民法李紅玲

❶ 法學畢業論文

目 錄
論文摘要…………………………………………………………………第一頁 一、我國夫妻財產約定製度的歷史和概念………………………………第三頁 二、我國夫妻財產約定製度產生的原因和程序…………………………第四頁 三、我國夫妻財產應注意的問題…………………………………………第五頁

四、我國夫妻財產約定製度的缺陷及完善建議…………………………第六頁 注釋………………………………………………………………………第九頁 參考文獻…………………………………………………………………第十頁
論文摘要 婚姻是「兩個人的企業」，婚前財產協議就好比是企業「合資」協議書，對資產和利潤做著最合理的分配，它的功能是「幸福」,貫穿過程的是「情感」；婚姻是兩個人愛情和財產的風險投資，婚前財產協議就好比是保險合同，對財產糾紛做著最有效的預防，它的目的不是真要用這份保險，而是希望婚姻能夠「健康長壽」。僅以此文，為婚姻當事人建立良好、和諧的婚姻關系提供一種新的思路。
本文中還提到我國夫妻財產約定製度的缺陷，提出了幾個觀點，這說明目前的婚姻法還不完善，問題如何解決有待於讀者去思考。
關鍵詞：財產約定製度 一般共同財產制 限定共同財產制 分別財產制
隨著工業化和城市化進程的加快，近年來，社會的婚姻制度和婚姻行為發生了巨大而深刻的變化：傳統的婚姻觀念和婚姻制度正在經受著更加追求個性和自由的個人主義價值觀念的沖擊，結婚率下滑、離婚率上升，使得婚姻制度的重要性出現下降的態勢。 現狀：最近，全國婦聯對我國10個省(自治區)、市的4000名群眾進行了「婚前雙方財產是否有必要公證」的大型民意調查，調查對象48.1%為男性，51.9%為女性，大體符合我國人口的性別比例，調查對象的地域、收入、年齡和婚姻狀況構成也基本符合我國人口分布。此次調查結果顯示，中國人對婚前財產公證意見分歧很大，持支持態度的佔42.6%，持反對意見的佔57.4%。在一項涉及十個省、區、市的四千名調查對象中，百分之四十八點一為男性，百分之五十一點九為女性，大體符合中國人口的性別比例。調查對象的地域、收入、年齡和婚姻狀況構成也基本符合中國人口分布。據稱，該抽樣調查的誤差率為百分之五以下。
該調查報告解釋說，婚前財產公證的興起有其必然性，因為改革開放以前，中國人年均收入不足千元人民幣，婚前財產甚少。九十年代以來，人們生活水平大幅度提高，相當一部分人已經擁有高檔商品房、汽車等，居民家庭存款達到幾萬、幾十萬者不在少數，因此婚前財產公證也就應運而生。
離婚案件的增多及其涉及的財產糾紛帶來的煩惱，也是人們傾向於婚前財產公證的原因之一。統計數字表明，過去二十年間，中國各級法院審理的離婚案件平均每年遞增百分之九點零八，去年達到一百一十九點九萬件。這些案件中絕大多數都有財產糾紛。
我個人認為，離婚案件中的財產糾紛如此之多，這與夫妻雙方沒有就財產問題作出約定有很大的關系，而婚前財產協議作為夫妻財產約定的重要方式也越來越受到人們的關注，同時也引起了法學界的高度重視。
鑒於上述這些原因，為了防止糾紛，預防糾紛，既保護夫妻雙方或一方的合法權益，建議增加夫妻約定財產的登記等程序。為了適應現實社會生活的需要及與國際社會接軌，為了近一步完善我國夫妻約定財產制度，我國應在借鑒別國先進立法經驗的基礎上，從我國實際出發建立起一整套符合中國國情的，既科學、規范、明確、具體，又具有操作性的夫妻約定財產制。
一、我國夫妻財產約定製度的歷史演變和概念
1、我國夫妻財產約定製度有較長的歷史，可以追溯到上個世紀三十年代。《中華民國民法典》第4編《親屬》第4節《夫妻財產制》第1004條規定：「夫妻得於結婚前或結婚後，以契約就本法所定之約定財產制中，選擇其一，為其夫妻財產制」，第1007條規定：「夫妻財產制契約之訂立、變更或廢止，應以書面為之」。這應視為我國歷史上正式有夫妻財產約定的立法。
