賠付違約金30萬元。

張某發現乙公司尚有部分綠豆要出售，認為時值綠豆銷售旺季，遂於2010年3月1日擅自決定與乙公司再簽訂一份綠豆買賣合同，總價款為100萬元，仍由乙公司代辦托運，貨交丙公司後即視為完成交付。其他條款與大蒜買賣合同的約定相同。

2010年4月1日，乙公司按照約定將大蒜和綠豆交給丙公司，甲公司將50萬元大蒜貨款和50萬元綠豆貨款匯付給乙公司。按照托運合同，丙公司應在十天內將大蒜和綠豆運至甲公司。

2010年4月5日，甲、丁公司簽訂以120萬元價格轉賣大蒜的合同。4月7日因大蒜價格大漲，甲公司又以150萬元價格將大蒜賣給戊公司，並指示丙公司將大蒜運交戊公司。4月8日，丙公司運送大蒜過程中，因山洪暴發大蒜全部毀損。戊公司因未收到貨物拒不付款，甲公司因未收到戊公司貨款拒絕支付乙公司大蒜尾款50萬元。

後綠豆行情暴漲，丙公司以自己名義按130萬元價格將綠豆轉賣給不知情的己公司，並迅即交付，但尚未收取貨款。甲公司得知後，拒絕追認丙公司行為，要求己公司返還綠豆。

問題

1．大蒜運至丙公司時，所有權歸誰？為什麼？

2．甲公司與丁、戊公司簽定的轉賣大蒜的合同的效力如何？為什麼？

3．大蒜在運往戊公司途中毀損的風險由誰承擔？為什麼？

4．甲公司能否以未收到戊公司的大蒜貨款為由，拒絕向乙公司支付尾款？為什麼？

5．乙公司未收到甲公司的大蒜尾款，可否同時要求甲公司承擔定金責任和違約金責任？為什麼？

6．甲公司與乙公司簽訂的綠豆買賣合同效力如何？為什麼？

7．丙公司將綠豆轉賣給己公司的行為法律效力如何？為什麼？

8．甲公司是否有權要求己公司返還綠豆？為什麼？

五、（本題20分）

案情 甲省A縣大力公司與乙省B縣鐵成公司，在丙省C縣簽訂煤炭買賣合同，由大力公司向鐵成公司出售3,000噸煤炭，交貨地點為C縣。雙方約定，因合同所生糾紛，由A縣法院或C縣法院管轄。

合同履行中，為便於裝船運輸，鐵成公司電話告知大力公司交貨地點改為丁省D縣，大力公司同意。大力公司經海運向鐵成公司發運2,000噸煤炭，存放於鐵成公司在D縣碼頭的貨場。大力公司依約要求鐵成公司支付已發煤款遭拒，遂決定暫停發運剩餘1,000噸煤炭。

在與鐵成公司協商無果情況下，大力公司向D縣法院提起訴訟，要求鐵成公司支付貨款並請求解除合同。審理中，鐵成公司辯稱並未收到2,000噸煤炭，要求駁回原告訴訟請求。大力公司向法院提交了鐵成公司員工季某（季某是鐵成公司業務代表）向大力公司出具的收貨確認書，但該確認書是季某以長遠公司業務代表名義出具的。經查，長遠公司並不存在，季某承認長遠公司為其杜撰。據此，一審法院追加季某為被告。經審理，一審法院判決鐵成公司向大力公司支付貨款，季某對此承擔連帶責任。

鐵成公司不服一審判決提起上訴，要求撤銷一審判決中關於責令自己向大力公司支付貨款的內容，大力公司、季某均未上訴。經審理，二審法院判決撤銷一審判決，駁回原告要求被告支付貨款並解除合同的訴訟請求。

二審判決送達後第10天，大力公司負責該業務的黎某在其手機中偶然發現，自己存有與季某關於2,000噸煤炭驗收、付款及剩餘煤炭發運等事宜的談話錄音，明確記錄了季某代表鐵成公司負責此項煤炭買賣的有關情況，大力公司遂向法院申請再審，堅持要求鐵成公司支付貨款並解除合同的請求。

