民法通則手冊
1. 交房領證時注意事項
對於交房的標准,各地不盡一致。據介紹,最近福建省正著手醞釀出台這方面的相關規定予以規范。律師認為,盡管泉州目前還沒有具體的交房標准,但是,從相關的法律法規看,樓盤經過竣工驗收且經有關部門備案,是開發商交房的資格底線。我國的《合同法》、《建築法》、《城市房地產管理法》都規定了建築工程竣工經驗收合格後,方可交付使用;未經驗收或者驗收不合格的,不得交付使用。
而我國目前規定的房屋經過驗收和驗收合格的標志是取得《建築工程竣工備案表》。因此,不管買房人和建設單位在買房合同中是否約定將建設單位取得《建築工程竣工備案表》作為交房條件,建設單位交房時都應提供。否則,購房者有權拒絕收房,由此產生的延期交房責任由開發商承擔。
同時,根據《消防法》的規定,單體必須經過消防驗收,才能交付使用。另外,根據建設部《商品住宅實行住宅質量保證書和住宅使用說明書制度的規定》第三條:「房地產開發企業在向用戶交付銷售的新建商品住宅時,必須提供《住宅質量保證書》和《住宅使用說明書》。」因此,提供「兩書」也是開發商交房的必備條件。
律師提醒:對於具體的交房條件,購房者可與開發商在《商品房買賣合同》及其附件、補充協議加以約定,如將公共配套設施驗收合格(包括水、電、煤氣、寬頻、有線、安防、綠化、道路、電梯等)作為交付使用的條件,同時在合同中約定開發商未達到交付使用條件時的違約責任。
遇到糾紛如何處理
購房者不主張
等於棄權
如果開發商在不符合交房條件的情況下交房,業主該怎麼辦?律師認為,在這種情況下,很多購房者往往沒有及時採取行動,有的業主認為開發商在不具備交房條件下而交房是違約行為,開發商理所當然會按合同約定進行賠償或解除合同。但實際上,如果購房者不提出、不主張,甚至以為先住進房子再說,卻不知道這種做法已放棄了自己的權利,等於默認了開發商的違約行為。
律師認為,對開發商的違約,分不同情況購房人享有合同撤銷權或索賠權。對於合同撤銷權,《合同法》第五十五條規定:有下列情形之一的,撤銷權消滅:(一)具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內沒有行使撤銷權;(二)具有撤銷權的當事人知道撤銷事由後明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權。目前法官通常會認定購房人收房就是購房人以自己的行為放棄了合同的撤銷權。
根據去年6月1日起實施的最高人民法院《關於審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十五條規定:「出賣人遲延交付房屋,經催告後在三個月的合理期限內仍未履行,當事人一方請求解除合同的,應予支持,但當事人另有約定的除外。法律沒有規定或者當事人沒有約定,經對方當事人催告後,解除權行使的合理期限為三個月。對方當事人沒有催告的,解除權應當在解除權發生之日起一年內行使;逾期不行使的,解除權消滅。」本條中的三個月和一年這兩個期間均屬於除斥期間(不因任何理由中斷和延長的期限),它們是不變期間,不同於訴訟時效,不存在期間的終止、中斷和延長的情形。只要期限屆滿,解約權人不行使解除權,該權利即歸於消滅。
索賠權
同樣由業主提出
據介紹,開發商延期交房的時間達到合同約定的解約條件,購房人開始享有法定解約權,同時,從該日起的解約權也進入了一年的除斥期間。如果購房人在除斥期間過後再向法院提出解除合同,其解除合同的訴訟請求將得不到法院的支持。如果在購房人享有解約權之日起的一年內,開發商催告購房人行使解約權,則購房人在收到催告之次日起三個月內應行使解約權,過了三個月購房人再向法院提出訴訟請求同樣不會得到法律的支持。
