電大民法典
92年的啊。。。這么久遠了。那會兒物權法沒有,也不知道還有什麼法沒有或者是不一樣啊。不好弄喔
Ⅱ 電大期末單選題法律規定可以抵銷的債權有
債務的標的物種類、品質相同等。
依據《中華人民共和國民法典》第五百六十八條規定:當事人互負債務,該債務的標的物種類、品質相同的,任何一方可以將自己的債務與對方的到期債務抵銷。
但是,根據債務性質、按照當事人約定或者依照法律規定不得抵銷的除外。當事人主張抵銷的,應當通知對方。通知自到達對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限。
債權抵銷的相關要求規定:
1、債務人接到債權轉讓通知時,債務人對讓與人享有債權,且債務人的債權先於轉讓的債權到期或者同時到期;債務人的債權與轉讓的債權是基於同一合同產生。
2、債務人將債務的全部或者部分轉移給第三人的,應當經債權人同意。債務人或者第三人可以催告債權人在合理期限內予以同意,債權人未作表示的,視為不同意。
Ⅲ 求福建電大2011秋法學國家賠償法網上作業3個任務的答案
形考作業一:
(第1—3章)
一、單項選擇題:每空2分,共10分
1、C
2、A
3、A
4、B
5、A
二、多項選擇題:每空3分,共15分
1、AC
2、BCD
3、ABCD
4、BD
5、ABCD
三、名詞解釋:每題5分,共25分
1、國家賠償:
從廣義上講,國家賠償就是以國家為賠償主體的侵權損害賠償。或者說,凡以國庫收入或國家財產所進行的賠償均可以稱為國家愛賠償。
狹義的國家賠償是指:國家依照國家賠償法的規定,通過法定賠償義務機關對國家機關和國家機關工作人員違法行使職權侵犯公民、法人和其他組織的合法權益造成的損害所給與的賠償。
2、行政賠償:
即因國家行政機關、國家公務員以及其他公務執行機關和人員的侵權損害行為或者處在他們管理或監督之下的物體給他人造成損害而引起的國家賠償。
3、國家賠償法:
廣義的國家賠償法是指涉及國家賠償責任的各種法律規范和判例的總和。
一般意義上的國家賠償法專指國家賠償法典,即國家按照立法程序制定的系統規定國家賠償責任的原則、條件、范圍、標准、方式與程序等的法律文件,它是國家賠償的基本法律。
4、公務過錯:
所謂的公務過錯指公務活動欠缺正常的標准。
5、職務違法行為:
所謂的職務違法行為是指違法執行職務的行為。
四、簡答題:每題10分,共30分
1、賠償的基本特質?
一、這種恢復與彌補是人的自覺行為。
二、這種恢復與彌補是他人並且是導致權力與利益受到損害的人以及法律規定與其有利害關系可以或應當代其負賠償責任的人。
三、這種恢復與彌補具有經濟內容,它或是使受害人的財產得到修復,或是向受害人返還原物以及交付與受損原物等價的其他財務,或是向受害人支付一筆金錢等。
2、國家賠償與國家補償的區別?
一、國家賠償的原因行為(引起國家賠償責任的侵權行為)必須具有違法或其他可非難的性質(如有過錯或管理有缺陷);而國家補償的原因行為則必須具有合法的性質。換言之,國家賠償是由違法行使是國家權力的行為引起的,國家愛補償則是有合法行使國家權力的行為引起的。
二、國家賠償的范圍既包括受到損害的人身權,也包括受到損害的財產權,而國家補償通常只針對財產權的損失;
三、國家賠償的對象是特定的,國家補償的對象多數情況是不特定的,帶有普遍性
四、國家賠償的目的是為了挽回已經產生的違法後果,使受害人的合法權益得到恢復或彌補,而國家補償的目的是為了增進社會公共利益,創設新的法律關系。國家補償是積極的,國家賠償的目的是消極的。
五、國家賠償發生在損害產生之後,而國家補償通常發生在損害產生之前;國家賠償額以現實、直接的損害為限,而國家補償則根據法律規定、當事人之間先達成的補償協議確定。
六、國家賠償糾紛可以通過訴訟途徑解決,而國家補償糾紛一般不通過訴訟途徑解決。
3、國家賠償法的基本特徵?
第一、國家賠償法具有系統的法典形式,而民事侵權賠償法通常沒有專門的法典形式,一般在民法典中加以規定;
第二、國家賠償法實體規范與程序法規范寓於一體,而民事侵權賠償法則為實體法規范;
第三、國家賠償法的調整對象是因國家機關及其工作人員違法行使職權形成國家職務侵權賠償關系,涉及到國家利益與個人利益的平衡與兼顧,而民事侵權賠償法的調整對象是與國家權力的運用無關的平等主體之間的侵權損害賠償關系,在保護被侵權人是一般不必考慮與社會公共利益及國家職能正常行使相協調的問題。
五、論述題:20分
試論國家賠償的歸責原則:
答案要點:
1、定義:國家賠償的歸責原則是確定國家承擔賠償責任的根據,是確定和追究國家賠償責任的標准,反映了國家的價值取向。
2、主要類型:(1)違法歸責原則,是指以國家機關及其工作人員行使職權的違法性確定國家賠償責任的歸責原則。(2)過錯責任原則,是指以國家機關及其工作人員在行使職權時的過錯作為確定國家賠償責任的歸責原則。(3)無過錯責任原則,是指不以國家機關及其工作人員在行使職權時的過錯作為確定國家賠償責任的歸責原則。(4)公平責任原則,是指在審理侵權案件時,法官在侵權人和受害人均無過錯的情況下,基於公平的觀念,判令侵權人對受害人的損害承擔一定的責任的原則。
3、實體法的選擇:根據《國家賠償法》第2條,我國國家賠償實行違法歸責原則,它將國家機關及其工作人員行使職權的行為是否違法作為國家是否承擔賠償責任的標准。
4、違法歸責原則的優點:(1)與法治原則、依法行政原則以及憲法規定相一致,與行政訴訟法也很協調。(2)簡單明了,易於接受,可操作性強。(3)避免了過錯責任原則在認定方面的困難。(4)有利於保護公民、法人和其他組織的合法權益,有利於受害人行使國家賠償請求權。
5、違法歸責原則的問題:(1)對違法須作廣義解釋。違法不僅是指違反了明確的法律規范,還應該包括違反法律的一般原則以及對特定人的法律合理注意義務。(2)應輔以其他歸責原則。在危險責任和風險責任領域,採用無過錯責任原則,實行舉證責任倒置;在違法歸責任原則和無過錯責任原則都不適用,但不給予賠償又有損公正時,實行公平責任原則。(3)應限定自由裁量權的范圍。濫用自由裁量權,顯失公正的,視為違法,亦應賠償。