問題

1．本案哪個（些）法院有管轄權？為什麼？

2．一審法院在審理中存在什麼錯誤？為什麼？

3．分析二審當事人的訴訟地位。

4．二審法院的判決有何錯誤？為什麼？

5．大力公司可以向哪個（些）法院申請再審？

6．法院對大力公司提出的再審請求如何處理？為什麼？

六、（本題22分）

案情 2007年2月，甲乙丙丁戊五人共同出資設立北陵貿易有限責任公司（簡稱北陵公司）。公司章程規定：公司注冊資本500萬元；持股比例各20%；甲、乙各以100萬元現金出資，丙以私有房屋出資，丁以專利權出資，戊以設備出資，各折價100萬元；甲任董事長兼總經理，負責公司經營管理；公司前五年若有利潤，甲得28%，其他四位股東各得18%，從第六年開始平均分配利潤。

至2010年9月，丙的房屋仍未過戶登記到公司名下，但事實上一直由公司佔有和使用。

公司成立後一個月，丁提出急需資金，向公司借款100萬元，公司為此召開臨時股東會議，作出決議如下：同意借給丁100萬元，借期六個月，每月利息一萬元。丁向公司出具了借條。雖至今丁一直未歸還借款，但每月均付給公司利息一萬元。

千山公司總經理王五系甲好友，千山公司向建設銀行借款1,000萬元，借期一年，王五請求北陵公司提供擔保。甲說：「公司章程規定我只有300萬元的擔保決定權，超過了要上股東會才行。」王五說：「你放心，我保證一年到期就歸還銀行，到時候與你公司無關，只是按銀行要求做個手續。」甲礙於情面，自己決定以公司名義給千山公司的貸款銀行出具了一份擔保函。

戊不幸於2008年5月地震中遇難，其13歲的兒子倖存下來。

北陵公司欲向農業銀行借款200萬元，以設備作為擔保，銀行同意，雙方簽訂了借款合同和抵押合同，但未辦理抵押登記。

2010年5月，乙提出欲將其股份全部轉讓給甲，甲願意受讓。

2010年7月，當地發生洪水災害，此時北陵公司的凈資產為120萬元，但尚欠萬水公司債務150萬元一直未還。北陵公司決定向當地的一家慈善機構捐款100萬元，與其簽訂了捐贈合同，但尚未交付。

問題

1．北陵公司章程規定的關於公司前五年利潤分配的內容是否有效？為什麼？

2．丙作為出資的房屋未過戶到公司名下，對公司的設立產生怎樣的後果？在房屋已經由公司佔有和使用的情況下，丙是否需要承擔違約責任？

3．丁向公司借款100萬元的行為是否構成抽逃注冊資金？為什麼？

4．北陵公司於2010年8月請求丁歸還借款，其請求權是否已經超過訴訟時效？為什麼？

5．北陵公司是否有權請求法院確認其向建設銀行出具的擔保函無效？為什麼？

6．戊13歲的兒子能否繼承戊的股東資格而成為公司的股東？為什麼？

7．如北陵公司不能償還農業銀行的200萬元借款，銀行能否行使抵押權？為什麼？

8．乙向甲轉讓股份時，其他股東是否享有優先受讓權？為什麼？

9．北陵公司與當地慈善機構的捐贈合同是否有效？為什麼？萬水公司可否請求法院撤銷北陵公司的上述行為？為什麼？

2010年國家司法考試試卷四參考答案

二、參考答案：

1．趙某將錢某的9萬元存款劃轉到自己賬戶的行為，成立盜竊罪。在我國，存款屬於盜竊罪的對象，趙某的行為完全符合盜竊罪的構成要件，而且是盜竊既遂。

2．趙某致錢某死亡的行為，在刑法理論上稱為事前的故意。刑法理論對這種情況有以下處理意見：（1）第一行為即勒頸部、捂口鼻的行為成立故意殺人未遂，第二行為即將錢某「屍體」縛重扔入河中的行為成立過失致人死亡罪；（2）如果在實施第二行為時對死亡有間接故意（或未必的故意），則成立一個故意殺人既遂；否則成立故意殺人未遂與過失致人死亡罪；（3）將兩個行為視為一個行為，將支配行為的故意視為概括的故意，認定為一個故意殺人既遂；（4）將兩個行為視為一體，作為對因果關系的認識錯誤來處理，只要存在相當的因果關系，就認定為一個故意殺人既遂。應當認為，第一行為與結果之間的因果關系並未中斷，而且客觀發生的結果與行為人意欲發生的結果完全一致，故應肯定趙某的行為成立故意殺人既遂。

3．趙某向孫某勒索20萬元的行為是敲詐勒索罪與詐騙罪的想像競合犯。一方面，趙某實施了脅迫行為，孫某產生了恐懼心理，並交付了財物。所以，趙某的行為觸犯了敲詐勒索罪；另一方面，錢某已經死亡，趙某的行為具有欺騙性質，孫某產生了認識錯誤；如果孫某知道真相就不會受騙、不會將20萬元交付給趙某。因此，趙某的行為也觸犯了詐騙罪。但是，由於只有一個行為，故成立想像競合犯，從一重罪論處。

