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民法思維請求權基礎理論體系

發布時間: 2022-09-16 07:04:06

『壹』 作為法學專業的大一新生,哪些入門級的書籍值得推薦

如果想要學好法學,需要閱讀大量的專業書籍,從而形成扎實的理論功底。如果理論功底不夠深厚,那麼對法學專業的學習是很吃力的,在看許多專業書籍和期刊論文的時候會很不適應。作為法學專業的大一新生,可以閱讀一些理論比較淺顯的書籍,這一階段主要是培養對法學專業的興趣,對一些基本的概念有一定的了解。

『貳』 民法思維請求權基礎理論體系的書怎樣

《民法思維:請求權基礎理論體系(最新版)》旨在建構請求權基礎的理論體系,期能為民法實務提供可資遵循的思維及論證方法,以增進法律適用的合理性及客觀性。
作者簡介
王澤鑒,1938年出生於台北,畢業於台灣人學法律系,獲得過慕尼黑大學法學士。曾擔任德國柏林自由大學訪問教授,並在英國劍橋大學、倫敦大學政經學院、澳洲墨爾本大學從事研究工作。現任台灣大學法律系教授。專攻民法,主要著作有《民法學說與判例研究》(1-8冊)、《民法思維:請求權基礎理論體系》、《民法概要》、《民法總則》、《債法原理》、《不當得利》、《侵權行為》、《民法物權》等。
內容簡介
《民法思維:請求權基礎理論體系(最新版)》重視方法論上的運用,所設實例主要針對民法領域重要的基本問題,並多引用判例學說及德國法的理論,有助於讀者理解相關法律的解釋適用,對民法的學習應有助益,《民法思維:請求權基礎理論體系(最新版)》對於大陸和台灣地區民法的比較研究也應有所助益。

『叄』 實習律師如何學習

一、將請求權基礎深深印刻在腦海中
首先必須明確知曉自己的請求權基礎是什麼,而非盲目、想當然、冒昧地提出請求,每一個請求背後都需清楚支持該請求的依據何在,具體到哪一部法律哪一個條文,甚至精確到哪一款、哪一項。在此推薦2本書籍,以此開啟對請求權基礎的了解,一本是王澤鑒教授的《民法思維:請求權基礎理論體系》,另外一本是鄒碧華法官撰寫的《要件審判九步法》。在明確了請求權基礎後,拆解出構成該請求權的法律構成要件,然後分析案件中每一個法律要件是否都具備,少任何一個要件,請求權均不會成立,就會面臨被法院判決駁回訴訟請求的實體敗訴結果。抗辯權基礎也是一樣。
二、堅持自學
實習之初自然會遇到各種問題,很多人在遇到沒有碰到過的陌生問題時,傾向性地向該專業領域中人士詢問意見,此種方法固然可行,但僅僅詢問他人,也會喪失自我學習的機會,畢竟有時候過程比結果更重要。筆者在剛實習的時候,經常會有身邊人詢問筆者關於勞動法的問題,但筆者完全不會,因為司考中勞動法沒怎麼考過、大學也沒怎麼學過,正如上文提到的,本人修的是國際經濟法,對於勞動法的了解甚少。那麼,那時面對大家一致拋來的問題,筆者開啟了漫長的自學模式,買了3本關於勞動法的書,一本是法條,一本是姜俊祿主編的《勞動法律師基礎實務》,一本是《 最高人民法院指導性案例裁判規則理解與適用·勞動爭議卷》,平時還持續關注微信公眾號推送的關於勞動法的文章,之後,遇到各種勞動法問題時還算能從容應對,甚至在實習律師培訓的時候,群里問到的勞動法問題,筆者也幫助回答,有些實習律師會認為筆者對法條很熟悉、見解獨到,以為筆者經常做勞動法,但實際上筆者接觸的勞動法案件並不多,也並非多精通法條,而是將案例、學理、法條相結合才更好得運用,正如英語中所謂背單詞要將單詞放置語境之中,那麼法條也是一樣,需要放置在個案中。
三、自學的方向
做訴訟案件的,不論案件多簡單,深入思考、挖掘細節之後,都會發現一些難點,這些難點如何解決、通過何種方式解決就是本段想要提出的建議。首先,查詢該難點的專業論文,查看學理對此是如何分析解釋的,尤其注意比較法和實證分析。因為我國的法律都是借鑒其他國家和地區的,有時候產生的問題實際上是翻譯的問題,在產生歧義的時候,需要查看論文中所涉及的其他國家對此的規定,以作出合理運用。而實證分析實際上是結合學理對現在司法實踐中司法觀點所做的總結,需要注意。此外,還需要關注立法進程,該法律的立法目的、法律觀點變化的過程,以更好地理解現在的法律條文,必要時查看最高院發布的關於此的問答、最高院出版的相關書籍等。比如,曾經計劃經濟時代過渡中,企業和企業間的借貸是無效的,依據就是《合同法》/52,該法條的運用是否准確是不無疑問的,因為所有規定企業間借貸無效的都沒有達到法律、行政法規的位階,且該規定是否是效力性強制性規定也是一大疑問。