電大天堂形考作業二:
(第4—6章)
一、單項選擇題:每空2分,共20分
1、A
2、B
3、C
4、B
5、B
6、B
7、D
8、D
9、B
10、B
二、多項選擇題:每空3分,共30分
1、BD
2、ACD
3、AD
4、ABD
5、ABC
6、ABCD
7、ABC
8、ABCD
9、ABCD
10、AD
三、名詞解釋:每空5分,共25分
1、自由裁量行為:是指行政機關在法律規定的范圍內,自由選擇其認為合於行政目的的正確行為。
2、行政處理先於訴訟解決的原則:在行政賠償請求人向法院提起行政賠償訴訟之前,應先向行政賠償義務機關要求賠償,由行政機關依法進行處理。
3、行政追償:是指國家向行政賠償請求人支付賠償費用以後,依法責令有故意或重大過失的公務員、受委託組織和人員承擔部分或全部賠償費用的法律制度。
4、緊急避險:是指行政機關為了使公共利益,相對人較大的合法權益免受現實的和緊急的損害危險,不得已採取的損害第三人相對較小的合法權益的行為,由於這種致害行為是法律許可的,故有阻卻違法性的效力。
5、國家責任豁免:根據國家行政賠償責任構成要件,國家本應承擔賠償責任,但因處於政治等方面的考慮而不承擔賠償責任,這種情形也稱為國家愛責任豁免。
四、簡答題:每題6分,共12分
1、我國國家賠償制度中的豁免事項有哪些?
大致包括:行政立法行為、國家行為、內部行政行為、自由裁量行為。
2、在我國,國家不承擔賠償責任的情形有哪些?
第一、行政機關的工作人員與行使職權無關的個人行為。
第二、因公民、法人和其他組織自己的行為只是損害發生的。
第三、法律規定的其他情形。
五、案例分析(13分)
1996年10月18日晚10時許,許成海受雇駕駛閩E35—10803號柳州五菱小貨車至雲霄縣馬鋪鄉峰頭村赤嶺自然村,在等候顧客返還時,馬鋪鄉公安派出所認為許成海行跡可疑,將該車扣押。1996年11月1日,許成海根據公安派出所的通知,領回被扣車輛。但因車輛被扣押期間,馬鋪鄉派出所使用該車輛,使用時發生交通事故,致使車輛碰撞受損壞。馬鋪鄉派出所對損壞的車輛進行小修後,才通知予以返還。許成海於1997年1月17日向雲霄縣公安局提出賠償申請,雲霄縣公安局在法定期限內沒有作出賠償決定。1997年5月3日,許成海遂以雲霄縣違法扣押並使用許成海的車輛,致使在交通事故中發生車輛碰撞而損壞嚴重為由,向雲霄縣人民法院提起行政賠償訴訟,請求判決雲霄縣公安局賠償許成海車輛損壞維修費13620元,車輛被迫中止營運造成經濟損失7500元,旅差費3500元,合計24620元。
雲霄縣人民法院經審理認為:雲霄縣公安局馬鋪鄉派出所違法扣押原告車輛,並使用該車,造成許成海車輛損壞,違反法律規定,根據《中華人民共和國國家賠償法》第四條關於行政機關及其工作人員在行使行政職權時違法對財產採取查封、扣押、凍結等行政強制措施等行為,受害人有取得賠償的權利;第七條第一款關於「行政機關及其工作人員行使行政職權侵犯公民、法人和其他組織的合法權益造成損害的,該行政機關為賠償義務機關」的規定,雲霄縣公安局應承擔行政賠償責任。後經人民法院調解當事人雙方達成協議:被告雲霄縣公安局於調解達成協議之日支付給原告許成海賠償金人民幣10000元。雙方協議符合法律的有關規定,法院予以確認,並於1997年6月10日製作行政賠償調解書。調解書經雙方當事人簽收後,即具有法律效力。
1、原告是否有權要求賠償?
2、行政賠償責任由誰承擔?
3、人民法院對行政賠償訴訟是否可以主持調解?
案例分析基本要點:
1、原告因公安派出所扣押其車輛並造成損害,有權要求給予賠償。國家賠償法第四條規定:行政機關及其工作人員在行使行政職權時違法對財產採取查封、扣押、凍結等行政強制措施等行為,受害人有取得賠償的權利。本案中,原告許成海受雇駕車前往馬鋪鄉峰頭村赤嶺自然村,馬鋪鄉公安派出所認為許成海行跡可疑,將其車輛扣押。扣車後,公安派出所使用該車輛並因交通事故造成該車損壞。公安派出所扣車並使用該車輛的行為均屬違法行為。原告因公安機關扣車期間造成的營運損失和車輛損壞造成的損失以及該行為造成的其他損失,依法有權取得賠償。被告對其派出機構扣押車輛的行為已確認違法,應當給予賠償,但認為原告要求賠償的金額超過法律的規定,因而雙方產生異議,原告提起訴訟,人民法院依法予立案受理,是正確的。
2、被告派出機構違法扣押車輛並造成原告損害,行政賠償責任應由被告承擔。國家賠償法第七條第一款規定:「行政機關及其工作人員行使行政職權侵犯公民、法人和其他組織的合法權益造成損害的,該行政機關為賠償義務機關。」根據本案的情況,誰是適格被告?也就是說,本案應以馬鋪鄉公安派出所為賠償義務機關,還是應以該派出機構的派出機關——雲霄縣公安局為賠償義務機關?有的意見認為,本案對原告作出扣押車輛並使用該車輛的行為,是馬鋪鄉公安派出所的行為,按照有關法律的規定,公安派出所可以自己的名義對行政相對人作出警告、50元以下罰款等處罰,具有行政主體資格,因而本案可以該公安派出所為賠償義務機關。法院審理認為,公安派出所作為縣公安局的派出機構,雖然得到法律的授權具有某些行政處罰權,因而可以自己的名義作出行政處罰,但是,法律法規沒有賦予公安派出機構在此種情況下扣押運輸車輛等強制措施的權力,公安派出機構的這種行為,應視為該派出機關——公安局的行為,因此,縣公安局才是本案的適格被告,亦即賠償義務機關應是縣公安局,由它承擔行政賠償責任。
3、人民法院對行政賠償訴訟依法可以主持調解,當事人達成賠償協議,可以調解結案。
行政訴訟法第六十七條第三款規定:「賠償訴訟可以適用調解。」法院經公開開庭審理本案,在弄清事實、分清是非的基礎上,對被告應當賠償原告賠償金數額問題進行調解。經調解訴訟雙方達成賠償協議:被告雲霄縣公安局於調解達成協議之日付給原告許成海賠償金人民幣10000元。上述協議符合法律的規定,雲霄縣人民法院予以確認,並製作了行政賠償調解書。
1、張某可向誰請求賠償?法律依據是什麼?