4．趙某的行為成立自首。雖然相關司法解釋規定，「犯罪嫌疑人自動投案後又逃跑的，不能認定為自首」，但這是針對後來不再投案自首而言。在本案中，雖然可以根據司法解釋否認趙某的前一次投案成立自首，但不能否認後一次自動投案與如實交待成立自首。

5．孫某的行為雖然屬於挪用公款，但不成立挪用公款罪。因為孫某雖然將公款挪用給個人使用，但並沒有超過三個月未還。

三、參考答案（要點）：

1．判斷。不能認定張某收受賄賂。

2．依據。刑事訴訟法第162條、最高法院司法解釋第52條、第176條規定的證明標准。刑事訴訟證明理論關於「案件事實清楚，證據確實、充分」的闡述，具體是指：（1）據以定罪的每個證據都已查證屬實；（2）證據與案件事實存在客觀聯系；（3）犯罪事實各部分有相應證據證明；（4）全案證據排除了其他可能性，得出的結論唯一。

3．分析。——從犯罪行為是否存在角度看，在證明張某收受兩筆款項問題上，均為「一對一」證據，既沒有足夠證據證明他沒有收受賄賂，也沒有足夠證據證明他收受了賄賂。——從本案涉案人員情況看，石某、楊某均為本案利害關系人，有可能為了推脫罪責陷害張某。現有證據不足以排除這種可能性。

4．處理。本案證據在證明張某收受這兩筆錢這一關鍵問題上沒有排除其他可能性，應當作出證據不足，指控的犯罪不能成立的無罪判決。

四、參考答案：

1．甲公司。因為大蒜是動產，除合同有特別約定外，以交付作為其所有權轉移的標志。甲公司和乙公司約定，大蒜交給丙公司時視為完成交付，故此時甲公司是大蒜所有權人。

2．有效。大蒜在交付之前，甲公司仍有所有權，享有處分權，出賣人就同一標的物訂立的多重買賣合同，合同的效力相互之間是不排斥的。

3．戊公司承擔。在途貨物的買賣，自買賣合同簽訂之日起，標的物意外毀損滅失的風險由買方承擔。故大蒜毀損滅失的風險由買方戊公司承擔。

4．不能。因為合同具有相對性，甲乙公司是大蒜購銷合同的當事人，甲公司不能因為第三人戊公司的原因拒付尾款。

5．不能。因為甲公司和乙公司大蒜購銷合同中既約定定金又約定違約金，乙公司只能選擇適用違約金或者定金。

6．有效。因為甲公司通過向乙公司支付50萬元綠豆貨款的行為，表示其已對張某無權代理行為進行了追認。

7．無效。丙公司的轉賣行為屬無權處分（效力待定）行為，因為甲公司拒絕追認丙公司行為。

8．無權。因為己公司構成善意取得。

五、參考答案：

1．B縣和D縣法院有管轄權。當事人雙方約定了兩個法院，管轄協議無效。本案為合同糾紛，屬特殊地域管轄，由被告住所地或合同的履行地管轄。

2．一審法院追加季某為被告是錯誤的，因為本案並不是必要共同訴訟；一審法院漏判當事人解除合同的請求是錯誤的，因為判決應針對當事人請求作出。

3．本案中，上訴人為鐵成公司；被上訴人為大力公司；季某按原審訴訟地位列明。

4．二審法院對一審漏審的原告解除合同的請求進行判決是錯誤的。對這一請求二審法院應當根據當事人自願的原則進行調解，調解不成的，應當裁定撤銷原判發回重審。

5．大力公司可以向丁省高院申請再審。

6．法院應當裁定再審，因當事人有新證據；法院應當就解除合同的請求進行調解，調解不成的，應當撤銷一、二審判決，發回原審法院重審。

六、參考答案：

1．有效。公司法允許有限公司章程對利潤作出不按出資比例的分配方法。

2．不影響公司的有效設立。丙應當承擔違約責任。

3．不構成。經過股東會決議，簽訂了借款合同，形成丁對公司的債務。

4．未超過。因為丁作為債務人一直在履行債務。

5．無權。因保證合同是甲與銀行之間的合同。

6．能夠。因為公司法並未要求股東為完全行為能力人。

7．能夠。設備抵押可以不辦理登記。

8．不享有。因為不是對外轉讓。

9．有效。萬水公司可以請求法院撤銷北陵公司的捐贈行為，因其不履行債務而無償轉讓財產，損害了萬水公司的利益，符合合同法關於債的保全撤銷權的條件。

㈦ 司考案例分析

肯定是要抄付錢的了，不付錢是絕對不可能的，問題是按市價付還是按酒店的標價付。關於本案，應該按酒店的標價付。因為這是在酒店，以一般人的注意義務，應該知道基本行規的，而且酒店已經標價了，如果酒店沒標價的話，按市場付。
2007年司法考試卷三第一題似乎就是這道題。