1950年頒布的《中華人民共和國婚姻法》（以下簡稱《婚姻法》）未對夫妻財產約定作出明文規定。但是中央人民政府法制委員會《關於中華人民共和國婚姻法起草經過和起草理由的報告》指出，婚姻法「對一切種類的家庭財產問題，都可以用夫妻雙方平等的自由自願的約定方法來解決，這也正是夫妻雙方對於家庭財產有平等的所有權與處理權的另一具體表現」。這里的家庭財產約定應當包括：①允許夫妻雙方就財產問題進行約定；②夫妻財產約定必須遵循自由、自願、平等的原則；③夫妻財產約定的對象是家庭財產；④夫妻財產約定的內容涉及所有權、管理權等。由於中央人民政府法制委員會所作的立法解釋，具有法律效力，因此可以說我國1950年的《婚姻法》實質是允許實行夫妻財產約定的。但是，由於受社會條件的制約，加之實際生活中個人財產極少，以至夫妻財產約定這一立法精神很難體現。
中華人民共和國成立30年後，我國經濟有了較快發展，人們的婚姻家庭觀念有了一定變化，婚姻家庭生活日趨復雜。1980年《婚姻法》為適應社會政治、經濟、家庭關系發展的需要，在第13條第1款中規定：「婚姻關系存續期間所得財產歸夫妻雙方共有，但另有約定的除外」。自此，我國夫妻財產約定製作為法定財產制的必要補充，得以正式確定。但是，法律對夫妻財產約定製無具體規范，現實中夫妻如何採用約定財產制，不好掌握。
為適應日益紛繁復雜的夫妻財產關系，滿足不同社會階層對夫妻財產制度的要求，2001年《婚姻法》進一步發展了我國夫妻財產制度，繼續允許婚姻當事人實行約定財產制度，並對夫妻約定財產製作了較大修改和補充，比較明確地規定了夫妻財產約定製的約定范圍、約定條件、約定內容、約定形式、約定效力、約定後債務的清償等一系列問題。如賦予約定財產制與法定財產制同等的法律地位；以授權性規范對夫妻財產製作了規定，明確婚姻當事人可以以契約方式對夫妻財產作出約定；雙方無約定或約定無效時，適用法定財產制等。
2、我國夫妻財產約定製度的概念
夫妻財產約定製度是指夫妻（或擬結為夫妻的雙方）以契約方式約定婚前財產、婚姻關系存續期間所得的歸屬、管理、使用、處分、收益及債務清償、婚姻解除時財產清算等事項，並排除法定夫妻財產制適用的制度。它不僅是調節夫妻財產關系的主要依據，同時也是涉及交易安全的問題。
當代多數國家在調整夫妻財產關系時都是兼采法定夫妻財產制和約定夫妻財產制（如法國、日本、德國、瑞士等），只有少數國家不採用約定財產制，實行單一的法定夫妻財產制（如前蘇聯、羅馬尼亞、波蘭等）。隨著我國社會的發展，人們的觀念不斷更新，在夫妻財產關系中也出現了一些新情況、新問題，夫妻財產約定製度逐漸被人們所認同。我國夫妻個人特有財產實行約定製和法定製的結合，且約定的效力高於法定的效力，即沒有約定或約定不明的，才適用法定財產制。但現實生活中，我國的夫妻就財產進行約定的較少，涉及財產糾紛時，主要依靠法定財產制度來解決。因此，在夫妻法定財產中，如果不包括夫妻個人特有財產，一律都按共同財產對待，就等於是夫妻一方因結婚就可以侵犯對方的個人財產所有權，不利於保護財產所有人的利益。正是基於這種考慮，修改後的婚姻法，增設了法定夫妻個人特有財產制度，使得一些別有用心想利用先結婚後離婚分割對方財產騙取錢財的人失去了可乘之機；也可以減少一些富有階層，視結婚為危途，不結婚而以非法同居的方式組織家庭的現象的發生；還可以避免配偶一方與第三者串通一氣，偽造債務騙取對方錢財的行為出現。可見，在法定夫妻財產制中，適當縮小夫妻共同財產范圍，會更好地增進婚姻家庭的穩定和推進社會進步
二、我國夫妻財產約定製度產生的原因和程序
我國婚姻法除了法定財產制（婚後所得共同制）外，還允許雙方對財產進行約定，把約定財產製作為法定財產制的補充。夫妻財產有約定的，從約定，沒有約定的則適用法定財產制。從我國民習慣看，夫妻對財產作出約定的情況並不多。1950年《婚姻尖》沒有這一規定，1980年《婚姻法》增加了約定製。這是因為：
1、隨著我國經濟的發展，公民個人財產種類和數量日益增多，婦女的經濟地位也有了很大的提高，不少夫妻有採用多種形式處理財產的要求。