答:張某可以向工商局和公安局請求國家國家賠償,法律依據是公安機關的行為符合國家賠償法規定的侵犯人身權的違法行政行為(1)違法違法拘留或者違法採取限制公民人身自由的行政強制措施。而工商局的行為符合國家賠償法規定的侵犯財產權的違法行政行為。(2)違法實施罰款、吊銷許可證和執照、責令停產停業、沒收財物待行政處罰行為。
2、本案應如何處理?法律依據是什麼?
答:公安機關和工商局應該對各自的行為造成的損害進行國家賠償。公安機關應該按照張某被關押的天數賠償,每日賠償金按照國家上年度職工日平均工資計算。並應當在侵權行為影響的范圍內,為受害人消除影響,恢復名譽,賠禮道歉。而工商局應該賠償停產停業期間必要的經常性費用。限制在最低限度的直接損失——停產停業期間必要的經常性費用。
電大天堂形考作業三:
(第7—12章)
一、單項選擇題:每空2分,共20分
1、C
2、D。
3、D
4、D
5、C
6、C
7、A
8、A
9、D
10、D
二、多項選擇題:每空3分,共30分
1、AD
2、ABC
3、D
4、ABCD
5、BCD
6、AC
三、名詞解釋:每題5分,共25分
1、刑事賠償范圍:也稱冤獄賠償范圍,指對國家刑事賠償責任應當界定在何種范圍之內。
2、刑事賠償的復議程序:指請求人向賠償的義務機關提出賠償請求後,賠償義務機關不予賠償,或者請求人對賠償金額有異議時,向賠償義務機關的上一級機關提出復議申請,由復議機關經審查而對賠償爭議作出決定的活動。
3、刑事賠償請求人:即因行使偵查、檢察、審判和監獄管理職權的機關及其工作人員在行使職權時違法侵害其人身權和財產權依照國家賠償法的有關規定有權提起國家賠償請求的人,包括自然人(公民)、法人和其他組織。
4、刑事損害賠償程序:是指國家對於因司法機關及其工作人員在刑事訴訟過程中不法侵犯公民和組織的合法權益而受到損害的當事人予以賠償的程序。
5、國家賠償法的效力:即國家賠償法的適用范圍,它是指國家賠償法適用於那些地方,適用於什麼人,在什麼時間內發生法律效力,包括國家賠償法的空間效力、對人的效力和十佳效力。
四、簡答題:每題8分,共16分
1、國家賠償適用的特點:
第一、國家賠償法的適用主體是國家審判機關、賠償申請人和賠償義務機關及其工作人員。
第二、國家賠償法的適用具有國家強制性。
第三、國家賠償法的適用就其活動方式來講,是國家機關將國家賠償法律規范運用到具體事實中的活動,是個別性的運用國家權力的法律活動。
第四、正是由於國家賠償法的適用具有將具有將賠償法的一般規定運用到具體事實的特點,要求適用國家賠償法的機關及其工作人員依法作出主動性、創造性的活動,對具體情況要有客觀、全面的分析,對國家賠償法律規范要有完整、准確地理解。
2、在我國,國家不承擔刑事賠償責任的事項有哪些?
一、因公民自己故意作虛偽供述,或者偽造其他有罪證據被羈押或者被判處刑罰的。
二、依照刑法第17條、18條規定不負刑事責任的人被羈押的。
三、依照刑事訴訟法第15條規定不追究刑事責任的人被羈押的。
四、形式國家偵察、檢察、審判、監獄管理職權的機關的工作人員與行使職權無關的個人行為。
五、因公民自傷、自殘等故意行為致使損害發生的。
六、法律規定的其他情形。
五、案例分析(9分)
曹景學,男,39歲,漢族,公主嶺市律師事務所律師,賠償請求人曹景學於1997年7月19日以申請刑事賠償為由,要求公主嶺市人民檢察院賠償因辦錯案給請求人造成的損失250萬元,並為請求人恢復名譽,向請求人賠禮道歉。公主嶺市人民檢察院逾期未做出決定。曹景學又於1997年10月15日向四平市人民檢察院申請復議,四平市人民檢察院逾期未做出復議決定。賠償請求人遂以無辜被捕入獄為由,於1998年1月5日向四平市中級人民法院賠償委員會提出經濟賠償申請。申請事項為:1、冤獄13個月期間實際支出1.3萬元;2、冤監期間工資補助3.25萬元;3、冤獄患多種疾病治療及繕食補助12.95萬元;4、由於冤獄給律師職業帶來的影響(每年7.5萬元,31年)的損失232.5萬元,以上請求事項合計250萬元。四平市中級人民法院賠償委員會審理查明:賠償請求人曹景學於1996年6月5日被公主嶺市公安局刑事拘留,於1996年6月20日被公主嶺市人民檢察院以涉嫌貪污罪逮捕。公主嶺市檢察院於1997年7月3日以定罪證據不充分,不符合起訴條件為由作出不起訴決定書。於1997年7月4日被公主嶺市公安局看守所釋放。
1、曹景學是否具有刑事賠償請求權?
2、曹景學請求刑事賠償是否符合法定程序?
3、賠償金額應如何計算?
