商法第3次任務0079

⑴ 商法案例選擇題，高分

（1）下列表述正確的是：（）
A．中國國際經濟貿易仲裁委員會對此案有管轄權，
依據是合同中的仲裁條款．
B．中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁時應適用中國
法律
C．中國國際經濟貿易仲裁委員會在仲裁時應適用新
加坡法律
D．中國國際經濟貿易仲裁委員會在仲裁時應適用何
種法律由該委員會決定。

（2）不考慮茶葉串味的原因及責任人，則串味的這20噸茶葉的損失（）。

A．確應由乙和丙承擔

B．應由甲、乙、丙三方分擔。因為正如我進出口公
司所言，CFR條件下當事人風險劃分以裝運港船
舷為界，故茶葉在運輸途中發生損失，應由三家
買方分擔
C．應由甲、乙、丙三方及我國進出口公司共同分
擔，這樣才符合法律的公平原則

D．應由我進出口公司承擔，因為在貨物運輸過程
中，合同項下的貨物尚未劃撥出來，即貨物尚未
特定化，因此不具備發生風險轉移的條件，航程
中的損失仍應由賣方即我進出口公司承擔

（3）對於新加坡進口商甲提出不能接受貨物這一事實，以下認定正確的有：（）。

A．無市場需求並不能認定為不可抗力事件，所以如
不存在其他抗辯理由，甲仍有義務接受貨物。

B．茶葉運到新加坡後，市場行情變化這一情況確實
是當事人人力不可抗拒的，因而應認定為不可抗
力事件
C．其實甲可以接受這批貨物，然後根據他已投保的
一切險而就市場變化造成的貨損向丁保險公司索
賠

D．即使甲接受這批貨物，他也無權就這一市場需求
變化造成的貨損向丁保險公司索賠
C．其實甲可以接受這批貨物，然後根據他已投保的
一切險而就市場變化造成的貨損向丁保險公司索
賠

D．即使甲接受這批貨物，他也無權就這一市場需求
變化造成的貨損向丁保險公司索賠
答案：
1.C
2.B
3.A、D

⑵ 奧鵬春季福師范商法概論

您看看是下面這套題嗎？
福師《商法概論》在線作業一的參考答案：

一、單選題
1、B2、C3、A4、C5、C
1. 甲持有一張經過了背書轉讓和票據保證人簽署保證的本票，在出票人拒絕付款的情況下，主債務人為( )。
A. 付款人
B. 出票人
C. 背書人
D. 保證人

2. 商主體登記中所有登記事項都要向社會公開，每個人都有權閱覽、復制登記簿上的內容，使之做到眾所周知的情形是商事登記立法的（）。
A. 強制登記原則
B. 全面審查原則
C. 公開登記原則
D. 准則主義原則

3. 下列有關人民法院受理破產申請對於債務人企業正在進行的民事訴訟的效力的說法錯誤的是（ ）。
A. 人民法院受理破產申請後，已經開始而尚未終結的有關債務人的民事訴訟應當終止
B. 人民法院受理破產申請後，已經開始而尚未終結的有關債務人的民事訴訟應當中止，在管理人接管債務人的財產後，該訴訟繼續進行
C. 有關債務人財產的保全措施應當解除
D. 針對債務人財產的其他民事執行程序應當中止

4. 不屬於商法與經濟法的主要區別的是：（ ）
A. 調整對象上，商法著重於平等主體之間的交易活動，經濟法著重於國家權力干預經濟活動
B. 調整方法上，商法著重於意思自治，經濟法著重於國家統治原則
C. 法律屬性上，商法以強行性規范為主，經濟法以任意規范為主
D. 體系構成上，商法主要以公司票據、證券、海商、保險為主，經濟法以金融、稅收、競爭法、貿易管制等為主

5. 負責執行重整計劃的是（ ）。
A. 人民法院
B. 管理人
C. 債務人
D. 債權人會議

6. 經紀類證券公司只能從事()。
A. 證券自營業務
B. 證券代銷業務
C. 證券包銷業務
D. 證券經紀業務

7. 背書人在背書時記載「不得背書」文句，該記載屬()。
A. 必要記載事項
B. 任意記載事項
C. 不得記載事項
D. 不具票據效力的記載事項

8. 人身保險合同效力中止後，經保險人與投保人達成協議，()補交保費的，即可復效。
A. 無須
B. 應當
C. 附條件
D. 附期限

9. 根據我國《企業破產法》的規定，企業破產的標準是()。
A. 不能清償到期債務
B. 嚴重虧損
C. 不能清償到期債務，並且資產必能清償全部債務或者明顯缺乏償債能力
D. 因經營管理不善造成嚴重虧損

10. 有關商行為這一概念的內涵，下列說法錯誤的是：（）
A. 商行為是法律行為的一種
B. 商行為是商主體所為的行為
C. 非商人也可以從事商行為
D. 商行為是商主體在商事經營中所從事的行為

11. 上市公司在一年內購買、出售重大資產或者擔保金額超過公司資產總額百分之（）的，應當由股東大會作出決議，並經出席會議的股東所持表決權的（）以上通過。
A. 三十、1/3
B. 四十、2/3
C. 三十、2/3#3二十、1/3

12. 對出票人來說，出票人必須承擔對本票持票人的（）。
A. 承兌責任
B. 背書責任
C. 付款責任
D. 代理付款責任

13. 一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣（）萬元。股東應當（）次足額繳納公司章程規定的出資額。
A. 1；10
B. 10；1
C. 10；2
D. 5；1

