元彬刑法

1. 《三少爺的劍》是一部怎樣的電影

39年前，年輕的爾冬升憑借邵氏電影《三少爺的劍》一舉成名。據說，邵氏拍《三少爺的劍》時，古龍的小說還沒有完結；最後的結局，到底是小說照著電影寫？還是電影尊重原著拍？對於古龍迷來說，這恐怕只能是一個帶有遺憾的問號了。

但毫無疑問，直到推出《三少爺的劍》，有別於梁羽生和金庸「俠之大者」的古龍式「俠之風流」的風格基本奠定。相比細節，更重氣勢；架空歷史，凸顯傳奇；再加上巧妙地融入西方推理懸疑小說的元素，古龍的作品一經推出就令讀者陷入其中而不能自拔。

時隔39年，曾經的翩翩少年郎，如今執起了導筒。據說，爾冬升本人就是一位自出生就享有「所有的祝福和榮寵」的「三少爺」。請來徐克監制、元彬和林迪安武術指導、金培達做音樂，加之3D和各種特效電影技術，2016年的電影《三少爺的劍》在古龍迷的萬眾期盼下終於登場。「三少爺」的江湖，還是古龍筆下那個「劍氣縱橫三萬里，一劍光寒十九洲」的江湖嗎？

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2. 如何防止濫用罰金刑

罰金刑適用中的問題及完善 【論文原稿】PDF轉化有些亂，自己需要的話整理一下，但是這是特殊資源，不允許外泄的，需要的話採納後自己復制保存，為了不侵犯他人的著作權，完了我會及時隱藏問題的。謝謝合作
聶申國
(河南財經政 法大學，河南 鄭州 450002)
摘 要 ：罰金刑 具有其他刑罰方法無法比擬的優點 ，但 由於立法缺陷 ，導致我 國罰金 刑制 度在 實踐 中出現 了先繳
後判 、適用范圍不 當、罰金 刑比例過 小、數額標准混亂和執行 困難等 問題 。應借鑒域 外立 法經驗 ，進一 步完善 立法，包
括提 高我 國罰金刑 的地位 ，完善罰金刑適用范 圍、適 用方式、數額限制和執行制度等 。
關鍵詞 ：罰金 刑 ；主刑 ；緩刑 ；易科制度
中圖分類號 iDF612 文獻標志碼 ：A 文章編號 ：1671—9476(2010)03—0104—04
隨著刑事立法 的發展和社會主義法制的健全 ， 能起到教育犯罪 的未成年人 的作用 ，反而會給未成
運用罰金刑罰方式打擊經濟犯罪與其他刑事犯罪 、 年人帶來強大的逆反心理 。
充分發揮罰金刑的作用越來越受到人們的重視。現 2．貪污賄賂罪無法適用罰金刑。刑法分則第 8
行的罰金制度不能滿足現代司法實踐的需要，司法 章規定的 12個罪名 中，除單位受賄罪、行賄罪規定
實踐中罰金刑的運用也出現了一些新情況、新問題 。 並處罰金外 ，許多 自然人犯罪沒有規定罰金刑 ，只規
定了沒收財產。即使規定 了沒收財產也只能在犯罪
一
、 我 國罰金刑適 用中存在 的問題
情節惡劣的情況下才可以並處適用 ，這就導致量刑
(一 )先繳罰金後判決的現象大量存在
幅度上下的不銜 接。比如貪污罪 ，要麼規定了沒收
從程序上講 ，判決在先 ，繳納罰金在後 ，該判多
財產 ，要麼就不規定財產刑，導致實踐 中貪污的數額
少、怎樣判屬於審判問題 ，繳納罰金屬於執行問題 。
動輒以千萬元計算。一般人犯盜竊 、詐騙 、搶奪等犯
然而 ，實踐 中有 的法院採取先繳納後判決的做法 ，導
罪都要處以罰金 ，但是如若國家機關工作人員 只是
致罰金刑的異化 ，成為一些法院斂財的工具 ，嚴重違
由於其特殊身份而且利用該身份實施盜竊、詐騙公
反了正常的司法程 序 ，也 為司法腐敗 提供 了溫床。 共財物就可以差別對待 ，享受法外特權 ，這和法律的
實踐 中罰金的先繳納後判決 ，實質是沒有審理而先
公平 、正義原則背道而馳 ，違背了法律面前人人平等
