2014司法考試民法題目
乙應當對甲的損失負責
首先，判斷甲乙雙方的買賣合同法律效力如何。
乙具有欺詐的意圖和行為，在明知牛有病的情況下，故意作出牛無病的虛假陳述。
甲作出購買的意思表示與甲的欺詐行為是否有因果關系？甲在認識層面上，對牛是否有病是不清楚的；在決定層面上，促成其購買的原因有二個，一是乙的無病的陳述，二是價格便宜；所以乙的虛假陳述與甲的購買決定之間，具有相當程度的因果關系，但不是唯一決定因素。
法律的價值判斷。公平、誠實信用是民法的基本原則，對於乙的欺詐行為，法律是持否定態度的，合同法明確規定了欺詐構成合同可撤銷的原因。對於甲貪圖便宜的心態，法律是不否定的，因為任何人都有追求自身利益最大化的自由；但與此同時，甲是否盡到了理性人必要的注意義務，在交易價格低於市場價格時，甲注意義務的界限在哪裡呢？甲的注意義務的界限就是詢問乙否牛有病，在乙做出了牛無病的陳述時，甲已經盡到了必要的注意義務，因為民法的誠信原則要求乙應當作出與事實相符的陳述。
綜上，在乙具有欺詐的行為，甲又盡到了必要的注意義務，雙方的買賣合同構成了欺詐，因此，屬於可撤銷的法律行為，甲可以要求撤銷該合同，雙方各自返還。案例中未提到甲對牛的死亡是否有過錯，就排除了這一情形，因此，對甲的損失，乙應當負責，但合同撤銷後的處理，還涉及其他問題，如利息、甲使用牛三個月、還可能有甲為牛治病支出的費用等等，因為案例中未給出相關信息，所以無法深入分析，但最主要的處理是乙返還500元，甲返還死牛。
其次，可撤銷合同，應當在1年內行使撤銷權，此為法定期間，當事人不得自由約定，因此，三個月的約定不影響甲的撤銷權的行使。
BTW:這是司法考試的題嗎？作為司法考試的卷四的案例分析的話，這題明顯不夠格啊。做為卷三的一個不定項選擇還差不多。
② 請教一道民法司考題
司法考試，糾結，我也是2年才通過，讓人無語的題目又何只一道兩道。
這道題是1998年律考的題目，司法內考試的很多觀點都是年容年更新，且錯題也是每年都不少。如果你是復習司法考試、又或研究法律問題的話，個人覺得糾纏這道題目毫無意義。本題題干交代不清，甲撞車有無過錯看不出來，甚至5W是給甲還是賠償給他人都不清楚，
抵押物價值減損，只要提存了減損的價值部分，就無害於抵押權的實現了，所以選B就足夠了。
③ 求歷年法考真題 及解析
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④ 問一道司法考試民法的題
你好，首先，所有權是不能交付的，交付的只能是物，轉移的是所有權。所有權有可能隨物的交付同時轉移，也可能提前或延後轉移。
物的交付總共分兩種形式：現實交付和擬制交付，現實交付就是當場交易，所有權當場轉移。
擬制交付有三種（也稱觀念交付）：佔有改定、指示交付、簡易交付。
擬制交付的三種，所有權並不是隨物的交付而轉移的，而是各有特點:
佔有改定：買賣雙方意思表示一致後，所有權轉移給買方，但雙方約定賣方暫時佔有標的物一定時間，此時雖然沒有實際交付，但所有權已經歸買方所有，如果賣方擅自處分標的物，則侵犯了買方的所有權。
指示交付：買賣達成時，標的物在第三人佔有的情況下，出賣方將標的物所在指示給買受人，同時通知佔有標的物的第三人（如 承租人，借用人等），當賣出的通知到達該第三人時，合同生效，此時雖然第三人仍佔有標的物，但標的物的所有權已經轉移到買受人。
簡易交付：是指雙方買賣交易前，賣方已經合法佔有標的物，如通過租賃等，當雙方買賣達成合意，所有權即轉移到買方，不用在履行交付手續，因為買方之前已經佔有了物。比如，甲租了乙的一頭牛，在租賃過程中，乙缺錢花，對甲說，我把牛賣給你吧，甲表示同意並支付了價款，牛就是甲的了。
應該說的挺明白了吧。
補充一下，這道題已經說明：甲向乙提出，再借玉石玩兒幾天，說明此時玉石所有權已經是乙的了，所以這就是上文說的佔有改定的交付方式。
⑤ 2020司法考試主觀模擬題《民法》-案例分析題【12.26】
一、案情分析題(本題54分)
案情：
1996年，馬遜與妻子費雪因房屋拆遷分得A房。當年費雪去世，馬遜搬去與女兒馬荷莎、女婿林奇共同居住在某小區公寓。
2000年7月5日，林奇經與妻子馬荷莎商量，決定將A房出售給曹肯。雙方約定：“房屋價款10.8萬元，協議生效後由曹肯先付定金1萬元，林奇交付老產權證時再付9萬元，林奇協助辦理房屋過戶手續後，付清餘款8000元。”協議簽訂當日，林奇代馬遜收到曹肯購房定金1萬元，並出具收條一份。同年8月2日，林奇收到餘款9萬元，並將老房產證及鑰匙交付曹肯。
2001年7月，曹肯將A房出租給馮艾森，約定租期3年。8月，馮艾森經曹肯同意後，對房屋進行了裝修。9月，房屋裝修時加裝的防盜網脫落砸傷了行人何塞。10月，何塞因賠償數額協商未果，向法院提起訴訟。
2002年5月，馮艾森未經曹肯的同意將房屋轉租給了羅麗莎，約定租期4年。曹肯知道後一直未置可否。
2003年8月，曹肯主張馮艾森、羅麗莎之間的轉租合同無效。
2004年12月，馮艾森因患眼疾在H省S市D縣城南鎮醫院(以下簡稱“醫院”)就診，被診斷為“急性閉角型青光眼”，需手術治療。同年12月，馮艾森在醫院接受眼科手術。2005年10月，馮艾森雙目失明。2006年1月，馮艾森與醫院達成協議，由醫院給予馮艾森一次性補償1500元(已給付)。此後，馮艾森仍向醫院提出賠償要求。2006年5月，經D縣衛生局調解雙方達成協議，由醫院給予馮艾森經濟補償4萬元(已給付)。
後因賠償問題，馮艾森於2007年5月向D縣法院起訴，要求撤銷其與城南醫院簽訂的調解協議，醫院賠償醫療費等損失27.2萬元。但因馮艾森無正當理由未到庭參加訴訟，D縣法院於2007年6月對該案按撤訴處理。2007年10月，馮艾森再次向D縣法院就本案提起訴訟，訴請與之前相同。法院受理後委託S市某司法鑒定所法醫鑒定，馮艾森的各項損失合計應為23.5萬元。D縣法院以調解協議顯失公平為由予以撤銷;認為雙眼失明的損害後果必然有眼疾因素存在，應由醫院承擔本案35%的賠償責任，共計8.2萬元。馮艾森不服提起上訴，S市中院於2008年7月裁定回上訴、維持原判。
馮艾森不服二審判決，於2010年5月向S市中院申請再審。S市中院於2011年8月再審判決認定，馮艾森的眼疾與其雙目失明的後果有一定關系，但應承擔次要責任，醫院承擔本案65%的賠償責任，共計15.3萬元。
2012年，林奇以辦新證為由從曹肯處借走房屋老產權證，之後為馬遜辦理了新房產證。由於林奇換領新證後拒絕為曹肯辦理過戶手續，且秋某、馬荷莎稱對林奇售房事不知情，雙方訴至法院。
2013年，馮艾森不服S市中院的再審判決，於5月向H省高院申請再審。H省高院於2014年3月再審判決認定，醫院應當為馮艾森雙目失明的損害後果承擔全部責任，共計23.5萬元。馮艾森仍不服，向檢察機關申請抗訴。最高檢抗訴後，最高人民法院經審理，於2017年12月判決醫院賠償馮艾森各項損失27萬元。
問題：
1.2000年7月之前，涉案A房的權屬狀態如何?為什麼?