㈧ 跪求！！！2002年------2010年司法考試民法部分的案例分析題。不勝感激~~

2010年司法考試真題：
案情 甲公司委派業務員張某去乙公司采購大蒜，張某持蓋章空白合同書以及采購大蒜授權委託書前往。

甲、乙公司於2010年3月1日簽訂大蒜買賣合同，約定由乙公司代辦托運，貨交承運人丙公司後即視為完成交付。大蒜總價款為100萬元，貨交丙公司後甲公司付50萬元貨款，貨到甲公司後再付清餘款50萬元。雙方還約定，甲公司向乙公司交付的50萬元貨款中包含定金20萬元，如任何一方違約，需向守約方賠付違約金30萬元。

張某發現乙公司尚有部分綠豆要出售，認為時值綠豆銷售旺季，遂於2010年3月1日擅自決定與乙公司再簽訂一份綠豆買賣合同，總價款為100萬元，仍由乙公司代辦托運，貨交丙公司後即視為完成交付。其他條款與大蒜買賣合同的約定相同。

2010年4月1日，乙公司按照約定將大蒜和綠豆交給丙公司，甲公司將50萬元大蒜貨款和50萬元綠豆貨款匯付給乙公司。按照托運合同，丙公司應在十天內將大蒜和綠豆運至甲公司。

2010年4月5日，甲、丁公司簽訂以120萬元價格轉賣大蒜的合同。4月7日因大蒜價格大漲，甲公司又以150萬元價格將大蒜賣給戊公司，並指示丙公司將大蒜運交戊公司。4月8日，丙公司運送大蒜過程中，因山洪暴發大蒜全部毀損。戊公司因未收到貨物拒不付款，甲公司因未收到戊公司貨款拒絕支付乙公司大蒜尾款50萬元。