對於開發商違約,購房人的索賠權同樣首先要由購房人提出,如果房地產商對購房人的索賠存有疑義、不肯賠償,購房人需要通過法律途徑解決的則存在訴訟時效問題,《民法通則》第一百三十五條規定:「向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為二年,法律另有規定的除外。」
因此,購房人如對開發商交房存有疑義的,一定要書面提出,並注意保全證據,如果和開發商不能通過協商解決又想通過法律程序解決的,要注意千萬別錯過法院可以接受的訴訟時效。
□相關鏈接
如何辦理
交房手續
律師介紹,泉州市目前開發商和業主的入住交接程序大致相同。未與業主交接前,開發商一般會委派工程部、客服部、物業公司組成內部驗房團,對即將交付業主使用的房子進行預檢,對發現的問題及時整改。經過預檢後,開發商將鑰匙移交給物業公司,由物業公司安排業主驗房。對於達到交房條件的房子,開發商會先寄發通知書告知業主。
寄發通知
開發公司售樓部一般根據合同中約定的交房日期,提前半個月或一個月寄發《入住通知書》或《入伙通知書》等交房通知,有的同時還打電話通知業主。此時,業主最好要按約前往。因為合同中一般約定,如果業主未能在約定期限內前去驗房,視同同意交接。如果無故不交接,有的開發商還將從合同約定的交接日起,按日收取萬分之一至萬分之三的保管費。業主如遇出差在外或有特殊情況不能按約前往,最好書面通知開發商,並說明原因。
確認身份
業主應該根據入住通知書的要求,攜帶相關資料到售樓部確認身份,並聯系驗收交接事宜。這些資料一般包括:入住通知書、買賣合同或預售合同、身份證的原件和復印件、家庭成員照片(物業建檔客戶資料用)。如果委託他人驗房,被委託人在持有效身份證明文件的同時,還需出具業主的《授權委託書》。
驗房移交
物業公司指派一名相關人員陪同業主現場驗房,若驗收合格,業主須在《樓房驗收交接表》上簽字認可,領取房屋鑰匙和《住戶手冊》等資料,同時須按規定繳納有關費用。若驗收不合格,業主應將不足事項明確記錄在《樓房驗收交接表》上,可暫不辦理入住手續,再次交接時間由雙方另行約定,但一般不應超過30天。
律師提示:目前有些開發商在房屋交接過程中,往往讓業主先交費用及辦理其他手續後再驗房,給日後的糾紛埋下隱患。為避免出現這種情況,業主應堅持先驗房,後辦理手續。
2. 老師有權利沒收學生的東西嗎我要法律上的規定
還是我來告訴你詳細法條吧。 《民法通則》 第七十五條 公民的個人財產,包括公民的合法收入、房屋、儲蓄、生活用品、文物、圖書資料、林木、牲畜和法律允許公民所有的生產資料以及其他合法財產。 公民的合法財產受法律保護,禁止任何組織或者個人侵佔、哄搶、破壞或者非法查封、扣押、凍結、沒處姬邊肯裝廄膘詢博墨收。 《憲法》 第十三條 公民的合法的私有財產不受侵犯。
法律賦予人很多原則,我們上初中的時候,學過,公民對自己擁有,購買的物品有許多權力,這是法律賦予的,可是在老教師中,還流傳著「沒收」,並到期末在還,有的甚至再也見不到了,那些老師們還拿著校規來壓我們,難道我國的各種法律是靠校規制定的?不是吧,我想校規上並沒有寫讓不讓「沒收」只是老師們的個人行為,如果定性,我們可以稱之為「明搶」! 在我上過的課外班上,老教師,看到你再看閑書,看手機等等行為,他便會幫你收藏你的物品,知道課上完了,可能你也見不到你自己的物品了,如果那樣在老師沒收你東西的霎那,你給他講與權利,並提出不再玩耍物品,老師不聽的話,那請你報警 110 向警察直接說「那個老師看我有的東西,他沒有,就搶我的!」 查一查法律,並沒有說「老師沒收東西」得行為,是正確的,倒是說搶劫是違法的,我想老師們也不是買不起那些東西,只是希望學生上課不在玩耍,提醒也好,讓學生把物品放在桌子上也好,總之他不動就行,你要是強拿的話,那會有法律制裁您這種「強盜」行為!
3. 有規定說「服刑人員生病不給吃葯」嗎
絕對沒有這樣毫無人性的規定!