行判決 ，提前對被告人進行 了處罰，不符合無罪推定 原則 。
原則的要求。 (三)對 自然人犯罪單處罰金刑比例過小
(二)罰金刑適用范 圍不合理
我國刑法有 160多個罪名規定 了罰金刑 ，佔全
罰金刑適用范圍不合理主要表現在兩個方面。 部罪名近 3O ，在司法實踐上 ，出現了適用的困境 ，
1．對未成年人適 用罰金 刑不 當。在我 國，對未 尤其是對 自然人犯罪單處罰金的比例過小。在有些
成年人可以適用罰金刑 ，這種不合理規定的實踐效 情況下 ，適用罰金刑 以外的刑罰時 ，懲治犯罪的作用
果並不如人意，主要表現為：(1)如果對未成年人犯 不僅不能有效發揮 ，還會產生加重處罰的結果 。如
罪適用罰金刑，「未成年人並無交付罰金的能力和財 果刑法分則規定某些罪可以單處罰金刑 ，實踐中我
產 ，如果要強制執行 ，則要 由其父母代為繳納 ，明顯 們對於一些情節較輕的犯罪只判處罰金刑就可以達
地株連無 辜」_1]。現實 中，即使個別未成 年人有財 到預期的效果 。如果沒有罰金刑作為其他刑罰的替
產 ，也和家庭財產難以區分 。(2)對未成年人犯罪適 代措施，只能處 以 自由刑。由於 自由刑本身並非完
用罰金刑的效果並不明顯 。由於刑罰執行上具體細 美無缺 ，再加上我國的司法現狀 ，從實質上講在一定
節的欠缺 ，容易導致適用罰金刑重罰不重教，不僅不 意義上就是加重刑罰。無論是理論上還是實踐中，由於刑種本身性質的差異 ，財產刑根本不能起到替 際上不利於發揮罰金刑的輔助作用和附加作用 。第
代短期 自由刑的作用 ，導致司法實踐 中罰金刑 的適 三種觀點主張罰金刑既是主刑又是附加刑 ，但 是作
用受到限制。我國刑法分則規定 430餘個罪名中， 為一種刑罰方法到底是主刑還是 附加刑 ，如果處 於
一
只有不到 1O個 自然人犯罪規定了罰金刑與 自由刑 種不確定狀態 的話 ，這樣 的觀點使刑種的法 律地
的選科 ，僅 占可判處罰金刑罪名 總數的 0．05 ，所 位不明確，也不足取 。
以提高對 自然人單處罰金刑比例是立法和司法的迫 筆者同意第 四種觀點 ，即應當把罰金刑規定為
切需要。 主刑 ，但可 以並科適用。主刑能否並科適用 ，完全是
一
(四)罰金刑數額缺乏統一標准 種立法技術的問題 ，並不是主刑 的本質使然。從
標准不統一 ，數額 比例失衡 ，是指不同地區、同 我 國刑法理論界多數學者 的觀點看 ，應當將 罰金刑
一
地區的不同法 院，甚至是同一法 院的不 同審判人 由附加刑上升為主刑 。還有一個 問題是 ，在罰金刑
員 ，對相同或相似的案件裁量的罰金刑數額不同，導 為主刑的情況下，如何使其成為 自由刑 的補充。對
致罰金刑實際適用的數額不平衡。根據我國刑法第 於此問題的解決可以採取「罰金刑是主刑 ，但可以並
52條和最高人民法院《關於適用財產刑若 干問題 的 科適用」的方案 。此方案具有以下優點 ：(1)確立了
規定》第 2條的規定 ：判處罰金 ，應當根據犯罪 的情 罰金刑 的主刑地位。(2)作為 自由刑的補充，絲毫不
節決定罰金的數額 ，綜合考慮犯罪分子實 際繳納罰 影響罰金刑功能的發揮。(3)有 國外的立法例 可以
金的能力而定 ，但確定罰金數額的依據仍不 十分具 借鑒。比如瑞士刑法典規定了罰金刑是 主刑 ，但同
體。在審判實踐 中，由於法官對罰金刑數額 的 自由 時規定行為人出於獲利動機而為犯罪行為 的，除科
裁量權過大，造成對相 同案件或者犯罪人判處不 同 處 自由刑以外 ，法官可以科處罰金刑。
數額罰金的後果 。 (二)罰金刑適用范圍的完善