案例分析基本要點:
1、賠償請求人曹景學依法具有刑事賠償請求權。《中華人民共和國國家賠償法》第十五條規定:「行使偵查、檢察、審判、監獄管理職權的機關及其工作人員在行使職權時有下列侵犯人身權情形之一的,受害人有取得賠償的權利:……(二)對沒有犯罪事實的人錯誤逮捕的」。本案刑事賠償請求人曹景學,於1996年6月20日被公主嶺市公安局刑事拘留,於1996年6月20日被公主嶺市人民檢察院以涉嫌貪污罪逮捕;因定罪證據不充分,不符合起訴條件,於1997年7月3日公主嶺市人民檢察院做出不起訴決定書,於1997年7月4日被公主嶺市公安局看守所釋放。曹景學被錯誤逮捕,限制人身自由394天,依法取得了向公主嶺市人民檢察院請求賠償的權利。
2、曹景學請求刑事賠償案符合法定程序。賠償請求人曹景學,因被錯誤逮捕,於1997年7月19日向賠償義務機關公主嶺市人民檢察院請求賠償,該賠償義務機關逾期未做出決定;於1997年10月15日依法向四平市人民檢察院申請復議,該復議機關逾期未有作出決定,故向復議機關所在地四平市中級人民法院賠償委員會提出賠償請求。賠償請求人曹景學的行為,完全符合《中華人民共和國國家賠償法》第二十條、第二十一條、第二十二規定的賠償程序。
3、公主嶺市人民檢察院,實施錯誤逮捕行為,無辜限制賠償請求人曹景學人身自由394天。據此,四平市中級人民法院賠償委員會根據《中華人民共和國國家賠償法》第二十五條、第二十六條之規定,決定由賠償義務機關公主嶺市人民檢察院賠償曹景學賠償金10,035.18元,對其他賠償請求不予支持。
1、楊某應當依據什麼法律提出賠償要求?
應根據《國家賠償法》提出賠償要求
2、楊某應當向誰提出賠償請求?
答案要點:二審改判無罪的,作出一審判決的人民法院和作出逮捕決定的機關為共同賠償義務機關。也就是區人民檢察院和區人民法院。
3、鑒於50台彩電已被拍賣,所得款項應如何處理?
答案要點:財產已經拍賣的,給付拍賣所得的金錢。
4、對於楊某被錯誤羈押的損失如何計算賠償金?
答案要點:一般採取金錢賠償的方式。每日賠償金按照國家上年度職工日平均工資計算。
電大天堂形考作業四:
(綜合題)
一、不定項選擇題:每空3分,共30分
1、ABC
2、ABCD
3、ABC
4、C
5、A
6、A
7、A C
8、AD
9、ABCD
10、ABCD
二、名詞解釋:每題5分,共25分
1、死亡賠償金:又稱死亡撫恤金。 我國國家賠償法在死亡賠償金的額度上未作出具體規定,這還有待實踐中的總結探索然後通過制定相應的實施細則辦法加以完善。
2、制約預防功能:指國家賠償所具有的預防和控制國家機關及其工作人員職務違法侵權的行為,促進國家機關加強內部監督和國家工作人員加強自律的作用。
3、權力救濟功能:指當功名、組織的合法權益受到國家機關或國家機關工作人員執行職務行為的違法侵犯並造成損害時,國家賠償所具有的對公民、組織受侵害的合法權益給予恢復或彌補的功能。
4、立法賠償:即國家對立法機關行使職權的行為所造成之損害的賠償。
三、簡答題:每題8分,共32分
1、英美兩國國家賠償制度的主要特點是什麼?
一是國家與私人在同樣的情形下以同樣的方式負同等的責任,也即國家賠償與民事賠償的原則完全一樣,不承認國家賠償的特殊性;
二是國家賠償實行主觀過錯責任;
三是國家責任豁免的范圍仍然很大,國家賠償有許多列外;
四是國家賠償對條件雖然嚴格,但賠償金額往往很大,與法國國家賠償面廣,但數額一般不大的做法形成了對比。
2、各國國家賠償標準的原則大致有哪些?
一是懲罰性原則,指賠償額度標准對侵害放應具有懲罰性。
二是補償性原則,指賠償額以能夠彌補受害人所受到的之際損失。
三是慰撫性原則,這一原則認為,國家賠償不可能對受害人的實際損失作完全充分的救濟,國家機關本身的性質和特徵決定國家賠償只宜做象徵性的撫慰,賠償額只能限制在實際所受損失額的范圍之內,雖應盡可能予以賠償,但並不一定要進行完成充分的彌補。
3、我國國家賠償方式有哪幾種?
一是金錢賠償;二是恢復原狀;三是返還財產。
4、國外賠償費用支出管理方式有哪些?
一、中央政府統籌列賠償預算。
二、各級政府分別編列賠償預算,各自就本機關造成的損害負賠償責任。
三、國家設立專項基金,國家與賠償義務機關相結合共同負擔賠償費用,這種模式的特點就是賠償經費一般由各個政府機關自行擔負,如超過某一確定數額才由國家承擔。
四、通過保險渠道支付賠償費用。
四、案例分析(13分)
2001年4月18日上午,汪某、儲某在省道上設攤賣早點,被上班路經此地的某城建監察大隊執法隊員發現,讓他們打掃衛生完畢後立即離開。當該執法隊員換上制服再次出現時,汪某、儲某還未離去,該執法隊員當即表示要對其進行處理,汪某、儲某不肯,雙方發生爭執。這時,恰好有一輛垃圾清運車(帶有刮板開啟液壓裝置的特種車輛)開了過來,該執法隊員示意車停下,並叫隨車清運工將汪、儲賣早點所用器具及賣剩食物等裝進清運垃圾車後部的車兜銷毀。當清運工將汪某、儲某做餅用的案板裝進垃圾清運車時,汪、儲就從垃圾車里將案板搶了回來。就在汪、儲搶案板之際,該執法隊員又將他們賣早點所用的三輪車掀翻在地。於是,清運工將灑在地上的鍋蓋、油壺及餅等物扔進車兜,汪、儲不顧一切將手伸進垃圾車車兜,想撿回屬於自己的財物,其中儲某在撿鍋蓋時,右手臂被早已啟動的垃圾清運車刮板夾住,後經醫生診斷為: "右肱骨幹骨折伴橈神經損傷"。儲某住院治療,共花費醫葯費人民幣近4000元。5月21日,汪某、儲某不服,依法向該地市政府提起行政復議,要求賠償醫葯費、誤工費等共四萬余元。
1、執法隊員的行為是不是違法執法?