服刑人員也是公民,他雖然被剝奪了人身自由,也有可能被剝奪了政治權利,但是,我國《民法通則》第九十八條 規定公民享有生命健康權。《憲法》第四十一條 中華人民共和國公民對於任何國家機關和國家工作人員,有提出批評和建議的權利;對於任何國家機關和國家工作人員的違法失職行為,有向有關國家機關提出申訴、控告或者檢舉的權利,但是不得捏造或者歪曲事實進行誣告陷害。
對於公民的申訴、控告或者檢舉,有關國家機關必須查清事實,負責處理。任何人不得壓制和打擊報復。
由於國家機關和國家工作人員侵犯公民權利而受到損失的人,有依照法律規定取得賠償的權利。
所以,你有權利依法提出申訴和控告。
但是,作為作為你個普通的公民,我不贊成你與行政機關產生沖突,畢竟,我們是弱者,你的父親如果現在還被他們管轄,就有可能遭到更加不公正的待遇,建議你與監管人員溝通,採取溫和解決問題的方法,必要時,給他們一定好處。具體問題,你可以咨詢律師。但是,仍舊建議你不要惹上官司。
4. 宅基地糾紛實用法律手冊的目錄
宅基地審批流程圖
一 綜合
中華人民共和國物權法(節錄)(2007年3月16日)
中華人民共和國城鄉規劃法(2007年10月28日)
中華人民共和國民法通則(節錄)(2009年8月27日)
中華人民共和國土地管理法(2004年8月28日)
中華人民共和國土地管理法實施條例(1998年12月27日)
國土資源部關於貫徹執行《中華人民共和國土地管理法》和《中華人民共和國土地管理法實施條例》若干問題的意見(1999年9月17日)
中華人民共和國村民委員會組織法(1998年11月4日)
中華人民共和國婦女權益保障法(節錄)(2005年8月28日)
國務院關於深化改革嚴格土地管理的決定(2004年10月21日)
最高人民法院關於貫徹執行民事政策法律若干問題的意見(節錄)(1984年8月30日)
相關復函
最高人民法院《關於龐啟林在龐永紅房屋近處挖井對該房造成損壞應按相鄰關系原則處理的復函》
國家土地管理局關於城市宅基地所有權、使用權等問題的復函
財政部、國家稅務總局關於小城鎮建設中有關耕地佔用稅問題的批復
關於北京市小城鎮建設中有關耕地佔用稅政策和征管問題的請示
國務院法制辦公室、國土資源部關於對《中華人民共和國土地管理法實施條例》第二條第(五)項的解釋意見
典型案例
1.宅基地四至明確,起訴排除妨礙獲支持案
2.陳某訴某村七組收回劃給其使用的宅基地侵權糾紛案
疑難問題
1.宅基地使用權的范圍能否及於垂直地下的部分土地?
2.什麼是宅基地使用證?
3.村裡宅基地的使用方案是否應經過村民會議討論?
4.在農村宅基地上建的房屋依然完好,巴為非農業戶口居民或者華僑的人員是否還享有原宅基地的使用權?
5.農村村民一戶可以擁有幾處宅基地?
6.農村村民申請宅基地的面積是否不受限制?
7.應分戶而未分戶的農民的宅基地面積如何確權?
8.女兒對母親在農村房屋的繼承權是否受法律的保護?
二 宅基地申請與審批國土資源部印發《關於加強農村宅基地管理的意見》的通知(2004年11月2日)
國務院批轉國家土地管理局關於加強農村宅基地管理工作請示的通知(1990年1月3日)
土地利用總體規劃編制審查辦法(2009年2月4日)
中共中央、國務院關於進一步加強土地管理切實保護耕地的通知(:1997年4月15日)
中共中央、國務院關於加強土地管理、制止亂佔耕地的通知(1986年3月21日)
國務院關於制止農村建房侵佔耕地的緊急通知(1981年4月17日)
國家稅務總局關於進一步做好耕地佔用稅征管工作的通知(1997年5月14日)
典型案例
1.認為鎮政府批準的宅基地過少,起訴撤銷被駁回案
2.王某不服某鎮人民政府宅基地確權決定案
疑難問題
1.哪些人可以申請農村宅基地?
2.農村婦女在申請宅基地方面與男子是否享有同等的權利?
3.沒有子女的農民夫妻能否申請宅基地建房?
4.村幹部農戶能多申請宅基地建房嗎?
5.農村宅基地的發證經過什麼程序?
6.不符合村莊、集鎮規劃申請宅基地能否得到批准?
7.在宅基地審批過程中,鄉(鎮)國土資源管理所要做到「三到場」是指什麼?
8.宅基地使用證能否作為確定房屋所有權的惟一依據?