(五 )罰金刑 執行 困難 罰金刑 的適用范圍可從以下幾個方面完善 ：
1．應大幅度擴大對輕罪適用罰金刑的范圍。應
和其他刑罰一樣 ，罰金刑也存在執行難的問題。
有關統計資料表明 ，罰金案件 的執結 率不及 1 ，中 將罰金刑的適用范圍擴大到各種輕罪 ，不必拘 泥於
止執行率達到 85 以上。大量 的罰金 刑罰得不到 現有罰金刑主要適用於貪利性犯罪。
執行 ，嚴重地弱化了罰金刑的效果 ，導致 了空判的普 2．應對過失犯罪大量適用罰金刑 。從刑法理論
和西方國家刑法對於過失犯 罪都規定 了罰 金刑來
遍現象 ，從而使罰金刑的適用流於形式 ，損害 了刑法
看 ，對過失犯罪適用 罰金刑具 有較強 的刑罰 功能。
的權威 ，失去了罰金刑制度的作用。
上述困難或不合理現象 ，主要是 由於立法考量 正因為如此 ，必須改變我 國刑法對於過失犯罪基本
沒有規定罰金刑的做法 ，擴大罰金刑的適用范圍。
不周或缺乏操作性所致。因此 ，應 當結合我 國實際
情況 ，借鑒其他國家和地區成 熟的法律理論和實踐 3．擴大單處罰金 刑的適 用比例。「我國刑法典
做法 ，對我國的罰金刑制度進行完善 。 只規定對單位犯罪適用單處罰金 ，幾乎沒有對 自然
人適用單處罰金的規定 ，對 自然人可以選處罰金 的
二、完善罰金刑 制度的立法設想
只有 9條 ，而西方 國家 總的趨勢是增加罰金 刑，減
(一)提高我國罰金刑的地位
少 自由刑 ，避免 自由刑弊害。」l6]筆者以為 ，鑒於單處
我國刑法學界關於提高罰金刑在刑罰體系中的 罰金刑的優點 ，建議對於過失犯罪、危 害不大的故意
地位問題 ，有四種觀點 ：第一種觀點主張將罰金刑仍
犯罪特別是部分貪利性犯罪 ，可 以單獨適用罰金刑 。
然規定為附加刑 ，但可以獨立適用 ，從而有利於發揮
4．在刑法 中規定對未成年人犯罪適 用罰金刑，
罰金刑的靈活性 ]。第二種觀點認為罰金刑應當上 並對未成年人的過 失犯 罪和危 害不 大的故意犯 罪，
升為主刑 ，這樣 有利 於提高罰金刑的執行率 ]。第 規定為單處罰金。可以考慮對未成年犯判處罰金刑
三種觀點主張將罰金刑作為主刑 的一種 ，又可以作 後 ，暫緩執行 ，直到未成年犯成年後有勞動收入和屬
為附加刑適用 ，並在分則 中作 出具體規定 。第 四
於 自己的財產時，再予以追繳。
種觀點主張立法應 當把罰 金刑規定為主刑 ，但可 以 (三)罰金刑適用方式的完善
並科使用l_5]。
由於罰金刑是剝奪犯罪人金錢 的刑罰方法 ，目
上述觀點 中，第一種觀點的不妥之處在於明顯 前我國刑法規定 的罰金刑主要適用於貪利性犯罪。
不能做到使罰金刑的適用率和執行率相統一 。第二
筆者認為罰金刑可 以擴大適用 到一般 的輕罪上來 ，
種觀點表面上雖然可以提高罰金刑的適用率，但實 同時罰金刑適用方式也可 以適 當調整 。 1．確立以選科制為主、以並科制 為輔 的罰金刑 (五 )罰金刑執行制度的完善
適用方式。我國刑法主要規定 了並科罰金制的適用 罰金刑 的執行制度可從 以下 四個方面進行完
方式 ，這種適用方式 的比例很大。但是 這種不考慮 善：
犯罪的輕重及特點而大量適用並科罰金 刑的方式 ， 1．進一步明確罰金刑的執行機構，確保罰金刑
既剝奪人身 自由又剝奪財產權利，使行為人遭受雙 能夠得到高效執行。由於性質的特殊性 ，罰金刑 的
重懲罰 ，有重刑化之虞 ，與適用罰金刑的宗 旨及刑罰 執行有別於其他種類 的刑罰，主要問題是分工和具
輕緩化不相適應 。因此 ，筆者認為，我 國刑法中這種 體的措施問題 。我國刑事訴訟法和刑法均明確規定