14. 匯票持票人委託的收款銀行的責任，限於按照匯票上記載事項將匯票金額轉入( )。
A. 持票人賬戶
B. 出票人賬戶
C. 付款人賬戶
D. 收款銀行賬戶

15. 監事（）列席董事會會議
A. 可以
B. 應該
C. 不可以
D. 必須

16. 人民法院受理破產申請後，債務人的債務人或者財產持有人清償債務或者交付財產的對象是（ ）。
A. 人民法院
B. 債權人委員會
C. 管理人
D. 債務人

17. 甲上市公司欲發行可轉換債券1億元，中國證監會要求該公司將現有公司資產及經營狀況在媒體上公告，中國證監會的這一要求體現了下列哪一原則？
A. 促進交易迅捷原則
B. 強化商事組織原則
C. 維持交易安全原則
D. 嚴格責任原則

18. 「商」的廣義含義是指一切營利性行為，以下說法正確的是（）。
A. 營利性，是指以獲取最大利潤為目的活動
B. 營利性，是指以獲取最大利潤為目的而從事的生產、經營活動
C. 營利性行業單純指商品買賣行業
D. 營利性行業單純指與商品買賣直接相關的行業

19. 本票的付款期限自( )起最長不得超過2個月。
A. 見票日
B. 出票日
C. 背書日
D. 承兌日

20. 破產清算的原則是（ ）。
A. 以實物分配為原則，金錢分配為例外
B. 以金錢分配為原則，實物分配為例外
C. 以有形財產分配為原則，無形財產分配為例外
D. 以無形財產分配為原則，有形財產分配為例外

21. 王某持有一張匯票，上載明：金額為30萬元人民幣，收款人為張某，付款地為海淀區，出票日為2003年7月12日。依據我國票據法規定，王某可以更改的事項是()。
A. 30萬元人民幣
B. 張某
C. 海淀區
D. 2003年7月12日

22. 外國法上，採取以商人和商行為共同折衷主義原則作為立法基礎的國家是：（）
A. 英國、美國
B. 德國、法國
C. 日本
D. 瑞士

23. 以支票的付款方式為標准，可以將支票分為（）。
A. 現金支票和變式支票
B. 一般支票和轉賬支票
C. 一般支票和變式支票
D. 現金支票和轉賬支票

24. 商號權的法律性質是()。
A. 財產權
B. 人身權
C. 兼有人身權和財產權
D. 知識產權

25. 人合公司、資合公司及人合兼資合公司是（）
A. 大陸法系國家對公司最基本的法定分類
B. 英美法系國家對公司最基本的法定分類
C. 按公司的信用基礎不同對公司所做的法定分類
D. 大陸法系國家學者對公司所做的學理分類