三 宅基地建房
1.個人建房用地報批流程圖
2.村民新、翻、擴建房報批流程圖
中華人民共和國建築法(1997年11月1日)
村莊和集鎮規劃建設管理條例(1993年6月29日)
國家土地管理局關於城鎮個人建造住宅用地審批問題的批復(1997年5月13日)
國土資源部關於加強土地管理促進小城鎮健康發展的通知(2000年11月30日)
相關復函
對內蒙古自治區人民政府法制辦公室的答復
國家環境保護總局關於建設項目環境保護設施竣工驗收監測管理有關問題的通知
國務院法制辦公室對《關於請答復農村村民建住宅佔用耕地收取耕地開墾費有關問題的函》的復函
典型案例
1.宅基地贈城鎮居民建房後,起訴確認房屋歸本人所有獲支持案
2.李某訴成某遷移在其施工的宅基地內的祖墳案
疑難問題
1.村民申請使用集體土地建住宅應當遵循什麼程序?
2.城鎮居民建房需要使用集體土地的如何辦理?
3.農村村民在出賣房屋後,還可否再申請宅基地?
4.村民申請宅基地建房必須按照村裡的規劃進行嗎?
5.農民可以自行在自留地、承包耕地上建住宅嗎?
6.在他人宅基地上建房能否取得房屋所有權?
7.互換宅基地但未變更使用權登記便蓋房,是否侵犯了對方的宅基地使用權?
8.搶占宅基地的行為應承擔什麼法律責任?
四 宅基地使用權
(一)權屬爭議
確定土地所有權和使用權的若干規定(1995年3月11日)
土地權屬爭議調查處理辦法(2003年1月3日)
宅基地使用權登記發證工作的通知(2008年7月8日)
土地登記辦法(2007年12月30日)
日常地籍管理辦法《農村部分》(試行)(1992年1月31日)
國家土地管理局關於收取土地登記費辦法(1993年2月13日)
國家土地管理局關於變更土地登記的若干規定(1993年2月23日)
典型案例
1.認為政府拆除房屋收回老宅基地違法,起訴被駁回訴訟請求案
2.杜甲、杜乙訴杜丙房產確權糾紛案
3.林甲訴林乙等宅基地使用權侵權案
4.雷某等持四至、面積記載清楚但分界標志已破壞的宅基地使用權證訴陳甲等侵佔其宅基應退還案
5.徐某訴周某宅基地隨房屋轉移案
疑難問題
1.農村村民在出租房屋後,還可否再申請宅基地?
2.轉賣宅基地從中謀利合法嗎?
3.村民之間買賣房屋在土地方面需辦理什麼手續?
4.城鎮居民在購買農村的房屋同時,是否意味著同時購買了該房宅基地的使用權?
5.從農村出去的城鎮居民能否要回原來的宅基地?
6.外地農民購買本地農房簽訂的房屋買賣協議是否有效?
7.城鎮居民購買農村房屋後,可否自行起訴要求確認房屋買賣合同無效?
8.轉讓、購買、繼承房屋所取得的宅基地能否確定其建設用地使用權?
9.農村集體經濟組織應將哪些宅基地收回?
10.村委會可否依據與村民簽訂的換宅基地協議要求村民歸還原宅基地?
11.宅基地是否可以繼承?
12.村民死亡,繼承人為城鎮居民,村委會可否強行收回宅基地?