普遍適用並科罰金刑的規定欠妥 當，應當確立以「選 罰金刑由人民法院執行 。問題在於，在人 民法院內
科」為主、以「並科」為補充的罰金制適用方式。 部各個職能部 門之間，罰金刑究竟是 由刑事審判庭
2．在總則 中規定選科罰金制的裁量原則。我國 執行 ，還是由執行庭(局)執行 ，各人 民法院的實際做
刑法第 52條規定：「判處罰金 ，應 當根據犯罪情節決 法不盡相同。筆者認為 ，罰金刑應 由刑事審判庭統
一
定罰金刑的數額。」根據 2000年最高人 民法 院發布 移送執行庭 (局 )依法執行。不僅有利於貫徹「審
的《關於適用財產刑若干問題的規定 》規定：「人民法 執分離」原則 ，也有利於避免人 民法院 內部職責 不
院應當根據犯罪情節 ，如違法所得、造成損失的大小 分 ，以進一步提高各 自的工作職能和工作效率。
等，並綜合考慮犯罪分子繳納罰金的能力 ，依法判處 2．完善罰金刑的具體執行方式。刑法規定了罰
罰金。」這一司法解釋實際上彌補了刑法關於罰金數 金刑的 6種履行方式，即一次繳納 、分期繳納、隨時
額裁量原則規定 的不足 ，是對刑法中罰金刑數額裁 繳納 、強制繳納、減少繳納、免除繳納。結合實際情
量原則的補充。上述規定表明我國在司法實踐中采 況，實踐 中出現問題的主要是強制繳納 。但是無論
用的是「以犯罪情節為主，同時參酌犯罪人支付罰金 是刑事訴訟法還是刑法 ，都沒有 明確規定強制繳納
的能力」確定罰金刑數額的裁量原則 。刑 法應 同時 的具體措施 。筆者認為，罰金 刑的強制繳納可以參
規定在選科罰金制下，法官也可以選擇 自由刑 ，而且 照民事財產案件執行 的強制措施 。判決生效後，犯
必須規定出指導法官盡．量選擇適用罰金刑的裁量原 罪人有 能力繳 納而不繳 納 的，人 民法 院的執行庭
則 。 (局)可 以依法採取查封、扣押、凍結等措施 ，強制其
3．貪利性犯罪一律規定附加適用罰金刑。罰金 繳納 。
刑對犯罪尤其是對貪利性犯罪具有抑製作用 ，具有 3．建立罰金刑緩刑制度。罰金刑緩刑一般指附
較好預防犯罪的效果，應對貪污賄賂等貪利性犯罪 條件地暫時不執行原判罰金的刑罰執行制度。具體
都規定適用罰金刑。 指對被判處罰金刑 的犯罪人 ，由於其滿足法律規定
(四)罰金刑數額的完善 的條件 ，而宣告在一定期限內暫緩罰金刑的執行，同
罰金刑的數額規定可從以下兩個方面完善 ： 時規定一定的考驗期 ，如果犯罪人在罰金刑考驗期
1．我國刑法分則將大部分罰金的數額規定為無 內沒有違反相關的規定 ，考驗期滿後原判罰金刑就
限額罰金制是不科 學的，不符合罪刑 法定原則的要 不再執行 。筆者認為，就 目前來看 ，在我 國建立罰金
求。無限額罰金制可 以看作絕對不確定的法定刑 ， 刑緩刑制度是切實可行並且必要的。設置罰金刑緩
目前各國刑事立法者都對絕對不確定的法定刑避而 刑制度 ，實際上在單處罰金與免予刑事處罰之間增
遠之，因其種種弊端不符合現代法治的要求 。在我 加 了一個過渡性環節 ，便 於對犯罪人採取 區別對待
國司法實踐 中，無 限額罰金制帶來許多 的消極後果 政策，能夠更好地體現行刑個別化的指導思想及刑
是眾所周知的。因此 ，在刑法分則中應取消對於無 法謙抑原則 ，使刑罰體系更臻完善，且有利於罰金刑
限額罰金刑的規定。 的執行及更好地體現緩刑的價值 。在當今輕懲罰重
2．以限額 罰金 製作 為規 定罰金 刑數 額 的主要 方 教育的刑罰背景下 ，設置罰金刑緩刑制度，還可以給
式。限額罰金制具有穩定性 、易操作性和相對確定 受刑人尤其是那些一旦被判處罰金刑便會陷入生存
性等優點 ，結合我國目前的實際情況，在刑法分則中 困境的犯罪人以改過 自新 的機會，不僅有利 於實現