2、隨著對外開放政策的實行，涉外婚姻以及一方為華僑、台港澳同胞的婚姻也有所增多。當今各國、各地區採取夫妻約定財產制的比較普遍。我國法律允許夫妻對財產進行約定，有利於保護婚姻當事人的合法權益。
3、隨著封建婚姻觀念的不斷破除，再婚夫妻特別是喪偶老人再婚的有所增多，允許夫妻對財產作出約定，有利於再婚夫妻妥善處理財產問題，避免發生家庭矛盾。
總之，婚姻法的這一規定，能夠適應社會生活的各種復雜情況，滿足當事人的不同要求，使夫妻處理財產問題有比較大的靈活性。
關於夫妻約定財產的程序。
現行《婚姻法》沒有規定夫妻約定財產的申報登記程序。世界上大多數國家對夫妻財產約定均規定有申報登記程序，主要有兩種方式：一是公證方式。德國、瑞士、法國等國皆規定夫妻財產契約須在法院前或公證人前訂立，當事人簽署之。二是登記方式。日本、韓國等國規定夫妻財產契約應於婚姻申報時登記。
我國《婚姻法》對夫妻約定財產的申報登記程序沒有規定，這在實踐中會產生一些不利的影響：約定內容的解釋問題。由於當事人自身的局限性，常常出現對財產約定的內容並不能真正表達當事人的內心意思，或者發生爭議後雙方對約定的內容有不同的理解給審判機關的審判帶來困難。如果有申報登記程序，登記機關在登記時就會把住這個關。
三、我國夫妻財產約定應注意的問題
1、約定的范圍和時間
婚姻法對約定的范圍和時間未作明文規定，從立法精神看，約定的范圍，既包括婚後財產也包括婚前財產。當呈人可以約定婚姻關系存續期間的財產部分歸夫妻共同共有，部分歸一方個人所有，也可以通過約定採用分別財產制或其他形式的財產制。對於在婚前或婚姻關系存續期間所作的合法約定，法律均予承認。
2、約定的實質要件
約定慶當具備哪些條件，婚姻法沒有明確規定。但約定是一種民事法律行為，自應符合民事法律行為的要件。根據《民法通則》第55條的規定，約定的實質條件是：（1）約定時，雙方必須具有行為能力，無行為能力或限制行為能力人所作的約定無效；（2）雙方的意思表示必須真實，以欺詐、脅迫等手段，使對方在違背自己意願的情況下作出的約定無效；（3）約定的內容不違反法律和社會公共利益；不得損害第三人的合法權益。
3、約定的形式要件
約定慶以書面形式作出，口頭形式必須雙方認可，或者有兩個以上的證人在場見證，以免發生糾紛時無法認定。
夫妻雙方在必要時，可以協議變更或者終止關於財產的約定。
四、我國夫妻財產約定製度的缺陷及完善建議
修改後的《婚姻法》較完整地確立了夫妻約定財產制度，在一定程度上完善了我國夫妻財產制度，但是現行的夫妻約定財產制仍存在有一定的缺陷和不足，正是這些缺陷和不足，不利 於法律保護夫妻和第三人的合法權利，不利於解決司法實踐中"假離婚、真逃債"的問題。因此有必要通過立法或司法解釋，對夫妻約定財產製作出具體的說明或解釋，以便於夫妻約定財產制的正確適用
1、對夫妻財產約定內容是否受限制，立法模稜兩可
民法學界不少學者認為新婚姻法第十九條第一款對夫妻財產約定內容的立法陳述是選擇了一種封閉式立法模式，認為其已明確地提出三種夫妻財產制度即一般共同制、分別財產制、限定共同制供婚姻當事人選擇約定。當事人只能選擇其中的一種，夫妻財產約定才有效，夫妻財產約定若以法律明文允許以外的夫妻財產制為對象，財產約定無效，當事人仍適用法定夫妻財產制2。而法律實務界普通認為，目前的夫妻財產約定製立法仍然是一種開放式立法模式，婚姻當事人仍然可以對其財產約定內容進行自由選擇，只要不違法，不損害公共利益、公序良俗，該約定就應認定為有效。對同一法條、同一問題，學術界和實務界在理解上出現了嚴重的分歧，而立法對此沒有作出進一步明確的界定，長期下去，在實踐操作中勢必將帶來很大的麻煩。
2、夫妻財產契約何時生效問題，立法沒有作明確規定
我個人認為，夫妻財產契約，是婚姻契約的從契約；夫妻訂立財產所有關系的契約，不能獨立存在，只能依附於締結夫妻關系的婚姻契約，婚姻契約經國家審查批准生效，附隨於婚姻契約成立的夫妻財產契約才能生效。婚姻依法成立以後的夫妻財產契約，由於婚姻契約已經生效，當然可以附隨生效；而婚前財產契約則只能在婚姻契約生效時生效。