五 宅基地徵收補償安置
徵用土地公告辦法(2001年10月22日)
國土資源部關於完善征地補償安置制度的指導意見(2004年11月3日)
國土資源部關於加強征地管理工作的通知(1999年12月24日)
國土資源部關於切實做好征地補償安置工作的通知(2001年11月16日)
國土資源部關於切實維護被征地農民合法權益的通知(2002年7月12日)
……
六 宅基地糾紛處理
七 地方性規定
實用附錄
5. 這份勞務協議合是否合法
1、基本不違反法律,因為:
(1)在校生確實不是勞動法意義上的合格勞動者,不能適用勞動法律法規,只能適用《民法通則》和《合同法》的相關規定。
(2)而依照《民法通則》和《合同法》,民事協議只要協議雙方當事人有民事行為能力、是雙方真實意思表示、不違反相關法律法規的禁止性規定就合法有效,你與公司所簽定的合同基本符合法律規定,問題只是:「雙方如因履行協議發生爭議,應首先友好協商解決。協商不成,任何一方都有權向甲方所在地人民法院提起訴訟」:其中對訴訟管轄的約定無效,因為如果是公司起訴你,就必須按照《民事訴訟法》的規定,遵守原告就被告的原則、到你住所地去起訴,而不能約定「任何一方都有權向甲方所在地人民法院提起訴訟」:民事訴訟一般是法定管轄、不允許當事人約定管轄法院,只有經濟合同的當事人可以約定管轄,但也有一定限制,你們所簽定的協議不屬於可以約定管轄的范圍。
2、「不明白第一條寫的30天試工期是什麼意思」:就是試用工作、看是否能繼續履行協議的意思,還有一條可以作為「試工期」的解釋:「試工期內,甲乙雙方均可無條件隨時通知對方解除本協議」,也就是說:在試工期內,任何一方均可不用提前通知就解除協議。
3、「如果我現在向公司提出辭職,或是被公司辭退,分別會是什麼情況?我能領到這11天的工資嗎?」:
(1)如果你辭職:根據你們的協議,你現在還在試工期,在試工期內,你有權「不用提前通知就解除協議」,公司不需支付你經濟補償金、你應辦理工作交接、歸還甲方財、物等離職手續。
(2)如果公司辭退你也是一樣。但如果你在這期間給公司造成損失、或是欠公司的款項,公司有權按協議從你的工資中扣除。
(3)能不能領到11天的工資,要看你在這11天中是否給公司造成了什麼損失、是否按規定履行了離職手續、是否不欠公司的款項。
4、「我是在校生,在此公司做兼職(小時工),這種情形是否構成勞動關系?」:不構成,只能是勞務關系。
我是在校生,在此公司做兼職(小時工),這種情形是否構成勞動關系?
6. 上班禁止員工帶手機是不是有違法律
此需根據你所服務的公司的性質,分情況對待之:
1、如果你所服務的公司性質屬於特殊行業,如加油站,機場,或屬危險作業行業,則從員工作業時安全形度出發,公司實施上班期間禁止攜帶手機屬於合理禁令。但公司負有安全、妥善保管員工手機的責任,如在保管期間員工手機滅失,則由公司承擔保管不善的賠償責任;
2、如果你從事的並非1中所列的特殊行業,則建議你可以看一下企業的規章制度或者員工手冊,有無關於禁止帶手機的條款。並且該項制度是否得到公示以及員工的簽名確認。
如果沒有,企業不允許員工帶手機或者對於帶手機的員工做出一些處罰,是有違法律規定的,員工可以申請勞動仲裁。
(6)民法通則手冊擴展閱讀:
用人單位可以解除勞動合同的情況:
根據《勞動法》第二十五條的規定,「勞動者有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動合同:
1、在試用期間被證明不符合錄用條件的。
2、嚴重違反勞動紀律或者用人單位規章制度的。
3、嚴重失職,營私舞弊,對用人單位利益造成重大損害的。
4、被依法追究刑事責任的。
5、勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系,對完成本單位的工作任務造成嚴重影響,或者經用人單位提出,拒不改正的。
5、以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的。