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『陸』 中國法律上的天龍八部都是哪些書

指的是王澤鑒先生的《民法學說與判例研究》。因其一共八冊,被戲稱為中國法律上的「天龍八部」。

《民法學說與判例研究》 作者是王澤鑒,2009年北京大學出版社出版。本書旨在論述1945年以來台灣民法實務及理論的演變,並在一定程度上參與、促進台灣民法的發展。

拙著民法研究系列叢書包括《民法學說與判例研究》(八冊)、《民法思維:請求權基礎理論體系》、《民法概要》、《民法總則》、《債法原理》、《不當得利》、《侵權行為》及《民法物權》,自2004年起曾在大陸發行簡體字版,茲再配合法律發展增補資料,刊行新版,謹對讀者的鼓勵和支持,表示誠摯的謝意。

拓展資料:

該書目錄

比較法與法律之解釋適用

契約關系對第三人之保護效力

懸賞廣告法律性質之再檢討

無因管理制度基本體系之再構成

無權處分與不當得利

賭債與不法原因給付

侵權行為法之危機及其發展趨勢

違反保護他人法律之侵權責任

意思表示之詐欺與侵權行為

盜贓之牙保、故買與共同侵權行為

僱主未為受僱人辦理加入勞工保險之民事責任

慰撫金

干擾婚姻關系與非財產上損害賠償

地上權之時效取得

「動產擔保交易法」上登記期間與動產抵押權之存續

斷嗣與收養之效力

——「最高法院」1977年台上字第1340號判決之檢討

英國勞工法之特色、體系及法源理論

『柒』 朱慶育:什麼是請求權基礎

《請求權基礎》是2012年法律出版社出版的圖書,作者是德迪特爾·梅迪庫斯。

請求權是民法理論中重要基石概念及制度。本書結合《德國民法典》,清晰地揭示請求權基礎之構造思路,並將德國相關立法中的修訂內容納入本書。本書該版尤其就契約法與侵權法之競合做了重點修訂,更為精準。

作品目錄

第六版序言

第一版序言

導論體系問題

第一節民法習題

一、法律職業活動

二、法律適用與案件事實

三、多個問題

第二節請求權體系

一、請求權體系的目標

二、請求權規范、輔助性規范、反對性規范

三、審查多項請求權的順序

四、多個請求權目標

五、多個被請求人

六、多個請求人

第三節重要私法制度概要

……

第一章 基於債務合同的請求權

第二章 類合同請求權

第三章 物上請求權

第四章 因侵權行為與危險而生的賠償請求權

第五章 因不當得利而發生的請求權

1.關於補充的問題。個人認為並不存在某個標准,當請求權具體到某個程度,從而符合該標准時,可以認定這是一個請求權基礎規范。請求權基礎規范,應當按照如下步驟判斷。

2.請求權基礎,用王老先生的話說,是得支持一方當事人向他方主張的法律規范。

說白了,即可以發生請求權的法條。

以題目補充中的《合同法》第108條「預期違約」為例,其規定「當事人一方明確表示或者以自己行為表示不履行合同義務的,對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔違約責任。」

判斷的依據之一,是請求權基礎的兩大要素:構成要件和法律效果。

個人認為,「當事人一方明確表示或者以自己行為表示不履行合同義務」,為構成要件。「履行期限屆滿前承擔違約責任」,為法律效果。結合請求權基礎的概念,可以判斷此種「完全性法條」,即系所謂請求權基礎。