⑶ 商法的法律介紹

1 商法的調整對象
商法是指調整商事交易主體在其商行為中所形成的法律關系，即商事關系的法律規范的總稱。商法的調整對象是商事關系。
2．商事關系
指一定社會中通過市場經營活動而形成的社會關系，主要包括商事組織關系和商事交易關系。
（組織法和行為法的結合，就是商法）。
3．商事關系的主要標志是商人和商行為。
商人，是以自己名義實施商行為並以此為常業的人，在我國，商人主要包括
（1）個體工商戶和個人獨資企業；
（2）合夥企業：與獨資公司相對，由兩個或兩個以上的自然人通過訂立合夥協議，共同出資經營、共負盈虧、共擔風險的企業組織形式。
（3）公司和其他形式的企業法人；
（4）聯營企業：聯營企業(Associated Enterprises) 指兩個及兩個以上相同或不同所有制性質的企業法人或事業單位法人，按自願、平等、互利的原則，共同投資組成的經濟組織。
（5）外商投資企業：依照中華人民共和國法律的規定，在中國境內設立的，由中國投資者和外國投資者共同投資或者僅由外國投資者投資的企業。
商行為，大陸法系學者一般認為是指以營利性營業為目的而從事的各種表意行為。其規制原則主要有三種：
（1）主觀主義原則。主觀主義原則的立法理念是以商人概念為出發點，在此基礎上推導出商行為的具體形態，並以列舉的方式揭示出商行為的范圍。大陸法系國家採用主觀主義立法原則的主要有義大利，德國，瑞士等國。
（2）客觀主義原則。客觀主義原則的立法理念是以行為的客觀性作為出發點來確定商事行為。《法國商法典》創造了這一原則，而《西班牙商法典》則繼承和發展了這一原則。
（3）折中主義原則。折中主義原則的立法理念是在主觀主義原則和客觀主義原則基礎上，依據行為的客觀性和商人的經營方法兩個標准來確定是否屬於商行為。日本現行商法典和法國修改後的商典法採取該立法原則。
4．形式的商法和實質的商法
我國沒有形式的商法，但存在實質的商法，主要表現為大量的商事單行法，公司法、證券法、票據法、保險法等。
5．商法與民法、經濟法既有緊密聯系，也有一定區別。
簡單而言，民法是一般法，商法是特別法，民法對商法具有領導指導的意義，而商法對民法具有補充、變更、限制的作用。商法與經濟法的區別主要在於商法以當事人意識自治為主導性原則，經濟法則強調國家意志和政府職能的介入，並以國家政策為主導。 商法的一般原則是市場經濟的客觀要求，在法律上的反映。現代商法主要有四大基本原則。
一 強化企業組織
1．提高企業素質。主要依靠兩套法律機制，一是，企業融資和確保企業財產基礎的法律機制，
如公司法上的有限責任、資本三原則。二是，實現企業優勝劣汰和實現資產優化組合的法律機制，如破產、重整、兼並制度。
2．完善企業結構。包括完善企業內部的治理結構（主要是合理分配投資者和經營者的權利）和協調企業內部關系（主要保護職工利益，加強職工民主管理）。
二 提高經濟效益 即 ：降低交易成本，提高經營收益。商法的這一原則主要體現在保護產權、維護信用、促使交易便捷三個方面。
1．商法保護產權，主要體現在界定產權（明晰產權）和維護其權威上；包括在產權受侵害時，給予及時、充分的救濟。
2．信用的核心是信任。信任就意味著可以低成本地進行交易，從而提高經濟效率。破產法對維護信用有積極的作用。
3交易便捷可以節約時間成本。為此，商法提供了不少制度支持。如商事交易的技術化（定型化），大量運用默示行為、證明形式自由、時效短促、商事促裁等。
三 維護交易公平
就是要維護市場的正常秩序，主要體現為平等原則和誠信原則。例如，信息披露制度、一股一權原則、禁止內幕交易等，體現了平等原則。董事對公司的忠實義務、投保人的如實告知義務等，體現了誠信原則。
四 保障交易安全 商法為此提供的制度主要有：
1．強行主義；
2．公示原則；
3．外觀法則（客觀主義）；
4．嚴格責任；
5．保護善意買受人（第三人）。 1．中華人民共和國公司法
（1993年12月29日第八屆全國人民代表大會常務委員會第五次會議通過根據1999年12月25日第九屆全國人民代表大會常務委員會第十三次會議《關於修改（中華人民共和國公司法）的決定》第一次修正根據2004年8月28日第十屆全國人民代表大會常務委員會第十一次會議《關於修改（中華人民共和國公司法）的決定》第二次修正 2005年10月27日第十屆全國人民代表大會常務委員會第十八次會議修訂）
中華人民共和國公司登記管理條例
（1994年6月24日中華人民共和國國務院令第156號發布 根據2005年12月18日《國務院關於修改（中華人民共和國公司登記管理條例）的決定》修訂）
2．中華人民共和國合夥企業法
（1997年2月23日第八屆全國人民代表大會常務委員會第二十四次會議通過2006年8月27日第十屆全國人民代表大會常務委員會第二十三次會議修訂）
3．中華人民共和國個人獨資企業法
（1999年8月30目第九屆全國人民代表大會常務委員會第十一次會議通過 1999年8月30日中華人民共和國主席令第20號公布自2000年1 月1日起施行）
4．中華人民共和國中外合資經營企業法
（1979年7月1日第五屆全國人民代表大會第二次會議通過 根據1990年4月4日第七屆全國人民代表大會第三次會議《關於修改（中華人民共和國中外合資經營企業法）的決定》修正根據2001年3月15目第九屆全國人民代表大會第四次會議《關於修改（中華人民共和國中外合資經營企業法）的決定》第二次修正）
5．中華人民共和國中外合作經營企業法
（1988年4月13日第七屆全國人民代表大會第一次會議通過根據2000 年10月31日第九屆全國人民代表大會常務委員會第十八次會議《關於修改（中華人民共和國中外合作經營企業法）的決定》修正）
6．中華人民共和國外資企業法
（1986年4月12日第六屆全國人民代表大會第四次會議通過 根據2000年10月31日第九屆全國人民代表大會常務委員會第十八次會議《關於修改（中華人民共和國外資企業法）的決定》修正）
7．中華人民共和國企業破產法
（2006年8月27日第十屆全國人民代表大會常務委員會第二十三次會議通過2006年8月27日中華人民共和國主席令第54號公布自2007年6月1日起施行）
8．中華人民共和國票據法
（1995年5月10日第八屆全國人民代表大會常務委員會第十三次會議通過根據2004年8月28日第十屆全國人民代表大會常務委員會第十一次會議《關於修改（中華人民共和國票據法）的決定》修正）
9 、中華人民共和國保險法
（1995年6月30日第八屆全國人民代表大會常務委員會第十四次會議通過 根據2002年10月28日第九屆全國人民代表大會常務委員會第三十次會議《關於修改〈中華人民共和國保險法〉的決定》修正）
10．中華人民共和國海商法
（1992年11月7日第七屆全國人民代表大會常務委員會第二十八次會議通過 1992年11月7日中華人民共和國主席令第64號公布自1993年7月1日起施行）

⑷ 商法基本原則

商法原則主要有：(1)強化商事組織原則；(2)維護交易安全的原則；(3)促進交易迅捷的原則；(4)交易公平的原則。

商事法的基本原則，是指反映一國商事法律的基本宗旨，對於商事關系具有普遍性適用意義或司法指導意義，對於統一的商法規則體系具有統領作用的某些基本法律規則。

這些原則是：

（1）強化商事組織原則

（2）維護交易公平原則，從兩個方面體現，一個是商事交易主體的地位平等，一個是誠實信用。

（3) 促進交易迅捷原則，主要體現在三個方面，1 交易簡便，2 短期時效，3 定型化交易規則。

（4）維護交易安全原則。

拓展資料

商法的基本原則是商法具體規則與抽象的商法價值的交匯點,是現代商法性質的集中體現。對於商法的基本原則，我國商學界的學者們眾說紛紜，還沒有形成統一的觀點。

目前在我國主要有四種觀點：一是「二原則說」，代表人物主要有李玉泉、何紹軍；二是「三原則說」，代表人物主要是黎燕；三是「四原則說」，代表人物主要是覃有士；四是「五原則說」，代表人物主要是董安生。

雖然他們對商法基本原則的概括層面不同，但是他們的學說都體現了商法的基本價值觀念、綜合反映了商法的宗旨和任務。尤其是他們在「維護交易安全」這一基本原則上達成了高度的一致，說明了維護交易安全原則在商法基本原則體系中具有舉足輕重的地位。

商法中確立維護交易安全原則的依據。現代商事活動，隨著交易標的額的增大、交易手段的復雜、交易周期的加快、交易范圍的擴大，交易風險日益加大。

為了增強商事主體的安全感、調動人們從事交易活動的積極性，維護交易安全便構成了商法的基本原則。維護交易安全就是要減少和消除商事交易活動中的不安全因素，確保交易行為的法律效用和法律後果的可預見性。