規定限額罰金制 比較合適 。罰金刑數額的上下限應 刑罰的一般預防和特殊預防的 目的，而且有利於社
參照一些反映經濟狀況的指數來確定 ，各地方司法 會秩序的穩定。
機關可以參照本地區年度人均收入或年度人均支出 4．建立罰金刑易科制度 。罰金刑的易科是一種
等數據 ，根據具體案情和犯罪人的經濟情況 ，在法律 刑罰執行制度，具體是指在罰金刑不能得到執行時
規定的罰金刑數額的范圍內作 出較為合理的裁決 。 以其他刑罰方法或者強制措施代替所宣 告的罰金刑。罰金刑易科主要有以下幾種形式 ：(1)罰金刑易 從世界范圍看，罰金刑在現代刑罰體系中的
科訓誡 ；(2)罰金刑易科 勞役 ；(3)罰金刑易科 自由 位正逐步上升 ，成為一種僅次於 自由刑的刑罰種類
刑 ；(4)罰金刑易科為 自由勞動。我國刑法中沒有罰 它的擴大適用已成為世界性 的趨勢。在我 國，隨
金刑易科的規定 ，不允許將剝奪自由的刑罰易科為 經濟迅速發展和人 民生活水平不斷提 高，生命和
罰金刑 ，也不能將罰金 刑易科為 剝奪 自由的刑 罰。 由的相對價值在 國民觀念中大幅度提高 ，刑罰輕
但是 ，我 國刑事與司法實踐呈現明顯的矛盾 ，禁止罰 化觀念和經濟刑罰觀念在我國 日益彰顯 ，罰金刑
金刑易科的戒律與罰金刑變相易科 的實際現象一直 其在保障人權和懲罰犯罪方面的獨特優勢 ，越來
並存。 受到人們的關注和期待。然而 ，我 國傳統司法實
一
筆者認為，從法律上在刑罰體 系中規定罰金刑 向只青睞主刑，忽視罰金刑，這勢必影響罰金刑
易科制度是可行的。借鑒 國外法律實踐 ，結合我 國 獨特效果和刑罰整體效果的充分發揮 。必須充分
的實際情況 ，建議設 立罰 金刑易科制度。罰金刑易 注罰金刑的實踐效果，借鑒國外的成功經驗 ，進行
科為 自由刑必須具備下列三個基本條件 ：(1)客觀上 方面完善和改革 ，使罰金刑在刑罰框架內發揮更
沒有實際繳納 ，但是具有繳納罰金 的能力 ；(2)主觀 的作用 。
上具有不繳納罰金的故意；(3)人 民法院通過其他執
行措施而犯罪人沒有實際繳納罰金。關於罰金刑易 參考 文獻 ：
[1]鄒鴻．淺析罰金刑 對未成 年人 的適 用口]．安徽 農 業 大
科 自由刑的具體 比例問題 ，可 以根據一定的折算 比
學報 ，2006(2)：81—83．
例把罰金數額折算成天數 ，確定 比例的方式 可以在
E2]陳興 良．刑 法適 用 總論 ：下 卷 [M]．北 京：法 律 出版 社
立法中明確規定 ，也可以參照犯罪人的實際收入 ；如
1999：236—237．
果沒有正式收入或者沒有 固定收入 的，可以參照 當
E3]楊敦先 ，趙 秉志 ，王 勇．刑 法發展 與 司法 完善 ：續 編[M
地 同行業的當年的平均收入 。對於易科前犯罪人已
長春 ：吉林大學 出版社 ，1990：49—50．
經繳納的部分罰金，應當從總額 中扣除 。而且易科
[4]侯國雲，薛瑞麟．刑法的修改與完善[M]．北京：中國政
後的刑期不宜過長 ，比如可 以規定為一般情況 2年
大學 出版社 ，1989：113—115．
以下 ，數罪並罰時不超過 3年 ，然後由審判人員在這 [5]邵維國．罰金刑論[M]．長春 ：吉林人民出版社 ，2004
133—134．
個限度 內酌情裁量 。同時規定在服刑期間 ，應 當允
許犯罪人隨時繳納罰金以結束 自由刑 ，從 而發揮易 E6]孫俐俐 ，李 元彬．我 國罰金 刑制 度存 在 的 問題 及 其 完
EJ]．山東警察 學院學報 ，2006(4)：72—76．
科 自由刑作為壓力刑的作用 。