2.2000年7月，林奇向曹肯出售A房的行為，屬於何種性質?為什麼?
3.2001年10月，何塞因被防盜網砸傷起訴，該案的適格被告是誰?為什麼?
4.2003年8月，曹肯提出轉租合同無效，法院應如何處理?為什麼?
5.2012年，曹肯是否有權請求馬遜為其辦理過戶手續?為什麼?
6.結合A房案中房屋買賣合同和所有權變動的關系，試述物權法理論中“區分原則”的含義及其適用(要求觀點明確，邏輯清晰、說理充分、文字通暢;總字數不得少於500字)。
7.就馮艾森眼疾案所涉及的以下相關事實，即事實一：馮艾森在城南鎮醫院作了眼科手術;事實二：馮艾森雙眼失明;事實三：手術失敗導致雙眼失明;事實四：城南鎮醫院沒有眼科手術資質;事實五：馮艾森手術後未遵醫囑進行康復治療，應當由誰承擔證明責任?為什麼?
8.若城南鎮醫院無法提供馮艾森眼科手術的病歷，會產生何種法律後果?
9.2007年5月，馮艾森提出撤銷其與城南醫院的調解協議，他需要舉證證明哪些事實，其訴請才可能成立?
10.S市中院再審馮艾森眼疾案時，應當在程序上注意哪些特殊事項?
11.根據現行法律和司法解釋規定，馮艾森眼疾案在程序上存在哪些瑕疵?
請作答：
問題：
1.2000年7月之前，涉案A房的權屬狀態如何?為什麼?
2.2000年7月，林奇向曹肯出售A房的行為，屬於何種性質?為什麼?
3.2001年10月，何塞因被防盜網砸傷起訴，該案的適格被告是誰?為什麼?
4.2003年8月，曹肯提出轉租合同無效，法院應如何處理?為什麼?
5.2012年，曹肯是否有權請求馬遜為其辦理過戶手續?為什麼?
6.結合A房案中房屋買賣合同和所有權變動的關系，試述物權法理論中“區分原則”的含義及其適用(要求觀點明確，邏輯清晰、說理充分、文字通暢;總字數不得少於500字)。
7.就馮艾森眼疾案所涉及的以下相關事實，即事實一：馮艾森在城南鎮醫院作了眼科手術;事實二：馮艾森雙眼失明;事實三：手術失敗導致雙眼失明;事實四：城南鎮醫院沒有眼科手術資質;事實五：馮艾森手術後未遵醫囑進行康復治療，應當由誰承擔證明責任?為什麼?
8.若城南鎮醫院無法提供馮艾森眼科手術的病歷，會產生何種法律後果?
9.2007年5月，馮艾森提出撤銷其與城南醫院的調解協議，他需要舉證證明哪些事實，其訴請才可能成立?
10.S市中院再審馮艾森眼疾案時，應當在程序上注意哪些特殊事項?
11.根據現行法律和司法解釋規定，馮艾森眼疾案在程序上存在哪些瑕疵?
【參考答案】
1.A房屬於秋某和馬荷莎共有，其中馬遜佔四分之三份額;馬荷莎佔四分之一份額。因為費雪去世前，A房屬於馬遜與費雪夫妻共有，費雪去世後，共有房屋的一半屬於遺產，由費雪同屬第一順位的兩位法定繼承人馬遜和馬荷莎各繼承其中一半。繼承開始後，遺產分割之前，A房由馬遜和馬荷莎共有。
2.林奇出售A房的行為屬於無權代理，但代理行為有效。
通過前述分析已知訴爭房屋屬於馬遜和馬荷莎共同所有，且在老房產證上，房屋產權登記在馬遜名下。林奇只是馬遜的女婿，不屬於家事代理權的身份范圍。其賣房時雖然取得房屋共有人馬荷莎的同意，但並未得到馬遜的同意。故林奇賣房沒有合法權利來源。但在林奇與曹肯磋商並簽訂涉案房屋買賣合同，以及林奇代馬遜收定金的過程中，可以看出林奇是以產權登記人馬遜的名義實施買賣行為的，並非以其自己名義，故該行為應屬無權代理，而非無權處分。馬遜在房屋出賣前至本案訴訟發生時一直與林奇、馬荷莎共同居住。馬遜將房屋鑰匙、產權證書均交由林奇持有，並事實上交付給曹肯，且在房屋轉讓後至訴訟發生時約12年時間內從未對訴爭房屋買賣、房款交付提出過異議，足見該無權代理已被權利人追認，或者成立表見代理，故該代理行為有效。
3.適格被告應為承租人馮艾森。因為建築物的懸掛物脫落致人損害的，由負有維修義務或者管護義務的所有人、管理人或者使用人承擔過錯推定責任。房屋租賃期間，承租人馮艾森加裝的防盜網應當由馮艾森承擔管護義務，對相關損害承擔責任。因此，該案的適格被告是馮艾森。
4.曹肯若以轉租未經其同意為由主張轉租合同無效，不能得到法院的支持;但曹肯若以轉租期限超過承租人剩餘租賃期限為由，主張轉租合同無效的，法院應認定超過部分無效。曹肯知道馮艾森擅自轉租後6個月未表示異議視為其同意轉租，轉租合同合法有效。轉租期限超過承租人剩餘租賃期限的，人民法院應當認定超過部的約定無效。
5.曹肯有權請求馬遜為其辦理過戶手續。因為房屋買賣合同有效，對馬遜具有拘束力，而且合同履行是可能的。
6.(1)含義：物權變動的區分原則是指通過買賣、贈予、用益、設立擔保等法律行為進行物權變動時，應當將法律行為的效力與物權變動的效果區別對待，即法律行為的效力依照法律行為效力機制判斷，而物權變動是否發生則依據物權變動規則判斷而且，因欠缺公示不發生物權變動效果的，法律行為的效力不因此受影響，但是法律行為無效時則會影響物權變動的發生。
物權變動區分原則是中國民法對傳統德國民法“物權行為理論”創造性繼受的結果。區分原則的建立不但支持了“物權絕對性”基本法理，而且為構建“物一債二元體系”、釐清物權法和債權法不同制度功能、建立完備的物權變動規則、區分當事人的不同法律責任等，提供了科學的准則。
(2)適用：“區分原則”僅適用於以法律行為為基礎的物權變動情形，具體適用情形包括：不動產轉讓(買賣、贈與、互換);不動產抵押;動產轉讓(買賣、贈與、互易);動產質押。
從A房案來看，1996年，費雪去世後，其法定繼承人馬遜和馬荷莎即取得A房的所有權，由於其所有權變動並非基於法律行為，故不適用“區分原則”，登記與否不影響共有人取得物權。而在2000年，林奇擅自將涉案共有房屋出賣給曹肯，買賣合同依照法律行為的代理制度成為有效合同;但房屋所有權由於沒有完成過戶登記手續，並沒轉移給買受人。交付產權證和交付房屋(鑰匙)，均不屬於物權法上規定的“公示”方式，不產生物權變動的效果。這是“區分原則”的典型體現。