2、儲某手臂被壓受傷,是否屬於國家賠償范圍,醫葯費、誤工費該不該賠?
案例分析基本要點:
1、本案是典型的不文明執法案例,該執法隊員違法執法毫無疑問。
2、儲某手臂被壓受傷,不屬於國家賠償的情形。原因:第一,本案中執法隊員直接侵害的是財產權而非人身權。根據《中華人民共和國國家賠償法》有關規定,行政機關及其工作人員在行使行政職權時,若侵犯的是財產權,則應對受害人進行財產賠償,若侵犯的是人身權,造成其身體傷害的,則應對受害人的醫葯費、誤工費等進行賠償。而本案中執法隊員指使非執法人員任意銷毀被執法人的財物,並沒有唆使非執法人員用垃圾清運車的刮板去壓被執法人,即侵害的是其財產權,並非其人身權,若要賠也僅是對損害財產的賠償。第二,儲某手臂被壓與執法隊員的違法執法沒有必然的因果聯系。的確,若沒有執法隊員的違法執法,即指使非執法人員將汪某、儲某賣早點用的器具及食物用垃圾清運車裝走銷毀,也不會發生汪某、儲某撿回自己的財物的事,更不會發生儲某手臂被壓的一幕,但並不是說,只要是執法隊員違法執法,就必然會導致儲某手臂被壓的結果,兩者之間沒有必然的因果聯系。因為對執法隊員違法執法造成的後果,被執法者可以尋求多種救濟途徑得以解決,如可以向有關機關申請復議;也可以向人民法院提起行政訴訟,一並對被損害的財物提起國家賠償。而本案中汪某、儲某通過自己撿回財物來阻礙執法的方式是最不可取的,其行為造成的後果,也理應由自己承擔。第三,由於被執法者自己的行為致使損害發生的,國家不予賠償。根據《中華人民共和國國家賠償法》第五條第(二)項:「因公民、法人或其他組織自己的行為致使損害發生的」之規定,不屬於國家賠償的情形,不予賠償。
Ⅳ 順豐寄丟11000元手機僅賠1000,合理嗎
不合理。
如果保價時有聲明物品實際價格,那麼理應按物品的實際價格賠償,即賠償11000元。依據順豐速運《快件運單契約條款》第15條規定:「」若寄件人已選擇保價,則本公司按托寄物的聲明價值和損失比例賠償,托寄物的申明價值高於實際價值的,按實際價值賠償」。
順豐保價保的是運費和商品的實際損失,順豐速運《快件運單契約條款》第15條:「若因本公司的原因造成寄託物毀損,滅失的,本公司將免除本次運費;若寄件人未選擇保價,則本公司對月結客戶在不超過運費九倍的限額內,非月結客戶在不超過運費七倍的限額內賠償寄託物損失的實際價值。若寄件人已選擇保價,則本公司按托寄物的聲明價值和損失比例賠償,托寄物的申明價值高於實際價值的,按實際價值賠償」。
《快遞市場管理辦法》規定:快遞丟失應按雙方事先的約定賠償。
如果沒有約定,賠償方式有兩種:寄件人為快件保了價(買了保險),按保價金額賠償;沒有保價,依據《郵政法》《合同法》相關規定賠償。
根據《中華人民共和國郵政法》第五章關於損失賠償的規定如下:
第四十五條郵政普遍服務業務范圍內的郵件和匯款的損失賠償,適用本章規定。
郵政普遍服務業務范圍以外的郵件的損失賠償,適用有關民事法律的規定。
郵件的損失,是指郵件丟失、損毀或者內件短少。
第四十六條郵政企業對平常郵件的損失不承擔賠償責任。但是,郵政企業因故意或者重大過失造成平常郵件損失的除外。
第四十七條郵政企業對給據郵件的損失依照下列規定賠償:
(一)保價的給據郵件丟失或者全部損毀的,按照保價額賠償;部分損毀或者內件短少的,按照保價額與郵件全部價值的比例對郵件的實際損失予以賠償。
(二)未保價的給據郵件丟失、損毀或者內件短少的,按照實際損失賠償,但最高賠償額不超過所收取資費的三倍;掛號信件丟失、損毀的,按照所收取資費的三倍予以賠償。
郵政企業應當在營業場所的告示中和提供給用戶的給據郵件單據上,以足以引起用戶注意的方式載明前款規定。
郵政企業因故意或者重大過失造成給據郵件損失,或者未履行前款規定義務的,無權援用本條第一款的規定限制賠償責任。
Ⅳ 法學專碩考研,民商法學與國際法學哪個方向好一些
未來的事情沒有辦法預測,這兩個專業各有優勢,可以根據自己的情況選擇。專
民商法是指民法與商法。關於屬民法和商法的關系,有兩種體例:一是民商合一,一是民商分立。所謂民商合一,是指民法包含商法,是商法的母法,並指導和統帥商法,而商法是民法的子法或者特別法。如瑞士、義大利等國;所謂民商分立,是指民法與商法屬兩個並存的獨立的部門法,通常在民法典以外還制定了商法典,如法國、德國等國。我國尚未就屬於何種體例作出明確說明,但根據我國現今要求和現代民法發展趨勢,我國應採取民商合一體例。
國際法指適用主權國家之間以及其他具有國際人格的實體之間的法律規則的總體。國際法又稱國際公法,以區別於國際私法或法律沖突,後者處理的是不同國家的國內法之間的差異。國際法也與國內法截然不同,國內法是一個國家內部的法律,它調整在其管轄范圍內的個人及其他法律實體的行為。
Ⅵ 電大形成性考核民法學胎兒是否是民事主體,為什麼為胎兒保留遺產份額
胎兒不是民事主體,民事主體的權利能力自出生開始至死亡結束。
為胎兒保留遺產份額,是繼承部分的特別規定。特別規定優先於一般規定。遺腹子是弱者,此規定就是為了保護弱者。這一做法借鑒於德國民法和台灣省民法。
Ⅶ 誰有《民法學(2)》作業1、2、3、4參考答案
《民法學(2)》作業1參考答案
一、名詞解釋
1、債——債是按按照合同的約定或者依照法律的規定,在特定的當事人之間產生的特定的權利義務關系。
2、按份之債——按份之債是指債的多數人主體一方的當事人各自按照一定份額享受權利或者負擔義務的債,包括按份債僅和按份債務。
3、質押——指債務人或第三人將其財產移交給債權人佔有,以該時產作為債權的擔保,債務人不履行債務時,債權人有權以該財產賣得的價款優先受償。
4、合同——合同是當事人之間設立、變更終止民事法律關系的協議。
5、要約——要約是訂約當事人一方向另一方發出的締結合同的建議。
6、不安抗辯權——不按抗辯權指雙務合同成立後,應當先履行的當事人有證據證明對方不履行義務,或者有不能履行合同義務的可能時,在對方沒有履行或者提供擔保之前,有權中止履行合同義務。
二、填空題
1.招標方式訂約一般要經過招標、投標、開標和決標三個階段。
2.在定金擔保中,給付定金的一方不履行約定債務的,無權要求返還定金;接受定金的一方不履行約定的債務,應當雙倍返還定金。
3.擔保的形式有保證、抵押、定金、留置、質押。
4.委託合同的受託人以委託人的名義和費用辦理委託事務。
5.在選擇之債中,若法律沒有規定且當事人也無約定何方當事人有選擇權的情況下,選擇權應歸債務人一方。
6.提供勞務的合同主要有(1)遠關合同、(2)保官合同、(3)委託合同、(4)信託合同(5)居間合同
7.如果管理人所管理的事務是為履行本人應盡的 責任 或 義務 的,則不論管理人的管理是否違反本人的意思。是否有利於本人,均成立無因管理。
三、問答題:
1、債的法律特徵是什麼?