⑸ 商法作業 大家幫我。。。。。

(1)董事林凱用電話委託董事李政代為出席會議並行使表決權的做法正確嗎？答案是：不正確。因為沒有書面委託，委託書中應載明授權范圍，所以電話委託無效。依據是公司法112條。 第一百一十二條董事會會議，應由董事本人出席；董事因故不能出席，可以書面委託其他董事代為出席，委託書中應載明授權范圍。董事會應當對會議所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。董事應當對董事會的決議承擔責任。董事會的決議違反法律、行政法規或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責任。但經證明在表決時曾表明異議並記載於會議記錄的，該董事可以免除責任。 (2)董事會能否作出決議，解聘公司總經理胡萊？答案是：可以。原因是根據中國公司法113條的規定，總經理的聘任或者解聘是董事會決定的。解聘的依據，是根據148條的規定。豐澤公司的總經理胡萊卻基於個人私利，於2009年下半年擅自和杜林公司聯系，並將豐澤公司的許多客戶介紹給杜林公司並謀取不正當利益。第一百一十三條股份有限公司設經理，由董事會決定聘任或者解聘。本法第五十條關於有限責任公司經理職權的規定，適用於股份有限公司經理。第一百四十八條 董事、高級管理人員不得有下列行為：挪用公司資金；將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；違反公司章程的規定，未經股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產為他人提供擔保；違反公司章程的規定或者未經股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；未經股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬於公司的商業機會，自營或者為他人經營與所任職公司同類的業務；接受他人與公司交易的傭金歸為己有；擅自披露公司秘密；違反對公司忠實義務的其他行為。董事、高級管理人員違反前款規定所得的收入應當歸公司所有。(3)在解聘胡萊時，董事會的投票過程是否存在問題？答案是：首先，此次董事會會議有效。七名董事，六名出席會議。其次，關於解聘胡萊的議案。議案未能通過半數，解聘決定不成立。原因如下：六人投票，出現了3票同意，3票反對的局面，董事林凱缺席。議案未能通過半數。董事林凱缺席會議，並且沒有書面委託其他人，算棄權。第一百一十一條董事會會議應有過半數的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經全體董事的過半數通過。董事會決議的表決，實行一人一票。第一百一十二條董事會會議，應由董事本人出席；董事因故不能出席，可以書面委託其他董事代為出席，委託書中應載明授權范圍。董事會應當對會議所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。董事應當對董事會的決議承擔責任。董事會的決議違反法律、行政法規或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責任。但經證明在表決時曾表明異議並記載於會議記錄的，該董事可以免除責任。第一百一十三條股份有限公司設經理，由董事會決定聘任或者解聘。本法第五十條關於有限責任公司經理職權的規定，適用於股份有限公司經理。(4)董事會修改公司章程的投票是否存在問題？答案是：有問題。首先，根據中國公司法46條，董事會無權修改公司章程。必須根據公司法113條修改公司章程的規定。股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合並、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過。 第四十六條董事會對股東會負責，行使下列職權：召集股東會會議，並向股東會報告工作；執行股東會的決議；決定公司的經營計劃和投資方案；制訂公司的年度財務預算方案、決算方案；制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；制訂公司增加或者減少注冊資本以及發行公司債券的方案；制訂公司合並、分立、解散或者變更公司形式的方案；決定公司內部管理機構的設置；決定聘任或者解聘公司經理及其報酬事項，並根據經理的提名決定聘任或者解聘公司副經理、財務負責人及其報酬事項；制定公司的基本管理制度；公司章程規定的其他職權。第一百零三條股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權。股東大會作出決議，必須經出席會議的股東所持表決權過半數通過。但是，股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合並、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過。即（1）不正確（2）可以（3）有問題，議案未通過決定。（4）董事會不能修改公司章程。

⑹ 國際商法

1：任意公積金 的定義
《公司法》第一百六十七條規定第一百六十七條 公司分配當年稅後利潤時，應當提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的百分之五十以上的，可以不再提取。 又稱任意盈餘公積金。

2：所謂相對疏忽是指盡管原告方面也有一定的疏忽,但法院只是按原告的疏忽 在引起損害中所佔的比重,相應減少其索賠的金額,而不是像承擔疏忽那樣使原 告不能向被告請求任何損害賠償。

3：衡平法的實質是將既有的法律規范看作是有缺陷的,因而必要確立效力更高的另外一種法律規范,在既有法律規范出現缺陷時對其補正。衡平法以「正義、良心和公正」為基本原則，以實現和體現自然正義為主要任務。雖然衡平法作為不成文法，起初並沒有明文規定的具體原則，在案件審理過程中，大法官擁有很大的自由裁量權，比如，大法官有權根據案件的具體情況，決定是否採取、採取何種救濟手段，但是，在司法實踐中，大法官也不斷總結一些判例作為先例，並從中形成了一些衡平法的基本原則，被稱為衡平法格言，作為審判的指導原則。

4:所謂時效是指一定事實狀態達一定期間而發生一定法律效果的制度。取得時效與消滅時 效相對應，共同組成時效制度。所謂取得時效又稱佔有時效，是指無權利人，繼續以一定狀 態佔有他人之物，經過法定期間而取得其所有權或繼續以一定狀態行使所有權以外的財產 權，經過法定期間而取得其權利的制度。

5:要約是希望和他人訂立合同的意思表示。要約可以是書面的，也可以是口頭的。要約具有兩個特點：一是要約的內容必須明確具體，不能含糊其調、摸稜兩可。對方也不得對要約的內容作出實質性變更，否則視為對方的新要約；二是要約一經受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束，不得因條件的改變面對要約的內容反悔，即所謂「一言既出，駟馬難追」。

⑺ 商法的調整對象是什麼

商法所調整的社會關系是指由營利性主體從事營業行為所引起的社會經濟關系以及與此相聯系的社會關系的總和。

⑻ 國際商法簡答題目5：

英美法中的對價

隨著我國司法改革的推進，原來許多相對陌生的法律概念，在我們的司法實踐甚至日常生活中逐漸頻繁的出現。這些從西方現代法學中引進的名詞，彌補了我們國家由於歷史原因造成的這一領域概念的空白。但是，由於這種時空的轉換和語境的不同，也造成了我們社會對這些概念的陌生和誤解。作為現代民法基本概念的「對價」就是這樣一個典型。