後綠豆行情暴漲，丙公司以自己名義按130萬元價格將綠豆轉賣給不知情的己公司，並迅即交付，但尚未收取貨款。甲公司得知後，拒絕追認丙公司行為，要求己公司返還綠豆。

問題

1.大蒜運至丙公司時，所有權歸誰？為什麼？

2.甲公司與丁、戊公司簽定的轉賣大蒜的合同的效力如何？為什麼？

3.大蒜在運往戊公司途中毀損的風險由誰承擔？為什麼？

4.甲公司能否以未收到戊公司的大蒜貨款為由，拒絕向乙公司支付尾款？為什麼？

5.乙公司未收到甲公司的大蒜尾款，可否同時要求甲公司承擔定金責任和違約金責任？為什麼？

6.甲公司與乙公司簽訂的綠豆買賣合同效力如何？為什麼？

7.丙公司將綠豆轉賣給己公司的行為法律效力如何？為什麼？

8.甲公司是否有權要求己公司返還綠豆？為什麼？

參考答案：

1．甲公司。因為大蒜是動產，除合同有特別約定外，以交付作為其所有權轉移的標志。甲公司和乙公司約定，大蒜交給丙公司時視為完成交付，故此時甲公司是大蒜所有權人。

2．有效。大蒜在交付之前，甲公司仍有所有權，享有處分權，出賣人就同一標的物訂立的多重買賣合同，合同的效力相互之間是不排斥的。

3．戊公司承擔。在途貨物的買賣，自買賣合同簽訂之日起，標的物意外毀損滅失的風險由買方承擔。故大蒜毀損滅失的風險由買方戊公司承擔。

4．不能。因為合同具有相對性，甲乙公司是大蒜購銷合同的當事人，甲公司不能因為第三人戊公司的原因拒付尾款。

5．不能。因為甲公司和乙公司大蒜購銷合同中既約定定金又約定違約金，乙公司只能選擇適用違約金或者定金。

6．有效。因為甲公司通過向乙公司支付50萬元綠豆貨款的行為，表示其已對張某無權代理行為進行了追認。

7．無效。丙公司的轉賣行為屬無權處分（效力待定）行為，因為甲公司拒絕追認丙公司行為。

8．無權。因為己公司構成善意取得。

案情：王某與甲公司於2004年2月簽訂合同，約定王某以40萬元向甲公司購買1輛客車，合同簽訂之日起1個月內支付30萬元，餘款在2006年2月底前付清，並約定在王某付清全款之前該車所有權仍屬甲公司。王某未經其妻同意，以自家住房（婚後購買，房產證登記所有人為王某）向乙銀行抵押借款30萬元，並辦理了抵押登記。王某將30萬元借款支付給甲公司後購回客車。王某請張某負責跟車經營，並商定張某按年終純收人的5%提成，經營中發生的一切風險責任由王某承擔。

2005年6月，該車營運途中和一貨車相撞，車內乘客李某受重傷，經救治無效死亡。客車因嚴重受損被送往丁廠修理，需付費3萬元。經有關部門認定，貨車駕駛員唐某違章駕駛，應對該交通事故負全責。後王某以事故責任在貨車方為由拒付修理費，丁廠則拒絕交車。2005年12月，因王某借款到期未還，乙銀行申請法院對該客車採取財產保全措施，並請求對王某住房行使抵押權。

問題：

1.王某和張某之間是否成立合夥關系？為什麼？

2.乙銀行能否對王某住房行使抵押權？為什麼？

3.丁廠拒絕交車是否合法？為什麼？

4.王某應否對李某的繼承人承擔支付賠償金的責任？為什麼？

5.法院對客車採取財產保全措施是否合法？為什麼？

6.唐某應否承擔刑事責任？為什麼？

一、1.

【答案】不成立合夥關系，因王某聘請張某屬於僱傭關系，張某既未出資，也不承擔風險，不符合合夥關系的特徵。

【考點】合夥關系與僱傭關系的區別

【詳解】《民法通則》第30條規定，個人合夥是指兩個以上公民按照協議，各自提供資金、實物、技術等，合夥經營、共同勞動。在本案中，王某請張某負責跟車經營，並商定張某按年終純收入的5%提成，經營中發生的一切風險責任由王某承擔。「很顯然，張某未提供資金、實物等出資，也不承擔風險。所以，王張二人之間未形成合夥關系。

2.

【答案】不能，因為該住房屬於王某夫妻共同財產，未經共有權人其妻的同意進行抵押，該抵押無效。

【考點】抵押權的設定

【詳解】抵押，是指債務人或者第三人不轉移對標的物的佔有，將該財產作為債權的擔保。債務人不履行債務時，債權人有權依照法律規定以該財產折價或者以拍賣、變賣該對產的價款優先受償。在本案中，「王某未經其妻同意，以自家住房（婚後購買，房產證登記所有人為王某）向乙銀行抵押借款30萬元，並辦理了抵押登記。」根據《婚姻法》第17條第2款的規定，夫妻對共同所有的時產，有平等的處理權。再根據《擔保法解釋》第54條第2款的規定，共同共有人以其共有財產設定抵押，未經其他共有人的同意，抵押無效。因此本題中，該抵押行為。無效。

3.

【答案】合法，因為丁廠作為承攬人可行使留置權或同時履行抗辯權。

【考點】留置權與同時履行抗辯權

【詳解】留置，是指依照法律規定，債權人按照合同約定佔有債務人的動產，債務人不按照合同約定的期限履行債務的，債權人有權依照法律規定留置該財產，以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優先受償。依據《擔保法》第84條的規定，因保管合同、運輸合同、加工承攬合同發生的債權，債務人不履行債務的，債權人有留置權。本案中，王某請丁廠修理汽車，兩者形成承攬合同法律關系。其根據在於我國《合同法》第251條明確規定，承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同。承攬包括加工、定作、修理、復制、測試、檢驗等工作。又根據上述擔保法的規定，丁廠拒絕交車的行為是合法的，因為其享有留置權。所以，「王某以事故責任在貨車方為由拒付修理費」，丁廠因享有留置權得拒絕交車。

《合同法》第66條規定，當事人互負債務，沒有先後履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求。一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求。在本案中，王某與丁廠之間為雙務合同，交付修理好的車輛與支付修理費構成對待義務且履行義務沒有先後。丁廠有權在王某支付修理費以前行使同時履行抗辯權而拒絕交車。

4.