7.馮艾森在城南鎮醫院做了眼科手術、馮艾森雙眼失明、手術失敗導致雙眼失明、城南鎮醫院沒有眼科手術資質等事實應當由原告馮艾森承擔證明責任;馮艾森手術後未遵醫囑進行康復治療，應由被告城南鎮醫院承擔證明責任。因為，患者主張醫療機構承擔賠償責任，應當承擔到該機構就診、受到損害、診療行為與損害結果直接存在因果關系、醫療機構有過錯(過錯推定情形除外)的證明責任;而抗辯事由應由被告承擔證明責任。手術失敗導致雙眼失明是指診療行為與損害結果直接存在因果關系，城南鎮醫院沒有眼科手術資質可以推定醫療機構有過錯，馮艾森手術後未遵醫囑進行康復治療屬於醫院的抗辯事由。
8.從實體法角度來看，城南鎮醫院無法提供馮艾森眼科手術的病歷，除了不可抗力外，應當推定醫院存在過錯。就過錯要件，患者馮艾森不再承擔證明責任。
從程序法角度來看，馮艾森可以在舉證期限屆滿前向法院申請城南鎮醫院提交該案病歷。因提交書證所產生的費用，由申請人負擔。對方當事人無正當理由拒不提交，法院可以認定申請人所主張的書證內容為真實。此外，如果城南鎮醫院為阻礙馮艾森使用病歷，而故意將病歷損毀，法院可對行為人處以罰款、拘留。
9.馮艾森以調解協議顯失公平為由提請法院予以撤銷。根據《關於貫徹執行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見》第七十二條規定，馮艾森須證明：①城南醫院在調解協議的訂立過程中利用了院方的專業優勢或利用了馮艾森一方欠缺相關經驗對馮艾森的意思表示產生不當影響;②協議確定的醫療賠償數額與醫院侵權行為造成的實際損失存在明顯不公平;③前兩者存在因果關系。
10.①不得適用簡易程序審理此案;②原二審合議庭組成人員不得參與再審程序審理;③陪審員不得參與馮艾森眼疾案審理。
11.①S市中院應當用判決駁回上訴、維持原判;②馮艾森不可向S市中院申請再審;③馮艾森向S市中院申請再審超過再審期限;④馮艾森不能對S市中院的再審判決向H省高院申請再審。
【評分標准】
1.A房屬於秋某和馬荷莎共有，其中馬遜佔四分之三份額;馬荷莎佔四分之一份額。(2分)因為費雪去世前，A房屬於馬遜與費雪夫妻共有，費雪去世後，共有房屋的一半屬於遺產，由費雪同屬第一順位的兩位法定繼承人馬遜和馬荷莎各繼承其中一半。繼承開始後，遺產分割之前，A房由馬遜和馬荷莎共有。(3分)
2.林奇出售A房的行為屬於無權代理，但代理行為有效。(1分)
通過前述分析已知訴爭房屋屬於馬遜和馬荷莎共同所有，且在老房產證上，房屋產權登記在馬遜名下。林奇只是馬遜的女婿，不屬於家事代理權的身份范圍。其賣房時雖然取得房屋共有人馬荷莎的同意，但並未得到馬遜的同意。(2分)故林奇賣房沒有合法權利來源。但在林奇與曹肯磋商並簽訂涉案房屋買賣合同，以及林奇代馬遜收定金的過程中，可以看出林奇是以產權登記人馬遜的名義實施買賣行為的，並非以其自己名義，故該行為應屬無權代理，而非無權處分。(2分)馬遜在房屋出賣前至本案訴訟發生時一直與林奇、馬荷莎共同居住。馬遜將房屋鑰匙、產權證書均交由林奇持有，並事實上交付給曹肯，且在房屋轉讓後至訴訟發生時約12年時間內從未對訴爭房屋買賣、房款交付提出過異議，足見該無權代理已被權利人追認，或者成立表見代理，故該代理行為有效。(2分)
3.適格被告應為承租人馮艾森。(1分)因為建築物的懸掛物脫落致人損害的，由負有維修義務或者管護義務的所有人、管理人或者使用人承擔過錯推定責任。(2分)房屋租賃期間，承租人馮艾森加裝的防盜網應當由馮艾森承擔管護義務，對相關損害承擔責任。(2分)因此，該案的適格被告是馮艾森。
4.曹肯若以轉租未經其同意為由主張轉租合同無效，不能得到法院的支持;(1分)但曹肯若以轉租期限超過承租人剩餘租賃期限為由，主張轉租合同無效的，法院應認定超過部分無效。(1分)曹肯知道馮艾森擅自轉租後6個月未表示異議視為其同意轉租，轉租合同合法有效。(1分)轉租期限超過承租人剩餘租賃期限的，人民法院應當認定超過部的約定無效。(2分)
5.曹肯有權請求馬遜為其辦理過戶手續。(2分)因為房屋買賣合同有效，對馬遜具有拘束力，而且合同履行是可能的。(3分)
6.(1)含義：物權變動的區分原則是指通過買賣、贈予、用益、設立擔保等法律行為進行物權變動時，應當將法律行為的效力與物權變動的效果區別對待，即法律行為的效力依照法律行為效力機制判斷，而物權變動是否發生則依據物權變動規則判斷而且，因欠缺公示不發生物權變動效果的，法律行為的效力不因此受影響，但是法律行為無效時則會影響物權變動的發生。(1分)
物權變動區分原則是中國民法對傳統德國民法“物權行為理論”創造性繼受的結果。區分原則的建立不但支持了“物權絕對性”基本法理，而且為構建“物一債二元體系”、釐清物權法和債權法不同制度功能、建立完備的物權變動規則、區分當事人的不同法律責任等，提供了科學的准則。(1分)
(2)適用：“區分原則”僅適用於以法律行為為基礎的物權變動情形，具體適用情形包括：不動產轉讓(買賣、贈與、互換);不動產抵押;動產轉讓(買賣、贈與、互易);動產質押。(1分)
從A房案來看，1996年，費雪去世後，其法定繼承人馬遜和馬荷莎即取得A房的所有權，由於其所有權變動並非基於法律行為，故不適用“區分原則”，登記與否不影響共有人取得物權。(2分)而在2000年，林奇擅自將涉案共有房屋出賣給曹肯，買賣合同依照法律行為的代理制度成為有效合同;但房屋所有權由於沒有完成過戶登記手續，並沒轉移給買受人。交付產權證和交付房屋(鑰匙)，均不屬於物權法上規定的“公示”方式，不產生物權變動的效果。這是“區分原則”的典型體現。(2分)