所謂概括性的「要求其承擔違約責任」,可等同於違約損害賠償請求權,屬於債權請求權范疇。

再以中國《侵權責任法》第6條「過錯責任」為例。「行為人因過錯侵害他人民事權益,應當承擔侵權責任。」「行為人因過錯侵害他人民事權益」,可解構為侵權四要件,此為構成要件。「應當承擔侵權責任」,此為法律效果。個人認為,這是一個非常典型的請求權基礎。

3.需要注意的是,符合構成要件+法律效果的法條,不一定就是請求權基礎。

譬如《台灣民法典》第224條規定,「債務人之代理人或使用人關於債之履行有故意和過失時,債務人應與自己之故意或過失負同一責任。但當事人另有訂立者,不在此限。」

存在構成要件和法律效果,但是此乃規定債務人歸責事由,不是請求權基礎。

譬如中國《物權法》第106條關於「善意取得」的規定。同樣存在構成要件和法律效果,但是不發生請求權,只是發生「善意取得」效果,這個效果屬於「無權處分」的一個「例外」。

『捌』 請求權基礎

請求權基礎系指能夠支持一方當事人得向他方當事人有所主張(物之交 付、所有權移轉、支付價金、賠償道歉等)的法律規范。

「請求權基礎」方法的出發點是對案例提出如下問題,即「誰得向誰依據什麼請求什麼?」(Wer will was von wem woraus?)分析言之:

(1)「誰向誰」(Wer von wem)。請求權是相對權,在回答問。請求權是相對權,在回答問題時須明確權利人針對哪一個義務人主張請求權。

(2)「請求什麼」(Was)。這一步是審查當事人主張要求什麼,例如支付買賣價金、損害賠償、返還原物等。

(3)「依據什麼」(Woraus)。權利人主張的內容須以某個法律規范為基礎,能夠確立請求權的法律規范稱為「請求權基礎」。請求權基礎包括構成要件(T)和法律效果(R)兩個部分。構成要件是適用該法律規定的前提條件,由數個要素組成(可分解為t1,t2,t3……)。法律效果是滿足構成要件後得出的後果,一般對應著請求的內容。

1.案例事實的核心

2.糾紛的類型

(1)確認之訴:

確認之訴有肯定確認之訴與否定確認之訴之別,分別用以確認法律關系之存在或不存在。

確認之訴的實體規范基礎如:

須遵循如下三個步驟:請求權是否產生?請求權是否消滅?請求權是否可執行?

首先,從積極方面考察,案件事實是否符合(假定)可運用的請求權基礎。如果請求權基礎構成要件的每一要素都獲得滿足,可以判定請求權成立。
其次,從消極方面審查,案件事實中有沒有權利產生障礙的抗辯事由(權利阻卻之抗辯),例如當事人無行為能力(《民法總則》第20條)、意思表示無效(《民法總則》第146條)、合同不成立或被撤銷(《合同法》第58條 【合同無效或被撤銷的法律後果】)、附生效條件的法律行為條件未成就(《民法總則》第158條)等。

審查有沒有導致已經產生的請求權發生消滅的後果,即考慮權利毀滅之抗辯。毀滅抗辯的主要事由有:(1)清償、代物清償;(2)提存;(3)抵銷;(4)免除;(5)混同。(6)不可歸責於債務人或雙方當事人的給付不能;(7)撤銷權的行使;(8)權利不當行使,如權利失效。

審查有沒有阻礙請求權執行的事由,即權利障礙之抗辯(私法上的抗辯權)。抗辯權須被告主張才可適用,例如訴訟時效抗辯權(《民法總則》第192條第1款)、同時履行抗辯權(《合同法》第66條)、人身性給付或履行費用過高之抗辯權(《合同法》第110條第2項)等。

(1)合同請求權

合同請求權可分為原初的給付請求權和次生的救濟性請求權。前者例如《合同法》第60條第1款的履行請求權,《合同法》第135條的買受人交付標的物並轉移所有權的請求權、第159條的出賣人價金請求權。後者例如《合同法》第107條的實際履行、採取補救措施、損害賠償請求權,第111條的瑕疵擔保請求權,《合同法》第97條規定解除後恢復原狀、損害賠償請求權,以及《合同法》分則規定具體合同的違約救濟請求權,於此不一一枚舉。