答:其特徵是:1)、債的主體的特定性,是指債的主體即債權人和債務人只能是特定的人,而不能是不特定的人。
2)、債權是一種請求權,債務具有特定性,債的內容為債權和債務,也有一定的特殊性。
3)、債的客體的多樣性,可以是指物、行為或智力成果等。
4)、債可因不法行為而發生。
2、合同的法律特徵?
答:1)、合同是一種民事法律行為,民事法律為是以當事人的意思表示為要素的法律事實,沒有當事人自願的意示表示就沒有法律行為;
2)、合同是由兩個以上的意思表示相一致的民事法律行為;
3)、合同是以發生民事法律後果為目的的協議,合同是以發生民事法律後果為目的,但並不是所有的合同都能發生當事人預期的民事法律後果,因此合同是當事人主動參與民事活動的法律表現形式。
3、合同的實質性條款?
答:合同的實擀性條款包括:(1)當事人的名稱或姓名和往所;(2)標的(3)散量;(4)擀量;(5)價款或者報酬;(6)履行期限,地點和方式;(7)違約責任;(8)解決爭議的方法。
作業2參考答案
1、課堂討論:你認為人身權與財產權有何區別?
答:人身權與財產權的區別:
人身權與特定的民事主體的人身密不可分,具有專屬性,人身權是專屬於主體的權利,即人身權與權利主體不可分割。這是人身權與財產權等權利相比較所具有的突擊特點,不可分割意味著人身權只有權利人本人才能享有,不能通過轉讓或繼承由他人享有。人身權的專屬性還表現在,人身權並不需要有獨立意志的個人享有,也不需要主體實施一定的行為去實際取得,不論個人是否意識到有這些權利存在,不論主體在年齡、智力、經濟實力、社會地位等方面存在何種區別,都應平等的享有人身權。
人身權是一種沒有財產內容,不直接體現為一定的財產利益的民事權利。人身權是以主體的特定人身或人格利益為內容的,著一點是使人身權與財產權相區別,也就是說,人身權是具有非財產性。一般來說,人身權的客體如姓名、生命、肖像、名譽等於是財產,不象有型財產那樣可以用金錢來估算與衡量,而表現為民事主體的精神利益。
人身權隨無財產內容,但與權利主體的財產權有一定的關聯。事業上、人身權與財產有一定的關聯性,這是人身權的又一特性。
2、網上討論:你對公民隱私權的看法?(電大再線民法學2課程論壇網上發貼)
答:我對公民隱私權的看法:
從隱私權的概念來講,是指公民就自己個人私事、個人信息等個人生活領域內的事情不為他人知悉、禁止他人干涉的權利。保護公民個人的隱私權,是人類文明發展的標志,是社會主義制度的必然要求。隱私權是從保護權利主體內心世界不被干擾,正常生活不受干擾等方面來保護權利主體的人格權的,只是公民保持人格尊嚴和從事社會活動所必不可缺的條件,必須指出的是任何個人隱私必須局限在合法的,合乎公共道德標准和社會需要的范圍內,對任何違反法律和社會公共道德,破壞公共秩序、民俗的行為,他人都有權進行揭露和干涉。
作業3參考答案
案例分析
王某有一女王乙,二子甲某、丙某,配偶、父母均已逝世,王某長期與乙某共同生活,後王乙因病去世。王某與女婿及一外孫女共同生活。王甲有一子。王丙婚後無子女。1994年王某去世,留有遺產三萬元。王某去世後,王丙因傷心過度相繼病故。
問財產如何分配?法律依據是什麼?