6、用人單位需要提前30天通知解除的,是根據《勞動法》第二十六條或《勞動合同法》第四十條的規定,以及《勞動合同法》第四十一條的規定。
7、勞動者患病或者非因工負傷,醫療期滿後,不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的。
8、勞動者不能勝任工作,經過培訓或者調整工作崗位,仍不能勝任工作的。
9、勞動合同訂立時所依據的客觀情況發生重大變化,致使原勞動合同無法履行,經當事人協商不能就變更勞動合同達成協議的。
10、依照企業破產法規定進行重整的。
11、生產經營發生嚴重困難的。
12、企業轉產、重大技術革新或者經營方式調整,經變更勞動合同後,仍需裁減人員的。
13、其他因勞動合同訂立時所依據的客觀經濟情況發生重大變化,致使勞動合同無法履行的。
7. 性騷擾的界定
性騷擾(英語:sexualharassment)指以性慾為出發點的騷擾,以帶性暗示的言語或動作針對被騷擾對象,引起對方的不悅感,通常是加害者肢體碰觸受害者性別特徵部位,妨礙受害者行為自由並引發受害者抗拒反應。性騷擾表現形式尚無統一界定,一般認為有口頭、行動、人為設立環境3種方式。在很多國家,性騷擾是一種不法的行為,屬於告訴乃論。常見於職場性騷擾,例如上司對下屬性騷擾,同事性騷擾。
性騷擾(英語:sexualharassment)是性歧視的一種形式,通過性行為濫用權力,在工作場所和其他公共場所欺凌、威脅、恐嚇、控制、壓抑或腐蝕其他人。
性騷擾表現形式尚無統一界定,一般認為有口頭、行動、人為設立環境3種方式。
口頭方式:如以下流語言挑逗異性,向其講述個人的性經歷、黃色笑話或色情文藝內容;
行動方式:故意觸摸、碰撞、親吻異性臉部、乳房、腿部、臀部、陰部等性敏感部位;
設置環境方式:即在工作場所周圍布置淫穢圖片、廣告等,使對方感到難堪。
廣義的性騷擾並不限於異性間,對象亦不單指婦女而言;同性間亦可構成性騷擾。
它是一種不受歡迎的性注意力或帶有性意識的接觸:
1、身體接觸
2、非身體接觸(言語,動作,聲音)
判斷性騷擾的因素,如下:
行為持續性
雙方的關系
對方的動機
當時的情況
當時的感受
不是經過雙方同意而發生的性行為(該行為已構成犯罪,歸納於性騷擾的范圍並不合適。)
什麼是「性騷擾」?
據香港性別歧視條例,性騷擾的定義為:
任何人對其他人作出不受歡迎的性要求或不受歡迎的獲取性方面好處的要求;或
他/她們作出其他不受歡迎的涉及性的行徑,而這些行徑是一個合理的人應會預期該位受注視的人會感到受冒犯,侮辱或威脅。
總而言之,任何以言語或肢體,做出有關「性的函意」或「性的訴求」或性的行為,使得對象(受害人)在心理上有不安、疑慮、恐懼、困擾、擔心等情況,均屬性騷擾。
8. 自學法律買什麼書好
1:首先你買一本《家庭實用法律手冊》,這本書包含了一些經常發生在鄰居之間或山林、土地等田間土角的糾紛案例外,還包含有一般文書的寫字知識,比如借條、欠條、證明、各種申請書和打官司的起訴書等。2:此外,你還可以買《民法通則》、《治安管理處罰法》、《婚姻法》,如果你家是農工,還可以買些《土地管理法》、《農村土地承包法》、《森林法》等。先不要買得太多,因為買得太多會導致你的學習沒有頭序,先買一本,等學得差不多時,然後再買兩本、三本,慢慢的擴展。3:買書要配套選購,當你購買每一種類型的法律書籍時,就還需要配套購買一本相關的司法解釋,比如你買了一本《農村土地承包法》,那你就還需購買一本《農村土地承包法釋義及指南 》。因為法律條款規定的含義相當廣泛,沒有司法解釋你對法律規定就得不到准確的理解和運用。先同你聊到這里,如果還有什麼問題請繼續追問。
9. 民法總則關於知識產權是怎樣規定的
《民法總則》立法的亮點之一,就是第123條第2款第(5)項將「商業秘密」納入知識產權客體予以保護,使得過去因對於「商業秘密」性質的爭論塵埃落定,這也是我國民事實體法律對於商業秘密權的立法肯定。
民法總則規定商業秘密的重要意義
商業秘密起源於羅馬法,而商業秘密作為法律術語,最早出現在1623年英國的《壟斷法令》。世界各國及國際組織普遍重視對商業秘密的保護,並對商業秘密的保護有所規范。