7.馮艾森在城南鎮醫院做了眼科手術、馮艾森雙眼失明、手術失敗導致雙眼失明、城南鎮醫院沒有眼科手術資質等事實應當由原告馮艾森承擔證明責任;馮艾森手術後未遵醫囑進行康復治療，應由被告城南鎮醫院承擔證明責任。(2分)因為，患者主張醫療機構承擔賠償責任，應當承擔到該機構就診、受到損害、診療行為與損害結果直接存在因果關系、醫療機構有過錯(過錯推定情形除外)的證明責任;而抗辯事由應由被告承擔證明責任。手術失敗導致雙眼失明是指診療行為與損害結果直接存在因果關系，城南鎮醫院沒有眼科手術資質可以推定醫療機構有過錯，馮艾森手術後未遵醫囑進行康復治療屬於醫院的抗辯事由。(3分)
8.從實體法角度來看，城南鎮醫院無法提供馮艾森眼科手術的病歷，除了不可抗力外，應當推定醫院存在過錯。就過錯要件，患者馮艾森不再承擔證明責任。(2分)
從程序法角度來看，馮艾森可以在舉證期限屆滿前向法院申請城南鎮醫院提交該案病歷。(1分)因提交書證所產生的費用，由申請人負擔。(1分)對方當事人無正當理由拒不提交，法院可以認定申請人所主張的書證內容為真實。(1分)此外，如果城南鎮醫院為阻礙馮艾森使用病歷，而故意將病歷損毀，法院可對行為人處以罰款、拘留。(1分)
9.馮艾森以調解協議顯失公平為由提請法院予以撤銷。(2分)根據《關於貫徹執行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見》第七十二條規定，馮艾森須證明：①城南醫院在調解協議的訂立過程中利用了院方的專業優勢或利用了馮艾森一方欠缺相關經驗對馮艾森的意思表示產生不當影響;②協議確定的醫療賠償數額與醫院侵權行為造成的實際損失存在明顯不公平;③前兩者存在因果關系。(3分)
10.①不得適用簡易程序審理此案;(1分)②原二審合議庭組成人員不得參與再審程序審理;(1分)③陪審員不得參與馮艾森眼疾案審理。(1分)
11.①S市中院應當用判決駁回上訴、維持原判;(1分)②馮艾森不可向S市中院申請再審;(1分)③馮艾森向S市中院申請再審超過再審期限;(1分)④馮艾森不能對S市中院的再審判決向H省高院申請再審。(1分)
⑥ 司法考試《民法》綜合測試題及答案
司法考試《民法》綜合測試題及答案
《民法》是司法考試內容之一，下面是我為大家整理的關於司法考試《民法》綜合測試題及答案，僅供參考學習!
一、單項選擇題
1、齊思甜，女，6歲，父母雙亡，無遺產，祖父母和外祖父母也早已故去，大哥齊憶苦14歲，對其無法照料。齊思甜尚有伯父健在，而且經濟狀況良好，齊憶苦請求他擔任齊思甜的監護人，但他認為純屬累贅，不願擔任。以下說法正確的是：()
A.齊思甜的伯父有義務擔任監護人
B.齊思甜的伯父可以拒絕擔任監護人，但必須得到其父、母的所在單位或者其住所地的居民委員會、村民委員會同意
C.齊思甜的伯父願意擔任監護人的，可以直接自動成為監護人
D.齊思甜的伯父願意擔任監護人的，必須得到其父、母的所在單位或者其住所地的居民委員會、村民委員會同意
【參考答案】D
2、宣告失蹤的法律後果是()。
A.婚姻關系解除
B.失蹤人民事主體資格消滅
C.財產發生代管
D.財產發生繼承
【參考答案】C
3、甲被宣告死亡後，其妻乙改嫁於丙，其後丙死亡。1年後乙確知甲仍然在世，遂向法院申請撤銷對甲的死亡宣告。依我國法律，該死亡宣告撤銷後，甲與乙原有的婚姻關系如何?
A.自行恢復
B.不得自行恢復
C.經乙同意後恢復
D.經甲同意後恢復
【參考答案】B
4、王某下落不明滿5年，其妻向人民法院申請宣告死亡，其子向人民法院申請宣告失蹤，人民法院應當()
A.先宣告失蹤，再宣告死亡
B.只按其子的申請宣告失蹤
C.只按其妻的申請宣告死亡
D.讓其妻和其子商量，如協商不成駁回申請
【參考答案】C
5、1991年5月，馮敏因受單位行政處分而離家出走，一直下落不明。1997年6月其妻王慧向法院起訴，要求離婚。同月，馮敏所在單位欲將其除名，亦向同一法院送交了宣告馮敏死亡申請書。下列有關該案的表述中哪一項是正確的?
A.法院應判決離婚，但不應判決宜告死亡
B.法院應判決宣告死亡，使馮敏與王慧的婚姻關系自然解除
C.法院可以判決離婚也可以判決宣告死亡
D.法院可以在判決離婚的同時宣告死亡
【參考答案】A
6、劉某出海打漁，因遇台風下落不明。現其妻王某向法院申請宣告劉某失蹤。因劉某失蹤後，王某與他人姘居，井與姘夫合用家中財產，在確定劉某的財產代管人時，劉某父母與王某發生爭議。本案中法院應依法指定誰為財產代管人?
A.王某，理由是王某提出了宣告失蹤的申請
B.王某，理由是王某是劉某失蹤後的第一順序的財產代管人
C.劉某的父母，理由是若指定王某則不利於保護劉某的財產
D.王某和劉某的父母，理由是他(她)們均為法律規定的財產代管人
【參考答案】C
7、1995年6月17日余某所乘的.客輪觸礁沉沒，生死不明。余某的利害關系人若申請宣告余某死亡，最早應是哪一天才能向法院提出申請?
A.1997年6月17日
B.1997年6月18日
C.1999年6月17日
D.1999年6月18日
【參考答案】B
8、甲、乙、丙各出資5萬元合夥開辦一家餐館，經營期間，丙提出退夥，甲、乙同意，三方約定丙放棄一切合夥權利，也不承擔合夥債務。下列選項哪一個是正確的?
A.丙退夥後對原合夥的債務不承擔責任
B，丙退夥後對原合夥的債務仍承擔連帶清償責任
C.丙退夥後對原合夥的債務承擔補充責任
D.丙退夥後仍應以其出資額為限對原合夥債務承擔清償責任
【參考答案】B
9、甲、乙合夥經營鴨絨業務，甲提供廠房，乙提供鴨絨。雙方請求丙以技術性勞務入伙，丙未予明確答復，但丙提供了技術性勞務，並參與了當年的分紅，分紅比例4：4：2。第二年因經營虧損，負債高達10萬元。對該債務承擔發生分歧，丙認為自己不是合夥人，拒絕承擔該債務。為此，訴至法院。該債務應如何承擔?