答:財產應由王某的女婿及王甲二人進行分配繼承。根據我國的《繼承法》的規定:「喪偶兒媳對公婆,喪偶女婿對岳父、岳母,盡了主要贍養義務的,作為第一順序繼承人。」所以女婿應有繼承遺產的權利。
王甲作為王某的兒子,也作為第一順序繼承人,根據《繼承法》規定,也應有遺產繼承權利。
作業4參考答案
一、名詞解釋(每小題4分,共24分)
1、質押—— 質押指債務人或第三人將其財產移交給債權人佔有,以該財產作為債權的擔保,債務人不履行債務是,債權人有權以該財產賣的價款優先賠償。
2、後履行抗辯權——後履行抗辯權指在雙務合同中應當先履行的一方當事人未履行或者比適當履行,到履行期限的對方當事人享有不履行,部分履行的權利。
3、不當地利——不當得利指沒有合法根據,取得不當利益並造成他人損失的法律現象。
4、名譽權——名譽權是公民或法人享有的就是自身特徵所表現出來的社會價值而獲得社會公正評價的權利。
5、著作權——著作權指作者及其他著作權人對文學,藝術和科學工程作品所享有的各項專有權利。
6、遺贈——遺贈是指公民通過遺囑方式將其遺產的一部分或全部贈與法定繼承人以外的個人或者社會組織,並與遺囑人死亡時發生的法律效力的行為。
二、填空(每空1分,共15分。)
1、債權是一種請求權,債務具有特定性。
2、債的履行應當貫徹實際履行、正確履行和誠實信用原則。
3、招標方式訂立合同一般要經過招標、投標、開標和決標三個階段。
4、當事人互負債務,沒有先後履行順序的,應當同時履行。一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求。
5、無因管理一旦成立,在管理人與本人之間發生無因管理之債的民事法律關系。
6、人身權分為兩類,即人格權和身份權。
7、中國專利法規定,專利可分為發明專利,實用新型專利和外觀設計專利。
8、我國繼承法規定:繼承從被繼承人死亡之時開始。
9、二人以上共同侵權造成他人損害的,應當承擔連帶責任。
10、我國民事責任的歸責原則體系是由過錯責任原則、無過錯責任原則、公平責任原則所構成的。
三、單項選擇題(每小題1分,共10分。)
1、根據債的標的是否可選擇,債分為(B)。
A.按份之債與連帶之債 B.簡單之債與選擇之債
C.財務之債與勞務之債 D.特定之債與種類之債
2、保證人在( D )承擔責任。
A.保證合同簽訂後 B.主合同簽訂後
C.保證的有效期限內 D.保證的主合同履行期限內
3、根據合同的成立是否須具備特定的方式,合同可分為( D)。
A、雙務合同與單務合同 B.諾成合同與實踐合同
C.有名合同與無名合同 D.要式合同與不要式合同
4、無效合同(C)沒有法律效力。
A.在當事人拒絕履行後 B、在當事人提出無效請求後
C.自始 D.在法院裁定後
5、未經肖像權人同意任何人(B)
A.不得使用公民的肖像 B.不得以贏利為目的使用公民的肖像
C.不得不支付報酬使用公民的肖像 D.不得合理使用公民的肖像
6、著作財產權包括(D)。
A.發表權 B.署名權 C、修改權 D.使用權
7.1993年以後批準的發明專利保護期為(C)。
A.10年 B.15年 C.20年 D.30年
8、公民立有數個遺囑的以(D)。
A.最後一個口頭遺囑為准 B.最後一個自書遺囑為准
C.最後一個代書遺囑為准 D.最後一個公證遺囑為准
四、多項選擇題(每小題2分,共20分。每小題所給的備選答案中有二個或二個以上的正確答案,請將正確答案的序號填在橫線上,多選或少選均不給分。
1、依我國法律規定抵押權的實現方式有(AB)。
A.變賣 B.抵押物折價
C.抵押物歸債權人所的 D、抵押物留置
2、無效合同會引起以下法律後果(ABD)。
A.返還財產 B.賠償損失 C.履行合同 D、收繳財產
3、根據我國民法通則規定,人格權包括(AD)。
A.名譽權 B.榮譽權 C、名稱權 D.貞操權
4、著作權法規定,合理使用包括(ABCD)
A.為個人研究使用他人已經發表的作品
B.報紙期刊刊登在公眾集會上發表的講話
C.為學校課堂教學出版發行已發表的作品供教學和學生使用
D.免費表演已發表的作品
5、依照我國專利法不能被授予專利的領域有(ABC)
A.智力活動規則 B.疾病診斷方法
C.動植物品種 D.用化學方法獲得的物質
6、我國商標法規定不得使用的文字、圖形包括(ABC)
A.本商品的通用名稱和圖形
B.直接表示商品的功能的
C、同紅十字的標志或名稱相同或者近似的
D.鄉級以上行政區劃的地名
7、我國繼承法規定,第一順序法定繼承人包括(ABD)
A.父母 B.配偶 C.兄弟姐妹 D.子女
7、民法通則規定在產品質量不合格造成他人財產、人身損害的,(AB)應當依法承擔民事責任。
A.產品製造者 B、產品檢驗者
C.產品銷售者 D.產品使用者
五、問答題(每小題7分,共21分。)
1、債的擔保有哪些特點?
答:債的擔保的特點:
(1)從屬性,債的擔保是為擔保債權而設立的是對債權的效力的加強和補充。
(2)預定性。 債的擔保是於災的清償期限屆至前設立的,而於債權不能按期受償時才行使的,當事人於債權未屆清前就確定了擔保的范圍。
(3)可靠性。
(4)自願性和明確的目的性。
2、要約的條件是什麼?
答:要約的條件是:
(1)須是以締結合同為目的的意思表示。
(2)須是由特定的當事人向特定的相對人作為意思的表示。
(3)其內容須包括足以決定合同成立的主要條款。
3、一般民事責任的構成要件是什麼?
答:其構成要件是:
(1)損害事實的客觀存在,構成民事責任要件的損害事實,現包括財產損害,也包括非財產損害。
(2)行為的違法性,是承擔一般民事責任的必要條件,是指對法律禁止性或命令性規定的違反,違法行為主要包括職務授權行為,正當防衛行為,緊急避險,其他。
(3)違法行為與損害事實之間的因果關系,只是侵權民事責任發生的條件之一,而不是唯一或全部條件。
(4)行為人的過程,是行為人在實施違法行為時所具備的心理狀態,是構成民事責任的主觀要件。
六、案例分析
曾某有一子甲(現20歲)並有房屋六間,1995年曾某的妻子過世,1996年在曾某另娶一妻丙,生有一女乙。2002年曾某去世,留有遺囑將房產給甲,現甲和丙因爭房產生糾紛,訴至法院。甲認為自己是唯一合法繼承人,丙認為房產有自已一半產權。
問:1、本案誰有繼承權?為什麼?