(2)類合同請求權

如果合同未成立或無效、被撤銷,但當事人基於締約磋商應盡到照顧、保護締約對方權益的義務,若有違反應承擔締約過失責任。由於其接近合同請求權,因而緊隨其後予以審查。

根據我國現行民法,類合同的請求權例如:《合同法》第42條規定締約過失請求權,第43條規定締約中違反保密義務的損害賠償請求權;《合同法》第58條、《民法總則》第157條規定合同或法律行為無效、被撤銷或確定不發生效力後,發生返還財產、折價補償、損害賠償等請求權;《民法總則》第164條第2款規定的代理人與相對人惡意串通,損害被代理人權益,被代理人向二者主張連帶責任的請求權;《民法總則》第171條第3款規定的無權代理人因代理未被追認時,善意相對人得請求其履行債務或承擔損害賠償責任。

(3)無因管理請求權

(4)物權請求權

(6)不當得利請求權

依據何種法律規范,請求什麼

1.主給付請求權:履行請求權
出賣人的基本義務 :《合同法》第135條【出賣人的基本義務】
買受人的基本義務 :《合同法》第159條【買受人的基本義務】
2.次給付請求權
解除的效力 :《合同法》第97條(判例(一)最高人民法院(2009)民一終字第23號民事判決 :案由:房屋買賣合同糾紛,審結時間為2009年12月15日;判例(二)最高人民法院(2009)民提字第137號民事判決 :案由:聯營合同糾紛,審結時間 2010年4月15日)
瑕疵履行 :《合同法》第111條【瑕疵履行】
承受人權利 :《合同法》第155條【承受人權利】

締約過失 :《合同法》第43條【保密義務】
無權代理

無因管理 :《總則》第121條

停止侵害請求權:
排除妨礙請求權:
妨礙預防請求權:
《物權法》第34條:無權佔有動產及不動產的,權利人可以請求返還原物。
(1)《民法通則》第二十五條:被撤銷死亡宣告的人有權請求返還財產。依照繼承法取得他的財產的公民或者組織,應當返還原物;原物不存在的,給予適當補償。
(2)《物權法》第109條:拾得遺失物,應當返還權利人。拾得人應當及時通知權利人領取,或者送交公安等有關部門。
《物權法》第114條:拾得漂流物、發現埋藏物或者隱藏物的,參照拾得遺失物的有關規定。文物保護法等法律另有規定的,依照其規定。
(3)《物權法》第219條第1款:債務人履行債務或者出質人提前清償所擔保的債權的,質權人應當返還質押財產。
(4)《合同法》第194條:撤銷權人撤銷贈與的,可以向受贈人要求返還贈與的財產。
(5)《擔保法司法解釋》第87條:因不可歸責於質權人的事由而喪失對質物的佔有,質權人可以向不當佔有人請求停止侵害、恢復原狀、返還質物。

不當得利:《總則》第122條

【資源】
1. 朱曉喆 | 請求權基礎案例研習方法導論_法律 (sohu.com)
2. 締約過失責任糾紛請求權基礎、法律適用及權威案例_騰訊新聞 (qq.com)
3. 王澤鑒:請求權基礎、法之適用與案例研習 - 知乎 (hu.com)
4. 民法思維 王澤鑒 & 第四章 請求權基礎 (qq.com)
5. 最高法院法官:民法請求權基礎思維實例應用精解 (qq.com)
6. 《民法思維:請求權基礎理論體系》第一、二章的讀書筆記 (qq.com)

『玖』 法考科目多知識繁雜,如何高效復習

做這些科目考題的時候可能一開始有種感覺,不是知識點不知道,而是看到一個題不知道它考的是什麼,無法將知識點將法律規范與之相對應,這就需要我們多做真題,鍛煉自己的這種能力,以求在考場上保證做題速度和准確度。