A.甲、乙、丙對該債務承擔按份責任
B.甲、乙、丙對該債務承擔連帶責任
C.甲、乙對該債務承擔連帶責任
D.甲、乙對該債務承擔按份責任
【參考答案】B
10、甲、乙、丙、丁四人合夥經營汽車運輸業務，丙又介紹其弟戊參加合夥，甲、丁同意，乙不同意，戊以多數同意而駕車運營，後因發生事故，造成5000元損失，戊主張每人承擔1000元，訴至法院，法院應如何判決?()
A.甲、乙、丙、丁、戊各承擔1000元
B.甲、乙、丙、丁、分擔5000元債務
C.由戊自己承擔5000元債務
D.由丙、戊分擔5000元債務
【參考答案】B
11、楊某15周歲，智力超常，大學三年級學生。楊某因有某項發明，而與劉某達成轉讓該發明的協議。問：該轉讓協議的效力如何?()
A.該轉讓協議有效
B.該轉讓協議效力未定
C.該轉讓協議無效
D.該轉讓協議可撤銷
【參考答案】B
12、趙某與錢某口頭協議，在鬧市區租門面房合夥經營服裝店。不久，房主孫某同意將門面房折價2萬元加入合夥，但不參與經營，只每半年收取經營收益的10%。後趙某獨自決定進了一批童裝，銷售情況不佳，童裝廠催款。下列哪一說法是正確的?()
A.趙、錢、孫之間雖沒有書面合夥協議，但可以認定為合夥關系，故須連帶承擔還款義務
B.孫某沒有參加合夥的經營，應當認定入伙無效，不承擔還款義務
C.趙某一人執行合夥事務，沒有徵得其他合夥人的同意，其行為後果由趙某一人承擔
D.孫某入伙雖無效，但仍應以其所得收益為限對合夥債務承擔連帶責任
【參考答案】A
13、楊某因工廠事故而死，該死亡在民法上是()
A.民事法律行為
B.民事法律事實
C.生活事實
D.偶發事實
【參考答案】B
14、民法調整的財產關系()
A.都是有償的
B.都是無償的
C.一般是有償的
D.一般是無償的
【參考答案】C
15、8歲的小剛的父母離異，協議小剛隨父親生活。後其父母各自再婚，小剛在奶奶家居住，由奶奶照看。此時小剛的法定監護人是()。
A.其生父
B.其生母
C.其奶奶
D.其生父、生母
【參考答案】D
二、多項選擇題
1、被宣告死亡人的民事權利能力和主體資格的恢復，根據法律的規定，必須具備()。
A.被宣告死亡人生還
B.被宣告死亡人有重新出現他跡象
C.被宣告死亡人配偶的強烈願望
D.本人或利害關系人申請，法院撤銷死亡宣告
【參考答案】AD
2、被宣告死亡人如果被證明仍然活著，而撤銷了死亡宣告，那麼他擁有哪些權利?
A.要求第三人返還已被其繼承人合法轉讓給第三人的財產
B.要求繼承人返還繼承的財產
C.與其尚未結婚的配偶恢復夫妻關系
D.如其配偶再婚後的配偶又死亡的，他的夫妻關系自行恢復
【參考答案】BC
3、個體工商戶，依照法律可以享有下列哪些權利?
A.可以起字型大小
B.有權取得商標專用權，其商標專用權受法律保護
C.個體經營的，以個人財產和家庭財產承擔債務
D.個人經營的，以個人財產承擔債務
【參考答案】ABD
4、某甲提供資金1萬元，某乙提供房屋五間，某丙提供自己的技術，共同開辦一家修理廠，因資金不足，他們又向某丁借貸了1萬元，這個廠的合夥人是誰?()
A.甲
B.乙
C.丙
D.丁
【參考答案】ABC
5、甲、乙均為1979年6月30日出生。甲1997年初參加工作，乙在高中讀書。1997年5月31日，甲、乙與丙發生口角，且將丙打傷。丙住院兩個月康復，並於1997年8月1日向法院起訴，要求甲、乙賠償醫葯費5千元。本案中，丙的醫葯費應由誰承擔?
A.甲
B.乙
C.甲的父母
D.乙的父母
【參考答案】AD
6、王小患精神病，()可以向人民法院申請宣告王小為無民事行為能力人。
A.王小父王大
B.王小友小江
C.王小住所地居民委員會
D.王小債權人大林
【參考答案】AD
7、2000年，湖南省某縣王樓鄉王村村民委員會辦起了村幼兒班，聘請鄰村民辦教師某甲擔任幼兒班教師。2001年1月5日上午9時左右，幼兒班課間休息時，某甲離校打電話，幾個幼兒在教室里的火爐旁烤火。其中兩人楊某(6歲)和李某(5歲)因爭奪位置而打鬥，楊某用鉛筆盒將李某頭部打破，而李某則把楊某按在火爐上，致使楊某衣服著火。楊某帶火跑出教室，被人發現後，將火撲滅並送回家中。當日中午，楊某被送往縣醫院治療，當時診斷為：臀部、陰部、大腿後側燒傷，面積40%，深II度。第二日，楊某在其父帶領下轉往省人民醫院治療。半年之後楊某才基本恢復健康。2001年9月25，楊某之父以楊某為原告起訴至南中縣人民法院，要求村委會、某甲、李某賠償楊某被燒傷的全部經濟損失。請根據上述案情，回答：楊某的治療費用應該由()承擔。
A.李某
B.李某的監護人
C.村委會
D.楊某的監護人
【參考答案】BC
8、2000年，湖南省某縣王樓鄉王村村民委員會辦起了村幼兒班，聘請鄰村民辦教師某甲擔任幼兒班教師。2001年1月5日上午9時左右，幼兒班課間休息時，某甲離校打電話，幾個幼兒在教室里的火爐旁烤火。其中兩人楊某(6歲)和李某(5歲)因爭奪位置而打鬥，楊某用鉛筆盒將李某頭部打破，而李某則把楊某按在火爐上，致使楊某衣服著火。楊某帶火跑出教室，被人發現後，將火撲滅並送回家中。當日中午，楊某被送往縣醫院治療，當時診斷為：臀部、陰部、大腿後側燒傷，面積40%，深II度。第二日，楊某在其父帶領下轉往省人民醫院治療。半年之後楊某才基本恢復健康。2001年9月25，楊某之父以楊某為原告起訴至南中縣人民法院，要求村委會、某甲、李某賠償楊某被燒傷的全部經濟損失。請根據上述案情，回答：李某頭傷的醫葯費應該由()承擔。
A.楊某
B.李某的監護人
C.楊某的監護人
D.村委會
【參考答案】CD
9、2000年，湖南省某縣王樓鄉王村村民委員會辦起了村幼兒班，聘請鄰村民辦教師某甲擔任幼兒班教師。2001年1月5日上午9時左右，幼兒班課間休息時，某甲離校打電話，幾個幼兒在教室里的火爐旁烤火。其中兩人楊某(6歲)和李某(5歲)因爭奪位置而打鬥，楊某用鉛筆盒將李某頭部打破，而李某則把楊某按在火爐上，致使楊某衣服著火。楊某帶火跑出教室，被人發現後，將火撲滅並送回家中。當日中午，楊某被送往縣醫院治療，當時診斷為：臀部、陰部、大腿後側燒傷，面積40%，深II度。第二日，楊某在其父帶領下轉往省人民醫院治療。半年之後楊某才基本恢復健康。2001年9月25，楊某之父以楊某為原告起訴至南中縣人民法院，要求村委會、某甲、李某賠償楊某被燒傷的全部經濟損失。請根據上述案情，回答：教師某甲在本案中應當()。
A.不直接承擔民事賠償責任
B.承擔賠禮道歉的民事責任
C.沒有民事責任
D.由村委會追究其失職行為
【參考答案】AD
10、如果法律沒有特別規定或合同沒有特別約定，下列選項中的哪些人可以取得原物所生的自然孳息的所有權?