【答案】應當，因為王某與李某之間成立運輸合同關系，王某應承擔違約責任或侵權責任，對李某的賠償實行無過錯責任原則。

【考點】承運人責任

【詳解】運輸合同是承運人將旅客或者貨物從起運地點運輸到約定地點，旅客、托運人或者收貨人支付票款或者運輸費用的合同。《合同法》的第302條規定，承運人應當對運輸過程中旅客的傷亡承擔損害賠償責任，但傷亡是旅客自身健康原因造成的或者承運人證明傷亡是旅客故意、重大過失造成的除外。在本案中。李某與王某之間形成了運輸合同法律關系，王某作為承運人應當對運輸過程中旅客李某的死亡承擔損害賠償責任，且李某的死亡依據案情顯然不是其自身原因或其故意、重大過失造成的。鑒於李某已經死亡，王某應對李某的繼承人承擔支付賠償金的責任。

根據《合同法》第122條的規定，因當事人一方違約行為，侵害時方人身財產權益的，受損害方有權選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權責任。因此，受害方也可對王某提起侵權之訴。

5.

【答案】合法，因該客車所有權雖然屬於甲公司，但王某支付了大部分價款對該車享有一定的權益，該車屬於與案件有關的財物。

【考點】財產保全

【詳解】《民事訴訟法》第93條明確規定，利害關系人因情況緊急，不立即申請財產保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請採取財產保全措施。申請人應當提供擔保，不提供擔保的，駁回申請。第94條規定，財產保全限於請求的范圍，或者與本案有關的財物。在本案中，王某與甲公司約定：「王某付清全款之前該車所有權仍屬甲公司」：但是，王某支付了大部分價款時該車享有一定的權益，該車屬於與案件有關的財物。依據《民事訴訟法》第94條的規定，法院所採取的財產保全措施是合法的。

6.

【答案】唐某應當承擔刑事責任，因唐某違章駕駛，造成l人死亡的嚴重後果，構成交通肇事罪。

【考點】交通肇事罪

【詳解】《最高人民法院關於審理交通肇事刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第2條第l款規定：「交通肇事具有下列情形之一的，處三年以下有期徒刑或者拘役：

（一）死亡一人或者重傷三人以上，負事故全部或者主要責任的；

（二）死亡三人以上，負事故同等責任的；

（三）造成公共財產或者他人財產直接損失，負事故全部或者主要責任。無能力賠償數額在三十萬元以上的。「

在本案中，貨車駕駛員唐某違章駕駛，造成死亡一人的交通事故，並且其應對此事故負全責。所以。唐某的行為構成交通肇事罪，應當承擔刑事責任。

案情：王某與張某育有二子，長子王甲，次子王乙。王甲娶妻李某，並於1995年生有一子王小甲。王甲於1999年5月遇車禍身亡。王某於2000年10月病故，留有與張某婚後修建的面積相同的房屋6間。王某過世後張某隨兒媳李某生活，該6間房屋暫時由次子王乙使用。

2000年11月，王乙與曹某簽訂售房協議，以12萬元的價格將該6間房屋賣給曹某。張某和李某知悉後表示異議，後因王乙答應取得售房款後在所有繼承人間合理分配，張某和李某方表示同意。王乙遂與曹某辦理了過戶登記手續，曹某當即支付購房款5萬元，並答應6個月後付清餘款。曹某取得房屋後，又與朱某簽訂房屋轉讓協議，約定以15萬元的價格將房屋賣給朱某。在雙方正式辦理過戶登記及付款前，曹某又與錢某簽訂了房屋轉讓協議，以18萬元的價格將房屋賣給錢某，並辦理了過戶手續。

2001年5月，曹某應向王乙支付7萬元的購房餘款時，曹某因生意虧損，已無支付能力。但曹某有一筆可向趙某主張的到期貨款5萬元，因曹某與趙某系親威，曹某書面表示不再要求趙某支付該貨款。另查明，曹某曾於2001年4月外出時遭遇車禍受傷，肇事司機孫某系曹某好友，曹某一直未向孫某提出車禍損害的賠償請求。

問題：

1.王某過世後留下的6間房屋應由哪些人分配？各自應分得多少？為什麼？

2.王乙與曹某簽訂的售房協議是否有效？為什麼？

3.曹某與朱某、錢某簽訂的房屋轉讓協議效力如何？

4.如朱某要求履行與曹某簽訂的合同，取得該房屋，其要求能否得到支持？為什麼？

5.如王乙請求人民法院撤銷曹某放棄要求趙某支付貨款的行為，其主張能否得到支持？為什麼？

6.如王乙要求以自己的名義代位請求孫某支付車禍致人損害的賠償金，其主張能否得到支持？為什麼？

【答案】：

1. 張某、王乙、王小甲。其中，張某分得4間，王乙、王小甲各分得1間。因該6間房系王某與張某的共同財產，王某死後，張某應獲得其中的3間，餘下3間房在第一順序繼承人間平均分配。第一順序的繼承人有張某、王乙，因王甲先於王某死亡，其子王小甲享有代位繼承權。故餘下3間房中張某、王乙、王小甲應各分得1間。