3、夫妻財產契約是否變更可以或撤銷，立法沒作出明確規定
一些國家規定在夫妻約定財產以後，不得變更或撤銷。如《日本民法典》第758規定：「夫妻的財產關系，於婚姻申報後，不得變更。」夫妻財產約定既為契約性質，自應允許變更或撤銷，但應有一定的條件和程序。我國立法沒有這種規定，原則上應准許變更或撤銷，但又沒有規定變更或撤銷的條件和程序。筆者認為，夫妻財產契約在訂立生效後可以變更或撤銷，但變更或撤銷必須經夫妻雙方意思表示一致方可為之，沒有變更或撤銷的一致意思表示，夫妻財產契約不能變更或撤銷，繼續發生效力。
4、目前的夫妻財產約定立法並沒有解決公示問題，這對約定當事人財產權益保障不力
現行婚姻法只要求婚姻當事人應當以書面形式作出約定，而沒有規定以某種公示形式對抗善意第三人。在對外效力上，法律要求約定為分別財產制的夫妻在對外經濟活動中有告知的義務，並承擔舉證責任，以此對抗第三人，否則按以共同債務承擔清償義務，這無異損害約定另一方的正當財產權益。就選擇何種程序來滿足公示要求，我個人認為，所有夫妻財產約定必須公證，由公證機構具體把握約定的合法性及真實、有效性問題，然後由婚姻登記部門在結婚登記時一並登記或變更登記，並可供人們隨時查詢，而查詢范圍應有所區別：對於一般公眾，只能通過網路或電話查詢到某人是否有財產約定及登記地；對利害關系人，在提供利害關系證明後，方可查閱具體約定。夫妻財產約定以登記對抗第三人，不登記，只發生對內效力，不發生對外效力。
5、是否允許婚姻當事人對財產的使用權、收益權、處分權進行約定，立法也應有所涉及
夫妻對財產作出約定並不是只為可能發生離婚作準備的，夫妻財產約定不應理解為是一種「保險」，而應該是為婚姻的美滿穩定服務的。因此，法律不應該僅僅解決離婚時，約定財產歸屬問題，而應該同時涉及到夫妻在存讀期間對其財產的使用、收益權、處分權是否可以約定以及如何約定等法律內容。例如，夫妻雙方約定等生活消耗物，所有權仍為共同共有。這種約定即為各自工資使用的約定。
夫妻財產約定是時代發展的產物，夫妻財產約定的完善和發展也體現了時代的進步。具體到婚姻當事人來說，在選擇夫妻財產約定時應慎重，須同時考慮兩個問題，其一是結合自身情況考慮是否有必要作出財產約定，因為財產約定並不普遍適用；其二是在選擇財產約定時不要忘了公證，因為公證能給當事人提供了一種在目前的立法現狀下最佳的、最能充分保障當事人財產權益的法律途徑。而對公證人員而言，應增強責任感，不斷提高自身法學修養，准確地把握夫妻財產約定製的立法精神，提高專業化法律服務能力。同時，也希望立法機關能更加重視夫妻約定財產制的立法，法學家們也能更加關注並深入加以研究，多出成果，使夫妻財產約定立法更加健全、更加完善、更加符合廣大婚姻當事人的需要，更能保障約定當事人的合法權益和維護民事交易安全，最終讓婚姻更美好，讓家庭更穩定，讓社會更加豐富多彩。 注釋：
①《婚姻法》第19條規定：「夫妻可以約定婚姻關系存續期間所得的財產以及婚前財產歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應當採用書面形式。沒有約定或約定不明確的，適用第17條、第18條的規定」。
②《婚姻法》第18條規定，有下列情形之一的，為夫妻一方的財產：⑴、一方的婚前財產；⑵、一方因身體受到傷害獲得的醫療費、殘疾人生活補助金等費用；⑶、遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產；⑷、一方專用的生活用品；⑸、其他應當歸一方的財產。夫妻對共同所有的財產，有平等的處理權。 參考文獻：
1、趙國勇：《貫徹執行新婚姻法應注意的幾個問題》，紹興市中級人民法院2001年6月印發
2、李紅玲等，《民商法新論》，復旦大學出版社，2001年版。
3、馬原主編，《新婚姻法條文釋義》，人民法院出版社，2002年版。
4、可參見巫昌禎主編，《婚姻家庭法新論》，中國政法大學出版社2002年7月版；夏吟/蔣月/薛寧蘭著，《21世紀婚姻家庭關系新規制》等