A.農村土地承包經營權
B.所有權人
C.質權人
D.抵押權人
【參考答案】AB
;⑦ 司法考試民法的一道題，求指導~
第一個案例中，買賣合同已經履行完畢。買賣合同的權利義務已經消滅。乙要求返還標的，只能向甲主張物權請求權。
第二個案例中，買賣合同沒有履行完畢，買賣合同的權利義務沒有消滅。此時，存在兩個權利的交叉，一個是債權，一個是物權，存在請求權競合的情況，所以既可以選擇合同違約之訴，又可選擇物權請求權之訴。
回答者： rodger79
請參考：http://www.mykh.net/bbs/viewthread.php?tid=138222
⑧ 民事訴訟法司考主觀題真題
民事訴訟法司考主觀題真題
在司法考試中，民事訴訟法歷年都出過什麼題目呢，下面是我為大家整理的民事訴訟法司考主觀題真題，歡迎大家閱讀。
一、(本題20分)
案情：趙文、趙武、趙軍系親兄弟，其父趙祖斌於2013年1月去世，除了留有一個元代青花瓷盤外，沒有其他遺產。該青花瓷盤在趙軍手中，趙文、趙武要求將該瓷盤變賣，變賣款由兄弟三人平均分配。趙軍不同意。2013年3月，趙文、趙武到某省甲縣法院(趙軍居住地和該瓷盤所在地)起訴趙軍，要求分割父親趙祖斌的遺產。經甲縣法院調解，趙文、趙武與趙軍達成調解協議：趙祖斌留下的青花瓷盤歸趙軍所有，趙軍分別向趙文、趙武支付人民幣20萬元。該款項分2期支付：2013年6月各支付5萬元、2013年9月各支付15萬元。
但至2013年10月，趙軍未向趙文、趙武支付上述款項。趙文、趙武於2013年10月向甲縣法院申請強制執行。經法院調查，趙軍可供執行的款項有其在銀行的存款10萬元，可供執行的其他財產折價為8萬元，另外趙軍手中還有一把名家製作的紫砂壺，市場價值大約5萬元。趙軍聲稱其父親留下的那個元代青花瓷盤被賣了，所得款項50萬元做生意虧掉了。法院全力調查也未發現趙軍還有其他的款項和財產。法院將趙軍的上述款項凍結，扣押了趙軍可供執行的財產和趙軍手中的那把紫砂壺。
2013年11月，趙文、趙武與趙軍擬達成執行和解協議：2013年12月30日之前，趙軍將其在銀行的存款10萬元支付給趙文，將可供執行財產折價8萬元與價值5萬元的紫砂壺交付給趙武。趙軍欠趙文、趙武的剩餘債務予以免除。
此時，出現了以下情況：①趙軍的朋友李有福向甲縣法院報告，聲稱趙軍手中的那把紫砂壺是自己借給趙軍的，紫砂壺的所有權是自己的。②趙祖斌的朋友張益友向甲縣法院聲稱，趙祖斌留下的那個元代青花瓷盤是他讓趙祖斌保存的，所有權是自己的。自己是在一周之前(2013年11月1日)才知道趙祖斌已經去世以及趙文、趙武與趙軍進行訴訟的事。③趙軍的同事錢進軍向甲縣法院聲稱，趙軍欠其5萬元。同時，錢進軍還向法院出示了公證機構製作的債權文書執行證書，該債權文書所記載的錢進軍對趙軍享有的債權是5萬元，債權到期日是2013年9月30日。
問題：
1.在不考慮李有福、張益友、錢進軍提出的問題的情況下，如果趙文、趙武與趙軍達成了執行和解協議，將產生什麼法律後果?(考生可以就和解協議履行的情況作出假設)
2.根據案情，李有福如果要對案中所提到的紫砂壺主張權利，在民事訴訟制度的框架下，其可以採取什麼方式?採取相關方式時，應當符合什麼條件?(考生可以就李有福採取的方式可能出現的後果作出假設)
3.根據案情，張益友如果要對那個元代青花瓷盤所涉及的權益主張權利，在民事訴訟制度的框架下，其可以採取什麼方式?採取該方式時，應當符合什麼條件?
4.根據案情，錢進軍如果要對趙軍主張5萬元債權，在民事訴訟制度的框架下，其可以採取什麼方式?為什麼?
【正確答案】 1.如果趙文、趙武與趙軍達成了執行和解協議，將產生的法律後果是：1)，和解協議達成後，執行程序中止;2)如果在執行和解履行期內趙軍履行了和解協議，執行程序終結，調解書視為執行完畢;3)如果在執行期屆滿後，趙軍沒有履行執行和解協議，趙文、趙武可以申請恢復執行，執行將以調解書作為根據，執行和解協議失效。如果趙軍履行了執行和解協議的一部分，執行時應當對該部分予以扣除
2.李有福如果要對案中所提到的紫砂壺主張權利，在趙文、趙武與趙軍的案件已經進入了執行階段的情況下，在民事訴訟制度的框架下，其可以採取的方式是：第一，提出對執行標的的異議。提出異議應當以書面的形式向甲縣法院提出。第二，如果法院裁定駁回了李有福的執行標的異議，李有福可以提出案外人異議之訴。提出案外人異議之訴應當符合的條件是：1)起訴的時間應當在收到執行法院對執行標的異議作出駁回裁定後15日內;2)管轄法院為執行法院，即甲縣法院;3)李有福作為原告，趙文、趙武作為被告，如果趙軍反對李有福的主張，趙軍也作為共同被告。
3.張益友如果要對那個元代青花瓷盤所涉及的權益主張權利，在趙文、趙武與趙軍的案件已經進入了執行階段的情況下，在民事訴訟制度的框架下，其可以提出第三人撤銷之訴;張益友提出第三人撤銷之訴應當符合的條件是：1)張益友作為原告，趙文、趙武、趙軍作為被告;2)向作出調解書的法院即甲縣法院提出訴訟;3)應當在2013年11月1日之後的6個月內提出。
4.錢進軍如果要對其對趙軍所享有的那5萬元債權主張權利，在趙文、趙武與趙軍的案件已經進入了執行階段的情況下，在民事訴訟制度的框架下，其可以申請參與分配。
因為其條件符合申請參與分配的條件。按照民事訴訟法的規定，參與分配的條件包括：第一，被執行人的財產無法清償所有債權，本案中趙軍的財產不足以清償其所有的債務。第二，被執行人為自然人或其他組織，而非法人，本案中趙軍為自然人。第三，有多個申請人對同一被申請人享有債權，本案中有三個申請人對趙軍享有債權。第四，申請人必須取得生效的執行根據，本案中錢進軍有經過公證的債權文書作為執行根據。第五，參與分配的債權只限於金錢債權，本案中錢進軍對趙軍享有的就是金錢債權。第六，參與分配必須發生在執行程序開始後，被執行人的財產清償完畢之前，本案情形與此相符。
二、(本題22分)
案情：孫某與錢某合夥經營一家五金店，後因經營理念不合，孫某唆使趙龍、趙虎兄弟尋釁將錢某打傷，錢某花費醫療費2萬元，營養費3000元，交通費2000元。錢某委託李律師向甲縣法院起訴趙家兄弟，要求其賠償經濟損失2.5萬元，精神損失5000元，並提供了醫院診斷書、處方、計程車票、發票、目擊者周某的書面證言等證據。甲縣法院適用簡易程序審理本案。二被告沒有提供證據，庭審中承認將錢某打傷，但對賠償金額提出異議。甲縣法院最終支持了錢某的所有主張。
二被告不服，向乙市中院提起上訴，並向該法院承認，二人是受孫某唆使。錢某要求追加孫某為共同被告，賠償損失，並要求退夥析產。乙市中院經過審查，認定孫某是必須參加訴訟的當事人，遂通知孫某參加調解。後各方達成調解協議，錢某放棄精神損害賠償，孫某即時向錢某支付賠償金1.5萬元，趙家兄弟在7日內向錢某支付賠償金1萬元，孫某和錢某同意繼續合夥經營。乙市中院製作調解書送達各方後結案。
問題：
1.請結合本案，簡要概括錢某的起訴狀或法院的一審判決書的結構和內容。(起訴狀或一審判決書擇一作答;二者均答時，評判排列在先者)
2.如果乙市中院調解無效，應當如何處理?