2. 有效。該6間房雖屬共有財產，但轉讓協議已經其他共有人張某及王小甲的監護人李某同意。

3. 曹某與朱某簽訂的協議有效。曹某與錢某簽訂的協議亦有效。

4. 不能。因曹某已與錢某辦理了房屋過戶登記手續，錢某已取得了該房屋的所有權，曹某履行不能，朱某隻能要求曹某承擔違約責任。

5. 能。根據合同法的規定，債務人放棄其到期債權對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人放棄債權的行為。

6. 不能。因該賠償金是專屬於曹某自身的債權，根據合同法的規定，王乙不能行使代位權。

【解析】：

1、《繼承法》第三條規定遺產是公民死亡時遺留的個人合法財產。因此6間房屋作為王某和張某的夫妻共同財產進行分割，張某獲得3間，另3間作為遺產進行繼承。第一順序繼承人包括張某、王乙，王小甲作為代位繼承人享有法定繼承權。王甲的妻子李某不是第一順序繼承人。

2、《民通意見》89條 共同共有人對共有財產享有共同的權利，承擔共同義務。在共同共有關系存續期間，部分共有人擅自處分共有財產的，一般認定無效。但第三人善意、有償取得該財產的，應當維護第三人的合法權益；對其他共有人的損失，由擅自處分共有財產的人賠償。

3、曹某與朱某、錢某簽定的房屋轉讓協議屬於一物二賣的情況。在一物二賣的情況中，兩個合同都是有效的。債務人向其中的一個債權人履行了合同義務，則該債權人取得房屋所有權，另一個債權人只能要求債務人承擔違約責任。

4、房屋所有權根據登記發生變動，登記時房屋所有權轉移的要件。本題中盡管存在著兩個有效的合同關系，但是曹某將房屋變更登記為錢某，則錢某取得房屋所有權，朱某不能向錢某要求返還房屋，也不能要求曹某轉移房屋所有權，而只能要求曹某承擔違約責任。

5、《合同法》第七十四條因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，並且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。

撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使撤銷權的必要費用，由債務人負擔。

6、《合同法》第七十三條因債務人怠於行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬於債務人自身的除外。

代位權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使代位權的必要費用，由債務人負擔。

代位權行使的要件包括：（一）債權人對債務人的債權合法；（二）債務人怠於行使其到期債權，對債權人造成損害；（三）債務人的債權已到期；（四）債務人的債權不是專屬於債務人自身的債權。

二、（本題12分）

案情：大興公司與全宇公司簽訂委託合同，由大興公司委託全宇公司采購500台彩電，並預先支付購買彩電的費用50萬元。全宇公司經考察發現甲市W區的天鵝公司有一批質優價廉的名牌彩電，遂以自己的名義與天鵝公司簽訂了一份彩電購買合同，雙方約定：全宇公司從天鵝公司購進500台彩電，總價款130萬元，全宇公司先行支付30萬元定金；天鵝公司採取送貨方式，將全部彩電運至乙市S區，貨到驗收後一周內全宇公司付清全部款項。天鵝公司在發貨時，工作人員誤發成505台。在運輸途中，由於被一車追尾，20台彩電遭到不同程度的損壞。全宇公司在S區合同約定地點接收了505台彩電，當即對發生損壞的20台彩電提出了質量異議，並將全部彩電交付大興公司。由於彩電滯銷，大興公司一直拒付貨款，致全宇公司一直無法向天鵝公司支付貨款。交貨2個星期後，全宇公司向天鵝公司披露了是受大興公司委託代為購買彩電的情況。