答:本案曾某的一子甲、其妻丙及一女乙都有繼承權。因為根據我國《繼承法第10條和12條規定:「遺產按照下列順序繼承,第一順序:配偶、子女、父母。第二順序:兄弟姐妹,祖父母,外祖父母」而甲、乙、丙三人作為第一順序繼承人,都有繼承曾某的遺產。
2、本案如何處理?法律根據是什麼?
答:本案應做出甲是唯一合法繼承人的判決。
根據遺囑繼承優於法定繼承的原則,我國繼承法規定在處理遺產時,如果遇有繼承人生前立於合法有效遺囑的情況下,就必須先適用遺囑繼承方式,按照被繼承人所立遺囑處理被繼承人的遺產。
Ⅷ 電大法學本科第一學期期末考試,其他幾門都及格了 就民法57分,刑法59分。要死了的!
電大是開放教育,施行國際先進的學分制教育,每個專業要求的學分不等,只要修滿要求的學分,就可以申請畢業證了。
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Ⅸ 尋找電大法學系專科畢業論文,急~!!!
第一,預期違約。這是從英美法的概念。其可分為兩種具體類型:[5]其一、預期拒絕履行,指合同有效成立後至合同約定的履行期屆至前,一方當事人以言辭或行為向另一方當事人表示其將不按約定履行合同義務。有明示和默示兩種表現形式。其二、預期不能履行,指在合同履行期屆至前,有情況表明或一方當事人根據客觀事實發現另一方當事人屆時不能履行合同義務。其亦有明示和默示兩種表現形式。我國《合同法》第108條對預期拒絕履行做了規定,而第68條關於不安抗辯權的規定,則兼含有以上兩種類型的具體表現行為。筆者認為,我國的立法分類不明確,實踐中的適用有一定困難。
第二,不履行。即完全不履行,指當事人根本未履行任何合同義務的違約情形。根據不履行的時間,有先期不履行(預期違約的一種)和實際違約兩種;根據當事人的主觀態度,又可分為拒絕履行和履行不能,拒絕履行的行為若發生在履行期屆至前,則為預期違約,若發生在履行期屆滿後,則可能構成履行遲延或履行不能(根據債務的具體性質確定)。為避免重復,筆者認為此處不履行主要包括債務人屆期不能履行債務和屆期拒絕履行債務兩種。
第三,遲延履行。即指在合同履行期限屆滿而未履行債務。包括債務人遲延履行和債權人遲延履行。債務人遲延履行是指合同履行期限屆滿,或者在合同未定履行期限時,在債權人指定的合理期限屆滿,債務人能履行債務而未履行。根據《合同法》的規定,債務人遲延履行的,應承擔遲延履行的違約責任,承擔對遲延後因不可抗力造成的損害的賠償責任。債權人遲延履行表現為債權人對於債務人的履行應當接受而無正當理由拒不接受,即遲延受領。若債權人遲延造成債務的損害,債權人應負損害賠償責任。
第四,不適當履行。即指雖有履行但履行質量不符合合同約定或法律規定的違約情形。包括瑕疵履行和加害給付兩種情形。瑕疵履行是指一般所謂的履行質量不合格的違約情形。債權人可依《合同法》第111條的規定,合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。加害給付,是指債務人因交付的標的物的缺陷而造成他人的人身、財產損害的行為。根據《合同法》第112條,債務人由於交付的標的物內在缺陷而給債權人造成人身或合同標的物以外的其他財產的損害時,債務人還應承擔損害賠償責任。
第五,其它違約行為。指除瑕疵履行和加害給付之外的,債務人未按合同約定的標的、數量、履行方式和地點而履行債務的行為。主要包括:(1)部分履行行為;(2)履行方式不適當;(3)履行地點不適當;(4)其他違反附隨義務的行為。
四、 免責事由
所謂免責事由,是指免除違反合同義務的債務人承擔違約責任的原因和理由。具體包括法定的免責事由和約定的免責事由。具體內容如下:
(一)不可抗力
根據我國《合同法》,不可抗力是指不能預見、不能避免並不能克服的客觀情況。具體地說,不可抗力獨立於人的意志和行為之外,且其影響到合同的正常履行。構成不可抗力的事件繁多,一般而言,包括自然災害和社會事件兩種。
不可抗力的法律後果。對於因不可抗力導致的合同不能履行,應當根據不可抗力的影響程度,部分或全部免除有關當事人的責任。但在法律另有規定時,即使發生不可抗力也不能免除責任,主要有:其一、遲延履行後的責任。大陸法系民法典大都規定,一方遲延履行債務之後,應對在逾期履行期間發生的不可抗力所致的損害負責。我國《合同法》第117條對此有所規定。其二、客運合同中承運人對旅客傷亡的責任。我國《合同法》第302條對承運人採取了特殊的嚴格
責任原則[6]。我國《民用航空法》第124條及《鐵路法》第56條亦有相關規定。
此外,對於不可抗力免責,還有一些必要條件,即發生不可抗力導致履行不能之時,債務人須及時通知債權人,還須將經有關機關證實的文書作為有效證明提交債權人。
(二)債權人過錯
債權人的過錯致使債務人不履行合同,債務人不負違約責任,我國法律對此有明文規定的有《合同法》第311條(貨運合同)、第370條(保管合同)等。
(三)其他法定免責事由
主要有兩類:第一,對於標的物的自然損耗,債務人可免責。這一情形多發生在運輸合同中。第二,未違約一方未採取適當措施,導致損失擴大的,債務人對擴大的損失部分免責,我國《合同法》第119條對此有所規定。
(四)免責條款
免責條款,又稱約定免責事由,是當事人以協議排除或限制其未來責任的合同條款。分解開說,其一,免責條款是合同的組成部分,是一種合同條款,具有約定性;其二,免責條款的提出必須是明示的,不允許以默示方式作出,也不允許法官推定免責條款的存在;其三,免責條款旨在排除或限制未來的民事責任,具有免責功能。[7]
我國《合同法》從反面對免責條款作了規定。《合同法》第53條規定了兩種無效免責條款:第一,造成對方人身傷害的;第二,因故意或者重大過失造成對方財產損失的。此外,格式合同或格式條款的提供方免除其責任的,該免責條款無效。
五、 違約責任的承擔方式
《合同法》第107條規定的承擔違約責任的方式有繼續履行、採取補救措施、賠償損失和支付違約金。對這幾種方式進一步推敲,不難發現其中存在的問題:[8]