商法獨立性之我見

① 簡述商法的體系

商法是我們既熟悉又陌生的一個法學領域,說熟悉,是因為我們每天都或多或少、直接或間接地接觸到商事法律規范;說陌生,是因為我們未曾真切地觸摸到承載著商法特有價值和規范的統一商法典。即使在商法法典化國家中,學者對於商法是否獨立,商法究竟為何物等問題也一直爭論不休。翻開商法教科書,涉及商法獨立性的標題頻頻映入眼簾,商法學者們不厭其煩地解釋分析、追根溯源,其目的無非是想論證商法在經濟活動中發揮著重大作用且具有獨立於民法的法體系地位,而在後者,這種言辭早已被放入了歷史垃圾堆。我們認為,商法獨立不僅體現在其獨特的價值理念和指導原則中,如營利性原則、保護交易安全原則、尊重商事自治等,更需要調整商事交易的一般規則加以支撐。商事規則經歷了從商事習慣到商事習慣法,最後到國內法的轉變過程,並隨著商事實踐的豐富而不斷發展,最終形成了一般商事規則的體系。

② 為什麼商法是獨立的法律部門可以簡單點解釋嗎

商法是調整平等主體之間的商事關系或商事行為的法律。商法的調整對象是商內事關系。從表現形式看，容我國的商法包括公司法、證券法、票據法、保險法、企業破產法、海商法等。商法是一個法律部門，但民法規定的有關民事關系的很多概念、規則和原則也通用於商法。從這一意義講，我國實行「民商合一」的原則。所以，說我國的商法是一個相對獨立的法律部門，而不是完全獨立的法律部門。

③ 商法為什麼能成為一個獨立的法律部門

1、經濟法與其他部門法之間的關系不僅僅是一個比較鑒別的問題，其專更多的關繫到經濟法是否屬能夠作為一個獨立的法律部門而存在，1980年代中期，在法學界就曾經有過民法與經濟法的大討論。如今法學界一般認為經濟法具有獨立性，經濟法的范疇也從「大經濟法」理性回歸到我們今天對經濟法的理解上來。
2、作為一個獨立的法律部門，經濟法有著其特殊的理念、本位、調整對象，調整方式以及基本原則等內容。社會本位就是其最重要的一個特徵之一，基於國家、社會、個人的三元結構劃分，經濟法在社會層面擔負起了重任，與行政法和民商法共同構成了現代性的法律體系。
3、經濟法以其新穎性和活力形成了這樣一種手段,這種手段可以用來突破法律部門之間舊有的疆界,並把從不同的傳統規范、尤其是從傳統的商法規范中引申出來的各種原理重新組合一個整體。這也是其與其他部門法相比的一個重要特徵。

④ 商法獨立性和民法與商法~

調整對象及內容
民法調整平等主體間的民事關系
商法調整平等主體間的商業民事關系

⑤ 「商法，這只寄居蟹」誰讀過這篇文章，讀後感

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讀「商法，這只寄居蟹——兼論商法的獨立性及其特點」

總結：寫作思路

引子：社會變幻起伏及國內學者對商法的不重視，導致商法「命運」堪憂。

一、商人法的獨立性和商業法的獨立性

（一）商人法的獨立性

古代不存在商人法。
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，出現商人法。這個時期商人法的特點：商人為調整商人自
己的商業事務創造的，與政治當局想脫離，獨立的司法制度。

（二）商人法的獨立性和商業法的獨立性兩者之間並非毫無關系（文章原話）
---
以法國歷
史為證

（
其實，文章只是解釋了商人法和商業法之間並非毫無關系，並沒有解釋商人法的獨立性
和商業法的獨立性為什麼「並非沒有聯系」
）

（三）商法的獨立性

總述：
商法的獨立性指賞罰能否在民法之外，
形式上獨立、內容上自足地存在。商法的
獨立性和商法學的獨立性是兩個相關但並不相同的問題。

1
、

商法形式上的獨立

這是歷史范疇。商法的形式上的獨立性是商法民族化的產物，是法典化的產物，是民法模
式繼受的伴生現象。

（我是這么理解的，
產物即結果，
那麼商法民族化和法典化是商法形式上獨立的原因之一。
商法民族化這一點說得通，但是法典化這一點就說不通了。在我看來，法典就是形式上獨
立的表現之一，這一點不是原因，而是現象的描述。至於第三點，關於伴生現象，其實也
是拉丁美洲、亞洲等國家開始法典進程，也屬於廣義的法典化。因此，這三點，有的是原
因，有的是現象，我沒能夠理解。
）

2
、

商法形式上的獨立性並不是商法民族化的必然產物——以英國為例

（我看不出來英國的例子是如何證明的。我倒是覺得，英國的例子僅僅說明上商法形式上
的獨立性與法典化工具之間沒有必然聯系。但是文章也並沒有說明商法形式上的獨立性，
原文內容如下：商法被普通法吸收，但是英國並沒有因為不存在作為商法獨立自主的外在
標志的商法典，使得商法和商法學一同銷聲匿跡。然後文章舉出許多英國傑出的商法學家
和
Charlesworth
的商法的例子，然後就說：英國就是個好例子。但是，看完我的復述，
就會發現，文章只間接說明了商法學依舊獨立、並沒有直接說明商法學的獨立性，更沒有
說明商法的外在獨立性。
）