問題：

1.天鵝公司事先並不知曉全宇公司系受大興公司委託購買彩電，知悉這一情況後，天鵝公司能否要求大興公司支付貨款？為什麼？

2.全宇公司與天鵝公司訂立的合同中的定金條款效力如何？為什麼？

3.大興公司多收的5台彩電應如何處理？為什麼？

4.如追尾的肇事車輛逃逸，20台受損彩電的損失應由誰承擔？為什麼？

5.如天鵝公司以全宇公司為被告提起訴訟後，在訴訟過程中，天鵝公司認為要求大興公司支付貨款更為有利，能否改為主張由大興公司履行合同義務？為什麼？

【答案】：

1.受託人以自己名義與第三人訂立合同時，因委託人的原因對第三人不履行義務，受託人向第三人披露委託人後，第三人可以選擇受託人或者委託人作為相對人主張其權利。

2. 部分無效。因定金數額不得超過合同標的的20%，超出部分無效。

3. 應返還給天鵝公司。屬於不當得利。

4. 應由天鵝公司承擔。標的物交付前發生的損失應由出賣人承擔。

5. 不能。因為第三人選定了相對人後，不能變更選定的相對人。

【解析】：

1、《合同法》第四百零三條第二款規定，受託人因委託人的原因對第三人不履行義務，受託人應當向第三人披露委託人，第三人因此可以選擇受託人或者委託人作為相對人主張其權利，但第三人不得變更選定的相對人。

2、《擔保法》第九十一條 定金的數額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的百分之二十。

3、《民法通則》第九十二條 沒有合法根據，取得不當利益，造成他人損失的，應當將取得的不當利益返還受損失的人。

4、《合同法》第一百四十二條標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之後由買受人承擔，但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。

5、《合同法》第四百零三條第二款規定，受託人因委託人的原因對第三人不履行義務，受託人應當向第三人披露委託人，第三人因此可以選擇受託人或者委託人作為相對人主張其權利，但第三人不得變更選定的相對人。

三、（本題16分）

案情：甲公司與龍某簽訂一投資合同，約定：雙方各出資200萬元，設立乙有限責任公司；甲公司以其土地使用權出資，龍某以現金和專利技術出資（雙方出資物已經驗資）；龍某任董事長兼總經理；公司虧損按出資比例分擔。雙方擬定的公司章程未對如何承擔公司虧損作出規定，其他內容與投資合同內容一致。乙公司經工商登記後，在甲公司用以出資的土地上生產經營，但甲公司未將土地使用權過戶到乙公司。

2000年3月，乙公司向丙銀行借款200萬元，甲公司以自己名義用上述土地使用權作抵押擔保。同年4月，甲公司提出退出乙公司，龍某書面表示同意。2003年8月，法院判決乙公司償還丙銀行上述貨款本息共240萬元，並判決甲公司承擔連帶清償責任。此時，乙公司已資不抵債，凈虧損180萬元。另查明，龍某在公司成立後將120萬元注冊資金轉出，替朋友償還債務。

基於上述情況，丙銀行在執行過程中要求甲公司和龍某對乙公司債務承擔責任。甲公司認為，自己為擔保行為時，土地屬乙公司所有，故其抵押行為應無效，且甲公司已於貨款後1個月退出了乙公司，因此，其對240萬元貸款本息不應承擔責任；另外乙公司注冊資金中的120萬元被龍某佔用，龍某應退出120萬元的一半給甲公司。龍某則認為，乙公司成立時甲公司投資不到位，故乙公司成立無效，乙公司的虧損應由甲公司按投資合同約定承擔一半。

問題：

1.甲公司的抵押行為是否有效？為什麼？

2.乙公司的成立是否有效？為什麼？

3.甲公司認為其已退出乙公司的主張能否成立？為什麼？

4.甲公司可否要求龍某退還其佔用的120萬元中的60萬元？為什麼？

5.甲公司應否承擔乙公司虧損的一半？為什麼？

6.乙公司、甲公司和龍某對丙銀行的債務各應如何承擔責任？

【答案】：

1. 有效。因甲公司為抵押行為時，抵押物並未轉移，甲公司對該土地仍有支配權。

2. 有效。公司以登記為成立要件，股東出資不到位不影響公司成立的效力。

3. 不能。股東在公司登記後，不得抽回投資

4. 不能。龍某佔用的是公司資金，龍某僅對乙公司有返還義務，對甲公司無返還義務。

5. 不應承擔。公司成立後，股東之投資協議不能對抗公司章程，故甲公司僅有依章程向乙公司繳納出資的義務，而無直接分擔公司虧損的義務。

6. 乙公司應當以其全部資產對丙銀行的債務負責。甲公司應當在200萬元的出資范圍內對丙銀行的債務負責。龍某應當在120萬元的范圍內對丙銀行的債務負責。

㈨ 司法考試中的案例分析

是的，比如說問當事人可以通過哪些途徑主張自己的權利，維護自己的合法權益？那麼有幾種就要寫幾種。

還有比如評價一審法院的做法，那麼一審法院正確的做法和不正確的做法都要寫上。