我國票據法第十條第二款這樣規定：票據的取得，必須給付對價，即應當給付票據雙方當事人認可的相對應的代價。在這里我們可以把對價的概念作如下解釋：既對價就是雙方當事人認可的相對應的代價。但什麼是相對應的代價？相對應包括了那些概念，是基於價值上的對等，還是基於雙方當事人的認可。在這里顯然不能得到滿意的答案。這個解釋是模糊的，在審判實踐中，有些當事人要求法院在解決票據權利糾紛時考慮對價的充分性並以之為抗辯理由。我們在翻閱許多的司法解釋後，雖然有一些處理指導意見，但對於對價的確實含義，依然是閃爍其中。

迅速發展的審判實踐要求我們，對於「對價」這些概念我們必須重新發現和認識他們。

一、 對價的淵源

什麼是對價？我們首先要明白，最初這是一個英美法上的概念。

在英美法中，對價也是一個非常晦澀難懂的概念。按1875年英國高等法院下的定義，對價是指「合同一方得到的某種權利、利益、利潤或好處，或是他方當事人克制自己不行使某項權利、遭受某項損失或承擔某項義務。」這句話對於不熟悉英美法歷史的普通法律人士來說也是如在雲里霧里，不得其三味。所以我們就有必要回到英美法的歷史環境中去認識它的真面目。

英美合同法是由英國早期的諾言之訴發展而來的。在15和16世紀，英國普通法院在審判實踐中確立了一項原則：一項單純由承諾人對受諾人承擔義務的恩惠性或贈予性的諾言不能由受諾人向法院申請強制執行；要使一項承諾具有強制執行的效力，受諾人也必須對諾言人提供某種回報，從而使雙方之間存在某種交易。這種由受諾人對承諾人提供的回報就是對價。已經存在對價的情況下，承諾人如果不履行諾言，受諾人有權向法院起訴，並獲得適當的救濟。

通過以上闡述我們可以對「對價」有個整體的認識。我們發現上述對價的作用在於使諾言對承諾人產生拘束力，使雙方之間存在某種交易，一旦交易成立，承諾人就不能輕易收回已經作出的承諾。實際上，一旦對價存在，承諾人就必須履行承諾，否則就要承擔責任。

綜上所述，我們可以總結出，對價就是相對人作出的某種能使承諾人的承諾對其自身產生拘束力的回報。

但這個定義也是空泛的，我們必須進行進一步的分析，使之具體和更能讓人明白其含義。由此我們需要從這種回報何時能構成對價開始。

二、 對價的構成要件

上面我們講到對價是一種回報，但怎樣的回報才能對承諾人產生拘束力，從而成為對價呢？

按照英美法的解釋，一項有效的對價須具備以下要件：

1 對價必須是合法的。

凡是以法律所禁止的東西作為對價的，都屬無效。這個很容易理解，例如，販賣婦女、兒童的合同是無效的，因為在這里當事人把婦女、兒童當作對價來達成合意。而對婦女、兒童買賣是違法的，所以這個對價無效。

2 對價須是等待履行的對價或是已經履行的對價。

英美法把對價分為三種：待履行的對價（Executory Consideration）、已履行的對價（Executed Consideration）和過去的對價（Past Consideration）。當事人已履行了他那部分義務時，其所提供的對價是已履行的對價；若是當事人承諾提供並准備提供的對價，則為待履行的對價；所謂過去的對價是指一方在對方作出允諾之前已經全部履行完畢的對價，其不能作為對方後來作出的這項允諾的對價。英美法有一項原則，「過去的對價就是沒有對價「（Past Consideration is no Consideration.）。

在這里我們必須分清已履行對價和過去的對價之間的區別。已履行的對價，這種已經作出的行為或是諾言是基於對方的承諾而作出的，具有針對性。比如，王某承諾將賣給李某一台彩電，李某在王某交付彩電之前支付給了一筆王某提出的價款，這時，李某的行為就構成了一項已履行的對價，王某有義務將彩電交於李某。

而過去的對價只是一個單方行為，沒有對象。比如幾年前王某送給了李某一件緊俏商品，多年過去後，李某為了感謝王某，允諾將送給王某一台最新式的冰箱。但這項允諾是缺乏對價支持的，王某幾年前送給李某商品並不是針對幾年後要求李某回報的行為，這是一個已經過去了的對價，所以沒有拘束力，王某不能就李某沒有履行其承諾而訴求法律的保護。也許「過去的對價就是沒有對價」這種說法引起了一些詞義上的坳口，但相信通過合理的解釋我們能夠超越這種語境的困境。英美法認為，這種允諾屬於無償的允諾（gratuitous），但有一項例外，若「無償的允諾」是採用簽字蠟封式作成則有拘束力，這也是其獨特的歷史造成的，我們可以把它作為在別國特殊環境下的產物，而並不需要在本國的系統中加以闡述。

3 對價必須具有某種價值，但不要求充分或對等。

這里所說的價值不一定是指金錢上的價值，也可以是其他東西，例如提供的某種服務或某種不作為行為。但對價不是等價，不要求與對方的承諾相等（equivalent to the promise）。

我們可以從英國蒙特夫特訴斯考特案（1971）來理解「對價不是等價」這個概念。

被告答應以一英鎊的價格把房子賣給原告，但後來又反悔了，聲稱一英鎊是個不充分的對價。法院認為，對價並不要求對等或充分，合同能否執行取決於有沒有對價，而不是對價充分與否的問題，對價是否充分應由雙方當事人在定約時自行考慮決定。被告敗訴。