3
、

商法的外在獨立性未必全是優點，也有一些弊端

不加贅述（當然，我能做的也只是復述）

二、商法的內在獨立性

（一）

看待商法的內在獨立性問題是，不能以民法的獨立性程度為參照，因為這樣就過於
「苛刻」了。

1
、商法和民法有一些不同之處，而這一不同之處確實有一些實益。

2
、許多學者曾經試圖揭示商法的內在獨立性，很不幸，都失敗了。

（二）商法典編纂的內在合理性問題

1
、不同意一方：由商法調整的許多問題都能夠也都應該由民法調整，因為把這些問題
限制在商人或企業的范圍內是不合理的。

2
、同意的一方：商法和民法的規范交集有限，真正的交集主要體現在契約和動產法律
領域可是，
這些契約中有好多還是商法特有的，另一些民商共用的也不盡相同。再加上，如

⑥ 商法是不是一個獨立的法律部門

在我國採取的是來民商合一的立自法模式，目前我國尚無一部完整的民法典，僅有一部《民法通則》並附之一些單行民事法律，一些商法的相關法律作為特別民法存在。有的學者將商法作為獨立的法律部門，因為在理論上商法是單獨研究的。但是中國特色社會主義法律體系將民商法作為一個法律部門。

⑦ 商法的功能發揮的如何原因何在

名不正，則言不順。對於商法學界而言，商法的獨立性是首要的問題。，商法只是一般私法中的一個特殊的組成部分。 ]所謂特殊，就是不能僅僅從商法規範本身來理解和適用商法，民法作為私法的一般法在商法無特別規定時同樣適用,商法之所以具有不同於民法的特殊制度，在於其具有一系列自己所獨有的典型特徵
商法作為民法的特別法，因其中的公法性內容而被諸多學者認為已經公法化通過對商法歷史地分析，發現商法自其誕生之日便打上了公法的烙印，公法性內容並非現代商法所獨有。公法性內容的作用、地位是從屬性的，是為商法服務的。籠統地認為商法已經公法化是不恰當的。商法中的公法性內容，應從實質意義上和形式意義上分別審視，形式意義上的商法具有公法性，但實質意義上的商法卻是私法無疑。
作為民法特別法的商法，正如法國著名學者丹尼斯·特倫曾指出的那樣：商法的形成實際上來源於實踐，它們的系統化過程不是由於民法學者的傳播，而是由於其推行者的努力。人們普遍把商法的發展分為三個時期，即中世紀的商法，近代商法和現代商法，分別對應的商法形式可以大致分為商事法典，以王權名義確認的商人習慣法和商人利益的商事成文法以及以法典形式出現的商事法典。商法強調主體的平等，將盈利視為其宗旨，注重商事主體的意思自治，以保護商主體追求自己利益最大化的目的，其私法性是十分明顯的。但是，在商法的歷史演進中，尤其是近代商法向現代商法的轉化過程中，在商法中出現了一些公法性的規定，如商業登記制度，商業帳簿制度，公司法中的公司組織形態，公司股份轉讓，以及有關價格、信貸、利息、外貿、投資等領域的監管。這一現象被諸多學者稱為商法的公法化。

⑧ 怎樣理解商法的獨立性

所謂商法的獨立性，至少涉及對三個問題的認識：一是是否存在形式上的商法或商法典；二是商法能否作為獨立的部門法存在；三是商法與經濟法的關系，是商法包容經濟法抑或經濟法包容商法。

一、民商合一與民商分立：形式商法的獨立性問題
資本主義經過近百年的發展，商事活動的規模和程度都得到了空前的發展。表現為：第一，人的普遍商化和商化的人。商人直接成為工業家，商人企業化而進入生產領域；生產者直接成為商人，並直接為商業進行大規模生產。第二，商業職能與生產職能融合為一。商業了職能已從交換過程向生產領域滲透，商業職能不再局限於買賣，也向代理、采購、倉儲、運輸、居間、零售等職能發展。第三，商人特殊階層及其特殊利益的進一步消失。與之相適應，出現了「從身份到契約」的立法趨勢，要求削弱身份在商事活動中的影響，統一市場行為立法。

二、民法與商法的區分：實質商法的獨立性問題
1.商法有獨特的調整對象。商法調整的是商事關系，包括商事交易關系和商事組織關系。
2.商法有獨特的調整方法。與民法注重自由和公平不同，商法更注重營利。
3.商法有獨特的調整原則。為了保證商法的營利性，商法確立了商主體法定原則、維護交易安全原則、促進交易迅捷原則和保障交易公平原則。
4.商法有相對獨立的體系和結構。自法國制定商法典以後的近百年中，各國商法典所包含的內容雖然有所不同，立法形式也有差別.

三．從民商法到經濟法的跨越：商法與經濟法的關系問題
1．從兩者歷史發展階段的原因來看，民法、商法、經濟法相繼出現。
2．從兩者性質和理念來看，商法是屬於具有公法因素的私法，強調商人間的平等，商事交易的自由、效益和安全；經濟法是具有私法因素的公法，自由、平等、公平、效益、安全、秩序等法律價值理念被側重於從公法的角度去闡釋，經濟法更強調社會整體經濟效益，反對暴利和私權絕對。
3．從兩者的基點和作用過程來看，商法立足於確認和保護商人的地位和利益，強調商人的營利性；經濟法的基點是國家整體經濟結構的多元化和經濟資源的合理分配，強調社會經濟利益的整體平衡性。
4．從兩者的內容和制度來看，商法主要規定商人的地位、組織形式、商事交易行為規則和行為後果、商事登記、商號、商業賬簿等，並形成了總則、公司法、證券法、票據法、保險法、破產法、海商法等商法制度；經濟法主要規范商事活動中的 競爭關系、經濟資源配置關系、社會保障關系、產業發展 與調整關系等，形成了反壟斷法、反不正當競爭法、社會 保障法、產業調整法、財政與稅收法等法律制度。