二、勤於思考法條背後的原理

三大實體法理論性比較強,而法條的規定不是平白無故的,背後隱藏著法律常理。只有善於思考法條背後的原理,我們才能真正掌握知識點,克服遺忘規律。

比如:民法上返還原物請求權就是一個非常重要的知識點。返還原物請求權的義務人是現實的無權佔有人而不能是曾經的無權佔有人。乙偷甲的手機,丙又偷走了乙偷來的手機,此時甲只能要求丙返還原物而不能要求乙。你就需要思考為什麼是這樣?因為物權請求權功能在於恢復物權完滿狀態,只有找丙才能恢復對手機的完滿狀態,找乙不能,找乙只能主張侵權,侵權的功能在於填補損害,這個沒有問題。

只有勤於思考背後原理,才能學透知識點,構建學科知識,在考場上活學活用。

三、民法特點及復習方法

民法科目體系龐雜,內容較多,難度較高,但民法也貼近生活,入門容易。從近幾年年民法考題來看,民法考察趨向基礎,更加重視對實證法和基本理論的考察,對於比較法和較深理論不涉及。這也就要求我們在民法復習過程中重視基礎,對基本概念區分要清晰。比如撤銷與解除,一般保證與連帶保證、違約與締約過失等。

民法最好掌握請求權分析方法,有時間的同學可以閱讀一下王澤鑒教授的《民法思維——請求權基礎理論體系》,掌握各個請求權的構成要件,這對於案例題分析很有幫助。當然,時間不充裕的或者初學者可以盡量掌握清楚各個請求權之間的要件和法律效果,釐清他們之間的關系。民法的思維是意思自治的思維,也就是尊重當事人的意思,因此,在考試中,對於干預的也就是合同無效的要慎重選擇。

在民法復習過程中,真題的重要性不言而喻。真題最好做三遍以上,其實遍數不是最關鍵的,關鍵的是你真正弄懂,真正能把每一個選項吃透而不是憑借感覺去猜題,猜題是沒有入門的表現。

知識產權法部分命題有點偏,且近兩年分值有所減少。復習過程中,如果時間很多的話可以看看華東政法大學王遷教授的《知識產權法教程》,沒興趣的也就算了,知產這部分對大多數人來講不好得分。

四、刑法特點及復習方法

刑法有著非常精妙的體系構建,隨著出題人的更換,2017年刑法命題風格也出現了一定變化。在考試復習中,我們應盡量掌握兩階層的理論,兩階層理論確實對於分析問題有幫助。

對於共同犯罪、財產犯罪、因果關系、正當防衛、不作為犯罪等問題,這些內容對於刑法非常重要,當然可能和本科所學體系不一樣,我們應該盡量學會老師所教授的分析方法,重新建構我們的體系。對於分則第三章和第六章尤其是第六章的一些不太重要的普通罪名(關於哪些是一般罪名哪些是重點罪名,官方大綱上會有標注),不用太在意,那些罪名這么多年很少考到。

刑法在主觀題部分現在會考察學說爭議,就是對於一個問題,理論界有幾種學說,每個都要求答出來。其實,對於這種問題,不要太擔心,每年考到的都是為數不多的幾個點,比如偶然防衛、事前故意、死者佔有等。在復習過程中,對於重點問題掌握學說爭議就可以了。

刑法我覺得可以掌握兩個思維,一個是兩階層的客觀違法和主觀有責的理論。比如因果關系是客觀層面的,就與主觀沒有關系。另外一個思維就是包容評價的思維,這在共犯部分犯罪共同說和認識錯誤中都可以用得到。

比如:張明楷老師那個經典的例子:醫生給護士一碗毒葯讓給病人喝,護士聽成了土葯,結果病人死了。在這個案例中,醫生主觀上只是想教唆護士犯罪,客觀上護士卻不知情,當成了工具,醫生是間接正犯,但兩者在輕范圍內重合,成立教唆。

五、行政法特點及復習方法

行政法科目非常繁雜,但也存在一定的體系性。大家可以按照主體法、行為法、救濟法這條主線,去建構體系。另外,行政法思維是限權思維,即限制政府權力,保障公民權利,考場上如果拿不準就按照這個猜吧。

近幾年考試中行政法風向有點變化,法條考察減弱法理考察加深,之前經常考的期限什麼的沒怎麼考。其實對於期限,我覺得大家盡力而為吧,直接在期限上命題的很少。行政法目前考察非常細致,內容也比較龐雜,應該注重整理,形成自己的體系。

行政法出論述題的可能性也是非常大,對於基本原則這一塊最好還是背誦一些語言可以用在論述題上。

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