3.如果甲縣法院重審本案，應當在程序上注意哪些特殊事項?
4.近年來，隨著社會轉型的`深入，社會管理領域面臨許多挑戰，通過人民調解、行政調解、司法調解和民事訴訟等多種渠道化解社會矛盾糾紛成為社會治理的必然選擇;同時，司法改革以滿足人民群眾的司法需求為根本出發點，讓有理有據的人打得贏官司，讓公平正義通過司法渠道得到彰顯。請結合本案和社會發展情況，試述調解和審判在轉型時期的關系。
答題要求：
1.根據法律、司法解釋規定及民事訴訟法理知識作答;
2.觀點明確，邏輯清晰，說理充分，文字通暢;
3.請按提問順序逐一作答，總字數不得少於600字。
1.法院應當受理此案。根據最高法院司法解釋，復議機關在法定期限內不作復議決定，當事人對復議機關不作為不服向法院起訴的，屬於行政訴訟受案范圍，被告為復議機關，且張某具有原告資格，起訴未超過法定期限，不存在不受理的情形，故法院應當受理此案。
2.不成立。按照《政府信息公開條例》以及相關法律規定，政府集中采購項目的目錄屬於政府主動公開的信息，不是依申請公開的信息，故不應當要求該信息與申請人的生產、生活和科研等特殊需要有關。
3.省政府應當審查省財政廳拒絕公開目錄的行為是否合法，並在法定期限內作出復議決定。政府集中采購項目的目錄屬主動公開信息，如省政府已授權財政廳確定並公布，省政府應責令財政廳及時公布;如未授權相關機構確定並公布，省政府應主動公布。
4.對於行政機關應當主動公開的信息未予公開的，按照《政府信息公開條例》的規定，公民、法人或者其他組織可以向上級行政機關、監察機關或者政府信息公開工作主管部門舉報。收到舉報的機關應當予以調查處理。
5.按照《最高人民法院關於審理政府信息公開行政案件若干問題的規定》，法院應當告知其先向行政機關申請獲取相關政府信息。對行政機關的答復或者逾期不予答復不服的，張某可以向法院提起訴訟。
三、(本題22分)
案情：居住在甲市A區的王某駕車以60公里時速在甲市B區行駛，突遇居住在甲市C區的劉某騎自行車橫穿馬路，王某緊急剎車，劉某在車前倒地受傷。劉某被送往甲市B區醫院治療，療效一般，留有一定後遺症。之後，雙方就王某開車是否撞倒劉某，以及相關賠償事宜發生爭執，無法達成協議。
劉某訴至法院，主張自己被王某開車撞傷，要求賠償。劉某提交的證據包括：甲市B區交警大隊的交通事故處理認定書(該認定書沒有對劉某倒地受傷是否為王某開車所致作出認定)、醫院的診斷書(復印件)、處方(復印件)、葯費和住院費的發票等。王某提交了自己在事故現場用數碼攝像機拍攝的車與劉某倒地後狀態的視頻資料。圖像顯示，劉某倒地位置與王某車距離1米左右。王某以該證據證明其車沒有撞倒劉某。
一審中，雙方爭執焦點為：劉某倒地受傷是否為王某駕車撞倒所致;劉某所留後遺症是否因醫療措施不當所致。
法院審理後，無法確定王某的車是否撞倒劉某。一審法院認為，王某的車是否撞倒劉某無法確定，但即使王某的車沒有撞倒劉某，由於王某車型較大、車速較快、剎車突然、剎車聲音刺耳等原因，足以使劉某受到驚嚇而從自行車上摔倒受傷。因此，王某應當對劉某受傷承擔相應責任。同時，劉某因違反交通規則，對其受傷也應當承擔相應責任。據此，法院判決：王某對劉某的經濟損失承擔50%的賠償責任。關於劉某受傷後留下後遺症問題，一審法院沒有作出說明。
王某不服一審判決，提起上訴。二審法院審理後認為，綜合各種證據，認定王某的車撞倒劉某，致其受傷。同時，二審法院認為，一審法院關於雙方當事人就事故的經濟責任分擔符合法律原則和規定。故此，二審法院駁回王某上訴，維持原判。
問題：
1.對劉某提起的損害賠償訴訟，哪個(些)法院有管轄權?為什麼?
2.本案所列當事人提供的證據，屬於法律規定中的哪種證據?屬於理論上的哪類證據?
3.根據民事訴訟法學(包括證據法學)相關原理，一審法院判決是否存在問題?為什麼?
4.根據《民事訴訟法》有關規定，二審法院判決是否存在問題?為什麼?
【參考答案】1.對本案享有管轄權的有甲市A區法院和甲市B區法院。本案屬於侵權糾紛，侵權行為地與被告住所地法院享有管轄權;本案的侵權行為發生在甲市B區，被告王某居住在甲市A區。
2.根據《民事訴訟法》關於證據的分類：本案中，交通大隊的事故認定書、醫院的診斷書(復印件)、處方(復印件)、葯費和住院費的發票都屬於書證，王某在事故現場用數碼攝像機拍攝的就他的車與劉某倒地之後的狀態的視頻資料屬於視聽資料。根據理論上對證據的分類：上述證據都屬於間接證據;甲市B區交通大隊的交通事故處理認定書、葯費和住院費的發票，王某自己在事故現場用數碼攝像機拍攝的就他的車與劉某倒地之後的狀態的視頻資料屬於原始證據，醫院的診斷書(復印件)、處方(復印件)屬於傳來證據;就證明王某的車撞到劉某並致劉受傷的事實而言，劉某提供的各類證據均為本證，王某提供的證據為反證。
3.一審法院判決存在如下問題：第一，判決沒有針對案件的爭議焦點作出事實認定，違反了辯論原則;第二，在案件爭執的法律要件事實真偽不明的情況下，法院沒有根據證明責任原理來作出判決;第三，法院未對第二個爭執焦點作出事實認定。
理由說明：(1)本案當事人的爭執焦點是劉某倒地受傷是否為王某駕車撞倒了劉某;劉某受傷之後所留下的後遺症是否是因為對劉某採取的醫療措施不當所致。但法院判決中沒有對這兩個爭議事實進行認定，而是把法院自己認為成立的事實——劉某因受到王某開車的驚嚇而摔倒，作為判決的根據，而這一事實當事人並未主張，也沒有經過雙方當事人的辯論。因此，在這問題上，法院的做法實際上是嚴重地限制了當事人辯論權的行使。
(2)法院通過調取相關證據，以及經過開庭審理，最後仍然無法確定王某的車是否撞到了劉某。此時，當事人所爭議的案件事實處於真偽不明的狀態，在此情況下，法院應當根據證明責任分配來作出判決。
4.二審法院維持原判，駁回上訴是不符合《民事訴訟法》規定的。因為，依據法律規定，只有在一審法院認定事實清楚，適用法律正確的情況下，二審法院才可以維持原判，駁回上訴。而本案中，二審法院的判決認定了王某開車撞到了劉某，該事實認定與一審法院對案件事實的認定有根本性的差別，這說明一審法院認定案件事實不清或存在錯誤，在此情況下，二審法院應當裁定撤銷原判決、發回重審或依法改判，而不應當維持原判。
四、(本題19分)
案情：甲公司職工黎某因公司拖欠其工資，多次與公司法定代表人王某發生爭吵，王某一怒之下打了黎某耳光。為報復王某，黎某找到江甲的兒子江乙(17歲)，唆使江乙將王某辦公室的電腦、投影儀等設備砸壞，承諾事成之後給其一台數碼相機為報酬。事後，甲公司對王某辦公室損壞的設備進行了清點登記和拍照，並委託、授權律師尚某全權處理本案。尚某找到江乙了解案情，江乙承認受黎某指使。甲公司起訴要求黎某賠償損失，並要求黎某向王某賠禮道歉。訴訟中，黎某要求法院判決甲公司支付其勞動報酬。審理時，法院通知江乙參加訴訟。經審理，法院判決侵權人賠償損失，但對甲公司要求黎某向王某賠禮道歉的請求、黎某要求甲公司支付勞動報酬的請求均未作處理。
問題：
1.王某、江甲、江乙是否為本案當事人?各是什麼訴訟地位?為什麼?