這里其實觸及合同法的意思自治原則，對價是一種合意，而不考慮其實質上的對等。

只有當合意有瑕疵的時候，法官才可以考慮對價的充分性，從而產生對欺詐、不正當影響的判決。

4 已經存在的義務不能作為對價。

這里我們可以用英國合同法常援引這樣一個判例來解釋：船方僱傭一批海員出海航行，途中兩員開了小差，於是船長許諾，若其他船員努力把船開回目的港，就將那兩名船員的工資分給他們。後來船長反悔，船員向法院起訴。法院判決，船員在開船時已承擔了義務，應盡力把船安全開回目的港，這是已經存在的義務。因此，船長的允諾缺乏對價的支持，是無效的。

5、法律上的義務不能成為對價

法律所規定當事人應盡的義務亦屬於無效的對價。這是因為，這種法律上的義務，不以任何另一人的承諾而更改，無法形成交易，沒有交易也就無所謂對價的存在。

通過以上論述，我們可以概括出：對價是與承諾互為交易對象的諾言、行為或不作為，並通過這一形式對承諾人形成拘束。他以當事人的合意為原則，以達成交易形成契約為前提。他可以分為已履行的對價和待履行的對價；必須具有合法性；他具有某種價值，但不要求充分和對等。

對價作為資本主義社會發展而來的概念，充分體現了盧梭《社會契約論》關於社會關系由契約形成的主題。而在中國當今市場經濟社會中，也必然延續其追求合意的特性。

由此我們回到文章開頭的我國票據法關於對價的論述，這里雙方當事人認可的相對應的代價。應該重在認可，是一種雙方的合意形成的對應，而不要求實質的對等。

勞動合同中違約金設定和支付，應該說是勞動爭議中最常見、最敏感，也是最復雜的問題之一。勞動律師網去年共計代理勞動爭議仲裁訴訟案件80多起，勞動仲裁的最終結果都必然導致勞動關系的解除。而勞動合同解除後的違約金支付問題就成了爭議的焦點。勞動合同違約金支付的條件、違約金與經濟補償金如何適用、違約金與賠償金如何適用、違約金的數額是否合理等等，成了用人單位及勞動者的最大困惑。

一、 勞動合同違約金支付的條件

由於在勞動合同履行過程中所涉及的范圍很廣，比如員工遲到一次，企業偶爾延遲發薪，如果每一種違約行為的法律後果都是支付違約金的話，顯然是行不通的。所以，實踐中，違約金的支付條件一般限定在「提前解除勞動合同」和「違反保守商業秘密或者競業限制約定」的范圍內。
由於後一種情形地區差別不是很大，這里我們主要討論前一種情形，即勞動合同期限未到，或勞動合同中約定的工作任務尚未完成，也未經當事人雙方協商一致，也無其他法定的情形出現，一方當事人卻要解除勞動合同，是否應該支付違約金，以及如何支付。
《北京市勞動合同規定》，如果勞動合同中約定了違約金，且不違反法律的規定，沒有顯失公平的情況，違約方應當按照合同的約定支付違約金。還有《山東省勞動合同條例》、《遼寧省勞動合同管理暫行辦法》等，都對違約金作了類似的規定。
但是，2002年5月1日起實行的《上海市勞動合同條例》，率先對勞動合同約定違約金作了特別規定。立法者認為，勞動合同和經濟合同有本質的區別，勞動合同對於廣大勞動者而言是為了確立勞動關系，其根本目的是獲取生活必需品。要求勞動者承擔違約責任會造成勞動者經濟負擔的加重，甚至造成白白付出勞動的結果。在現實生活中，確有不少用人單位濫設違約金，導致勞動者的勞動所得還不足以支付違約金，嚴重侵犯了勞動者的權益。
為此，《條例》規定在勞動合同中設定違約金的，只限於違反服務期約定和違反保守商業秘密約定兩種情況。而約定服務期，又只限於對由用人單位出資招用、培訓或者提供其他特殊待遇如出資購房的勞動者。就是說，如果用人單位規定一般員工提前離職也必須支付違約金，這種約定是無效的。《浙江省勞動合同辦法》、《江蘇省勞動合同條例》作了類似的規定。

二、 違約金與經濟補償金如何適用

經濟補償金的補償情形一般情形有：合意解除勞動合同的經濟補償金、過失性辭退解除勞動合同經濟補償金、用工單位經濟性裁員時的經濟補償金、單位存在拖欠工資及少付工資情況時應向勞動者支付經濟補償金、勞動合同終止用人單位不支付勞動者經濟補償金也有例外情形。
而經濟補償金與違約金同時可能涉及的主要是過失性辭退導致的解除勞動合同情形，我認為：經濟補償金與違約金可以相互並存的，這是因為違約金是對勞動單位或個人進行的懲罰，而經濟補償金是單方面的用人單位的補償，與違約金的本質區別；違約金是當事人在合同約定的一方違約應向另一方支付的金額。違約金的支付一般從雙方約定。但由於約定的違約金具有預定的賠償性質，當約定的違約金過分高於或者低於違約金造成損失的，當事人可以請求法院或者仲裁機構予以適當減少或者增加，經濟補償金則是法定的，不能隨意更改。明確約定違約金的案件。勞動合同是雙方真實、自主意識表示，如果雙方在勞動合同中已作出明確、合理的約定，則企業違法或者違約時應當按照勞動合同規定執行，支付勞動者違約金。
但在實際處理中，一些法院可能會認為，經濟補償金性質屬於法定的違約金，既然支持了法定違約金，就沒有必要在判用人單位支付合同違約金了。我認為這樣對勞動者的保護是不利的。