商業秘密一詞首次在我國法律條文中出現,是在《民事訴訟法》(1991)第66條及第120條,《最高人民法院關於適用(中華人民共和國民事訴訟法)若干問題的意見》(1992)第154條對《民事訴訟法》所規定的「商業秘密」提出進一步的解釋,但是由於《民法通則》等實體法律沒有規定商業秘密,因而在審理商業秘密案件時所要依據的實體法缺位。直到1993年反不正當競爭法明文昭示「商業秘密」也是一種權利,才使審理商業秘密的案件多以反不正當競爭法作為主要的法律依據。
《民法總則》第123條規定了商業秘密作為知識產權的客體,為設立商業秘密權提供了法律依據,就可以理直氣壯地認定商業秘密權就是知識產權,並且以商業秘密權對民事主體的商業秘密予以法律保護,給予權利人商業秘密權的民法保護提供了最為基本的法律依據。此外,《民法總則》把商業秘密納入知識產權的客體予以保護,還特別有助於樹立公平、誠實、信用的市場經營理念,使民法的基本原則與市場經濟的內在要求有機結合起來,構建和鞏固良好的市場秩序。
商業秘密權的定義和特點
商業秘密權是指市場經營者(包括自然人、法人和非法人組織)在法定范圍內自由支配商業秘密並排除他人侵害的權利。商業秘密權的性質是知識產權,具有知識產權的本質特徵,是對創造性成果給予保護的權利形態。但和傳統的知識產權不同,商業秘密權是一種新型的知識產權,因為傳統的知識產權具有公開性、期限性、絕對排他性等特徵,但是商業秘密權具有以下獨有特徵:第一,商業秘密權具有相對排他性。商業秘密權的權利主體不是單一的,同一商業秘密的多個權利主體都可以對商業秘密進行佔有、使用、處分和收益。第二,商業秘密權的客體即商業秘密,包括技術信息和經營信息,本身也具有其特徵,其中,技術秘密的創造性有高有低,經營信息通常無明顯的創造性,在確定一項信息是否屬於商業秘密時,其秘密性和價值性成為關鍵。第三,商業秘密權的保護期限不具有確定性。商業秘密權的保護期限在法律上沒有規定,只要商業秘密不由權利人公開或不被侵權行為人泄露出去,就一直受到法律的保護。第四,由於商業秘密具有秘密性,商業秘密權的確立無須國家審批,自商業秘密產生之日就自動取得。
商業秘密權的權利主體和客體
商業秘密權的權利主體包括商業秘密所有人和經商業秘密所有人許可的商業秘密使用人。當商業秘密權遭到侵害時,所有人和使用人都有權要求侵害人停止侵害並承擔法律責任。這里的「人」包括自然人、法人和非法人組織,即使個體工商戶、個人合夥等也都可以成為商業秘密權的主體。
商業秘密權的權利客體就是商業秘密。商業秘密就是不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性並經權利人採取保密措施的技術信息和經營信息。商業秘密沒有確切的范圍,主要包括兩大類:一是技術信息,通常包括但不限於製造技術、設計或製造方法、產品配方、工藝流程、測試技術、電路設計、技術指針、專利動向或新技術影響的預測、圖紙、模具、樣品、操作手冊、技術文件、資料庫等。二是經營信息,通常包括但不限於管理方法、營銷策略、客戶名單、營銷情報、產品短中長期的發展方向與趨勢、不公開的財務資源、需保護的第三方商業秘密、管理訣竅、采購渠道等。
我國實務上對商業秘密構成條件存在爭議。分析反不正當競爭法對於商業秘密的定義,商業秘密須具備四個構成要件:一是不為公眾所知悉即秘密性,是商業秘密所處的狀態應當是沒有被公開過、不為公眾所普遍周知的,這是商業秘密和其他知識產權的最大不同點,也是商業秘密最本質的特徵。二是能為權利人帶來經濟利益即價值性,是商業秘密通過現在的或者將來使用的,能夠給權利人帶來現實或預期的、潛在的經濟利益而保持競爭優勢。三是具有實用性,是商業秘密的客觀有用性,即通過運用商業秘密可以為所有人創造出經濟上的價值,具有確定的實用性,是實現商業秘密價值性的必然要求。四是經權利人採取保密措施即保密性,經權利人採取了一定的保密措施,從而使一般人不易從公開渠道直接獲取,該要件強調的是權利人的保密行為,而不是保密的結果。
商業秘密權的內容和限制
商業秘密權的內容,是關於行使「商業秘密權」的權利與義務。由於商業秘密權是知識產權,是一種無形財產權,商業秘密的權利人與有形財產權利人一樣,依法對商業秘密享有佔有、使用、收益和處分的權利。一是佔有權,權利人對商業秘密實際上的控制與管理。權利人對商業秘密實際上的控制與管理,是商業秘密帶來競爭優勢的前提。這種控制與管理包括採取合理的保密措施,防止他人採取不正當手段獲取、泄露與使用。二是使用權,權利人依照商業秘密的性質和用途對商業秘密加以利用。權利人有權依法使用自己的商業秘密,他人不得干涉。在法定或者當事人約定的情況下,非權利人也可以使用該商業秘密。三是收益權,權利人有權通過自己使用或者許可他人使用獲得相應的經濟利益,也可以通過轉讓商業秘密,從受讓人那裡獲得經濟利益。權利人還可以將商業秘密作為投資,在生產經營中獲得經濟利益。收益權一般由權利人行使,他人行使商業秘密時,除法律或合同另有規定外,收益歸權利人所有。四是處分權,商業秘密的權利人有權處分自已的商業秘密。
依照《民法總則》第132條關於「民事主體不得濫用民事權利損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權益」的規定,商業秘密權的權利人在行使權利時,不得損害社會公共利益和他人的合法權益,接受法律的限制。對商業秘密權的限制,主要有他人合法權益對商業秘密權的限制和來自社會公共利益的限制。前者指他人在利用他人合法權益對商業秘密權的限制、獨立研究開發獲取商業秘密、通過反向工程獲取商業秘密、通過其他合法的方式獲取商業秘密等合法途徑獲取商業秘密時,商業秘密權利人無權禁止他人獲得、使用商業秘密。後者指商業秘密的開發利用,不得損害社會公共利益,當商業秘密權的行使有礙於社會公共利益時則要對之進行限制,這時知悉人對該商業秘密的披露不視為侵權,國家也應依職權進行干涉並追究商業秘密權利人的法律責任。
10. 空調機位漏水到樓下,責任怎麼鑒定
查清情況後,如果樓上漏水的原因實為樓上鄰居的原因造成的話,受損業主可根據自己掌握的情況,向樓上或鄰居講清情況,提出修補要求及修補期間對自己造成損害的賠償問題。
如果樓上鄰居不配合或不及時修補的話,受損業主可根據《民法通則》第83條規定:
不動產的相鄰各方,應當按照有利生產、方便生活、團結互助、公平合理的精神,正確處理截水、排水、通行、通風、採光等方面的相鄰關系。給相鄰方造成妨礙或者損失的,應當停止侵害,排除妨礙,賠償損失。將爭議提交到法院處理。
當樓上鄰居不理會法院的判決,受損方可以先自己請施工隊進行修補,所花費的費用依據有關法律法規,再通過法院要求樓上鄰居進行賠償。並且,當樓上鄰居不主動進行賠償時,受損害方可以申請法院強制執行。
案例
錢某等6人是本市某小區4幢2樓至5樓的住戶,黃某、袁某系該單元底層門面房所有人,某眼鏡店承租了該門面房用於經營。2017年3月,某眼鏡店在裝修過程中,將相鄰兩間門面的承重牆拆除打通。2017年3月14日,房管部門向某眼鏡店發出限期整改通知。
錢某等6人認為黃某、袁某同意某眼鏡店將承重牆拆除,造成承重牆柱下沉,部分牆體出現裂縫等安全隱患,在要求某眼鏡店停止侵害及要求黃某、袁某阻止某眼鏡店拆除未果後,向法院提起訴訟。
某眼鏡店、黃某、袁某認為,其已按照房管部門要求進行了整改,在本案訴訟之前已經對牆體進行了加固和恢復原狀,未給錢某等人造成損失,請求駁回錢某等人的訴請。
市法院審理後認為,某眼鏡店在租賃黃某、袁某的門面房時,拆除門面房中的承重牆,給居住在該門面房上層的住戶造成安全隱患,某眼鏡店雖在接到房管部門限期整改通知後新建牆體,但未舉出相關行政部門作出整改完畢的結論或相關專業部門出具的鑒定結論,以證明新建牆體已恢復承重牆的作用。
故錢某等人要求將被敲掉的承重牆恢復原狀的訴請,應予支持。
本案系相鄰關系糾紛。所謂相鄰關系,是指相互毗鄰的兩個以上不動產所有權人、用益物權人或佔有人,在通行、用水等方面根據法律規定產生的權利義務關系,是相鄰不動產的權利人行使權利的延伸或者限制。
相鄰權利人應當按照有利生產、方便生活、團結互助、公平合理的原則,正確處理相鄰關系,行使權利時不得損害或影響相鄰人的權益,否則,要依法承擔相應的責任。