三、違約金與賠償金如何適用

勞動合同違約金和賠償金都是違反勞動合同所應當承擔的責任 區別：
1、是否寫進合同。違約金是一方當事人違反合同給另一方當事人造成損失時，只要合同中寫進了違約金條款，那麼一方當事人違約後就要按照合同中該條款的約定給付違約金。而賠償金的給付是按照實際造成的程度來進行的，無論合同中有無相應的條款。
2、是否造成實際損失。由於支付違約金的條件是違約方有違約的事實，而不論對方是否存在損失，因而使違約金在功能上具有了懲罰的性質。而支付賠償金的前提條件不僅是勞動者有違約的事實，更重要的判斷依據是要有實際損失，賠償金通常具有補償的性質。
3、數額與實際損失的關系不同。由於違約金是事先在勞動合同中約定的，因而實際發生的損失可能與約定的數額可能不一致，而賠償金是完全根據實際損失的大小來確定的。
4、是否適用等分原則。違約金不與實際損失相聯系，只要約定符合一般的社會標准和勞動者的承受能力。而賠償金是與實際損失相一致的，尤其是在給予勞動者特殊福利待遇並約定服務期的情況下，用人單位的實際損失隨勞動者的服務年限而下降，因此應當逐年遞減。
基於上面的分析，違約金和賠償金不是同一概念，一方違約在按照合同的約定支付違約金的同時，如果給對方造成損失的，還應當承擔賠償責任。
然而，上海市勞動和社會保障局《關於實施〈上海市勞動合同條例〉若干問題的通知》規定：「雙方當事人約定的違約金數額高於因勞動者違約給用人單位造成實際損失的，勞動者應當按雙方約定承擔違約金；約定的違約金數額低於實際損失，用人單位請求賠償的，勞動者應按實際損失賠償。」實際上規定了由用人單位在違約金和賠償金中「兩者取一」的原則。

四、合同違約金數額如何確定？

違約金的數額的設定都要求應當遵循公平原則，根據勞動者的勞動報酬等因素合理確定。
根據《北京市勞動合同規定》：「勞動者向用人單位支付的違約金最多不得超過本人解除勞動合同前12個月的工資總額。」

但是，《上海市勞動合同條例》只作了原則性的規定：「約定的違約金數額畸高的，當事人可以要求適當減少。雙方當事人因違約金發生爭議的，可以按勞動爭議處理程序解決。」至於怎樣的數額才不算「畸高」，究竟如何根據勞動報酬「合理確定」，對不起，就沒有下文了。浙江、江蘇等地的規定也大致相同。看來只得依靠「自由心證」了。

我認為違約金約定的規范性、合理性對勞動者和用人單位之間找到一定的平衡性非常重要，江勞、上海等地的規定極大地限制了用人單位約定違約金的條件，導致勞動者隨意解除勞動關系，卻沒有有效的措施去約束；而北京、天津等地卻沒有為違約金的約定限制條件，用表面的平等掩蓋了實質上用人單位和勞動者的不平等性，都是不合理的。法律應當就約定違約金確立一個前提條件，即應充分考慮當地的平均工資水平、勞動者的工資收入、勞動合同期限、工作崗位性質等合理確定。

⑼ 商法系統包括哪些法律

商法商法是調整平等主體之間的商事關系或商事行為的法律，主要包括公司法、保險法、票據法等。第一節 商法的概念 1 商法的調整對象 商法是調整市場經濟關系中商人及其商事活動的法律規范的總稱. 2 商事關系 指一定社會中通過市場經營活動而形成的社會關系，主要包括商事組織關系和商事交易關系。 （組織法和行為法的結合，就是商法）。 3 商事關系的主要標志是商人和商行為。 商人，是以自己名義實施商行為並以此為常業的人，在我國，商人主要包括 （1）個體工商戶和個人獨資企業； （2）合夥企業：與獨資公司相對，由兩個或兩個以上的自然人通過訂立合夥協議，共同出資經營、共負盈虧、共擔風險的企業組織形式。 （3）公司和其他形式的企業法人； （4）聯營企業：聯營企業(Associated Enterprises) 指兩個及兩個以上相同或不同所有制性質的企業法人或事業單位法人，按自願、平等、互利的原則，共同投資組成的經濟組織。 （5）外商投資企業：依照中華人民共和國法律的規定，在中國境內設立的，由中國投資者和外國投資者共同投資或者僅由外國投資者投資的企業。 商行為，就是適用商事法律規范的營利行為。從本質上講，商行為就是市場中經常化、專門化和規范化的行為。 4 形式的商法和實質的商法 我國沒有形式的商法，但存在實質的商法，主要表現為大量的商事單行法，公司法、證券法、票據法、保險法等。 5 商法與民法、經濟法既有緊密聯系，也有一定區別。 簡單而言，民法是一般法，商法是特別法，民法對商法具有領導指導的意義，而商法對民法具有補充、變更、限制的作用。商法與經濟法的區別主要在於商法以當事人意識自治為主導性原則，經濟法則強調國家意志和政府職能的介入，並以國家政策為主導。 第二節 商法的歷史沿革 商法雖源於古羅馬時代的商事規約，但我們今天所理解的意義上的近代商法卻是始於中世紀歐洲地中海沿岸自治城市的商人法，正式確立於1807年的法國商法典。中國古代「重農抑商」，商法極不發達，20世紀初以來的百年商事立法，主要是引進借鑒西方商法，主要是大陸法系的商法，但新中國改革開放後的商事立法也有不少是借鑒了英美法等的商事立法。 第三節 商法的一般原則 商法的一般原則是市場經濟的客觀要求，在法律上的反映。現代商法主要有四大基本原則。 一 強化企業組織 1 提高企業素質。主要依靠兩套法律機制，一是，企業融資和確保企業財產基礎的法律機制， 如公司法上的有限責任、資本三原則。二是，實現企業優勝劣汰和實現資產優化組合的法律機制，如破產、重整、兼並制度。 2 完善企業結構。包括完善企業內部的治理結構（主要是合理分配投資者和經營者的權利）和協調企業內部關系（主要保護職工利益，加強職工民主管理）。 二 提高經濟效益 即 降低交易成本，提高經營收益。商法的這一原則主要體現在保護產權、維護信用、促使交易便捷三個方面。 1 商法保護產權，主要體現在界定產權（明晰產權）和維護其權威上；包括在產權受侵害時，給予及時、充分的救濟。 2 信用的核心是信任。信任就意味著可以低成本地進行交易，從而提高經濟效率。破產法對維護信用有積極的作用。 3交易便捷可以節約時間成本。為此，商法提供了不少制度支持。如商事交易的技術化（定型化），大量運用默示行為、證明形式自由、時效短促、商事促裁等。 三 維護交易公平 就是要維護市場的正常秩序，主要體現為平等原則和誠信原則。 例如，信息披露制度、一股一權原則、禁止內幕交易等，體現了平等原則。 董事對公司的忠實義務、投保人的如實告知義務等，體現了誠信原則。 四 保障交易安全 商法為此提供的制度主要有： 1、強行主義； 2、公示原則； 3、外觀法則（客觀主義）； 4、嚴格責任； 5、保護善意買受人（第三人）。 第四節 商法的種類 1、中華人民共和國公司法 （1993年12月29日第八屆全國人民代表大會常務委員會第五次會議通過根據l999年12月25日第九屆全國人民代表大會常務委員會第十三次會議《關於修改（中華人民共和國公司法）的決定》第一次修正根據2004年8月28日第十屆全國人民代表大會常務委員會第十一次會議《關於修改（中華人民共和國公司法）的決定》第二次修正 2005年10月27日第十屆全國人民代表大會常務委員會第十八次會議修訂） 中華人民共和國公司登記管理條例 （1994年6月24日中華人民共和國國務院令第156號發布 根據2005年12月18日《國務院關於修改（中華人民共和國公司登記管理條例）的決定》修訂） 2、中華人民共和國合夥企業法 （1997年2月23日第八屆全國人民代表大會常務委員會第二十四次會議通過2006年8月27日第十屆全國人民代表大會常務委員會第二十三次會議修訂） 3、中華人民共和國個人獨資企業法 （1999年8月30目第九屆全國人民代表大會常務委員會第十一次會議通過 1999年8月30日中華人民共和國主席令第20號公布自2000年1 月1日起施行） 4、中華人民共和國中外合資經營企業法 （1979年7月1日第五屆全國人民代表大會第二次會議通過 根據1990年4月4日第七屆全國人民代表大會第三次會議《關於修改（中華人民共和國中外合資經營企業法）的決定》修正根據2001年3月15目第九屆全國人民代表大會第四次會議《關於修改（中華人民共和國中外合資經營企業法）的決定》第二次修正） 5、中華人民共和國中外合作經營企業法 （1988年4月13日第七屆全國人民代表大會第一次會議通過根據2000 年10月31日第九屆全國人民代表大會常務委員會第十八次會議《關於修改（中華人民共和國中外合作經營企業法）的決定》修正） 6、中華人民共和國外資企業法 （1986年4月12日第六屆全國人民代表大會第四次會議通過 根據2000年10月31日第九屆全國人民代表大會常務委員會第十八次會議《關於修改（中華人民共和國外資企業法）的決定》修正） 7、中華人民共和國企業破產法 （2006年8月27日第十屆全國人民代表大會常務委員會第二十三次會議通過2006年8月27日中華人民共和國主席令第54號公布自2007年6月1日起施行） 8、中華人民共和國票據法 （1995年5月10日第八屆全國人民代表大會常務委員會第十三次會議通過根據2004年8月28日第十屆全國人民代表大會常務委員會第十一次會議《關於修改（中華人民共和國票據法）的決定》修正） 9 、中華人民共和國保險法 （1995年6月30日第八屆全國人民代表大會常務委員會第十四次會議通過 根據2002年10月28日第九屆全國人民代表大會常務委員會第三十次會議《關於修改〈中華人民共和國保險法〉的決定》修正） 10、中華人民共和國海商法 （1992年11月7日第七屆全國人民代表大會常務委員會第二十八次會議通過 1992年11月7日中華人民共和國主席令第64號公布自1993年7月1日起施行）

⑽ 商法的基本原則有哪些

商法基本原則如下：

（1）強化商事組織原則。強化商事組織原則要求提高企業素質和完善企業結構。我國軍工企業在改革中存在著很多障礙。於是針對我國的國情，借鑒國外發達國家的經驗，我國應遵循強化商事組織原則。

（2）維護交易公平原則。從兩個方面體現，一個是商事交易主體的地位平等，一個是誠實信用。

（3）促進交易迅捷原則。主要體現交易簡便，短期時效，定型化交易規則三個方面。

（4）維護交易安全原則。維護交易安全原則在商法基本原則體系中具有舉足輕重的地位。

(10)商法第3次任務0079擴展閱讀：

商法的一般原則是市場經濟的客觀要求，在法律上的反映。

一、強化企業組織。

1、提高企業素質。主要依靠兩套法律機制，一是企業融資和確保企業財產基礎的法律機制，二是實現企業優勝劣汰和實現資產優化組合的法律機制，如破產、重整、兼並制度。

2、完善企業結構。包括完善企業內部的治理結構和協調企業內部關系。

二、提高經濟效益。

1、商法保護產權，主要體現在界定產權和維護其權威上，包括在產權受侵害時，給予及時，充分的救濟。

2、信用的核心是信任。信任就意味著可以低成本地進行交易，從而提高經濟效率。破產法對維護信用有積極的作用。

三、維護交易公平。

就是要維護市場的正常秩序，主要體現為平等原則和誠信原則。例如，信息披露制度、一股一權原則、禁止內幕交易等，體現了平等原則。董事對公司的忠實義務、投保人的如實告知義務等，體現了誠信原則。

四、保障交易安全。