2.原告甲公司向法院提交了公司製作的王某辦公室損壞設備登記表、對損壞設備拍攝的照片、律師尚某調查江乙的錄音資料。上述材料能否作為本案證據?如果能，分別屬於法律規定的何種證據?
3.甲公司向法院提交的委託律師尚某代理訴訟的授權委託書上僅寫明“全權代理”字樣，尚某根據此授權可以行使哪些訴訟權利?為什麼?
4.一審法院對甲公司要求黎某向王某賠禮道歉的訴訟請求、黎某要求甲公司支付勞動報酬的訴訟請求依法應當如何處理?為什麼?
5.根據現行法律規定，黎某解決甲公司拖欠工資問題的途徑有哪些?
參考答案：
1.(1)王某不是本案當事人，因為本案是以甲公司名義提起訴訟的。王某是甲公司的法定代表人，可以直接代表甲公司參加訴訟。
(2)江甲不是本案當事人，因為他未參與本案毀壞財物的行為。江甲是江乙的法定訴訟代理人。
(3)江乙是本案當事人，因為江乙是致害人。江乙是本案共同被告之一。
2.(1)損壞設備登記表不能作為本案證據;
(2)照片可以作為本案證據，屬於物證;
(3)錄音資料可以作為本案證據，屬於視聽資料。
3.尚某除不能進行和解、變更訴訟請求、承認對方訴訟請求、增加和放棄訴訟請求、撤訴以及上訴之外，其他訴訟權利均可行使。因為甲公司對律師尚某的授權屬於一般授權，尚某可以行使屬於一般授權范圍內的各項訴訟權利。
4.(1)法院應當裁定駁回甲公司要求黎某向王某賠禮道歉的訴訟請求，因為主體不適格;
(2)法院應當裁定駁回黎某要求甲公司支付勞動報酬的訴訟請求，因為這屬於勞動爭議，當事人只有經過勞動仲裁後，才能向法院起訴。
5.黎某可通過以下途徑解決勞動報酬問題：
(1)與甲公司協商解決;
(2)請工會或第三方與甲公司協商解決;
(3)向調解組織申請調解;
(4)向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁;
(5)如果不服勞動仲裁，且黎某要求給付的勞動報酬數額高於當地月最低工資標准12個月金額的，可以向法院起訴。
五、(本題22分)
案情：肖某是甲公司的一名職員，在2006年12月17日出差時不慎摔傷，住院治療兩個多月，花費醫療費若干。甲公司認為，肖某傷後留下殘疾已不適合從事原崗位的工作，於2007年4月9日解除了與肖某的勞動合同。因與公司協商無果，肖某最終於2007年11月27日向甲公司所在地的某省A市B區法院起訴，要求甲公司繼續履行勞動合同並安排其工作、支付其住院期間的醫療費、營養費、護理費、住院期間公司減發的工資、公司2006年三季度優秀員工獎獎金等共計3.6萬元。
B區法院受理了此案。之後，肖某向與其同住一小區的B區法院法官趙某進行咨詢。趙某對案件談了幾點意見，同時為肖某推薦律師李某作為其訴訟代理人，並向肖某提供了本案承辦法官劉某的手機號碼。肖某的律師李某聯系了承辦法官劉某。劉某在居住的小區花園，聽取了李某對案件的法律觀點，並表示其一定會依法審理此案。兩天後，肖某來到法院找劉某說明案件的其他情況，劉某在法院的談話室接待了肖某，並讓書記員對他們的談話內容進行了記錄。
本案經審理，一審判決甲公司繼續履行合同，支付相關費用;肖某以各項費用判決數額偏低為由提起上訴。二審開庭審理時，由於一名合議庭成員突發急病住院，法院安排法官周某臨時代替其參加庭審。在二審審理中，肖某提出了先予執行的申請。2008年5月12日，二審法院對該案作出了終審判決，該判決由原合議庭成員署名。履行期屆滿後，甲公司未履行判決書中確定的義務。肖某向法院申請強制執行，而甲公司則向法院申請再審。
問題：
1.糾紛發生後，肖某與甲公司可以通過哪些方式解決他們之間的糾紛?
2.訴訟中，肖某與甲公司分別應當對本案哪些事實承擔舉證責任?
3.二審中，肖某依法可以對哪些請求事項申請先予執行?對該申請應當由哪個法院審查作出先予執行的裁定?該裁定應當由哪個法院執行?
4.若執行中甲公司拒不履行法院判決，法院可以採取哪些與金錢相關的執行措施?對甲公司及其負責人可以採取哪些強制措施?
5.根據案情，甲公司可以根據何種理由申請再審?可以向何法院申請再審?甲公司申請再審時，已經開始的執行程序如何處理?
6.本案中，有關法官的哪些行為違反了法官職業道德?
參考答案：
1.和解;向公司勞動爭議調解委員會申請調解;向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁;向法院起訴。
2.肖某應當對以下事實承擔舉證責任：①與甲公司存在勞動合同關系;②其受傷屬工傷的事實;③各項損失的事實;④未支付全額工資和獎金的事實。
甲公司應當對以下事實承擔舉證責任：①解除勞動合同的事實;②減少肖某住院期間工資報酬的事實。
3.肖某依法可以對醫療費，住院期間的工資申請先予執行;肖某應當向二審法院申請;先予執行的裁定應當由B區法院執行。
4.①法院可採取以下與金錢有關的執行措施：查詢，凍結，劃撥被執行人的存款;強制被執行人加倍支付遲延履行債務的利息。
②法院可對甲公司採取罰款的強制措施;對甲公司的負責人可採取罰款--fxgr--拘留--fxgr--的強制措施。
5. 甲公司可以二審審判組織的組成不合法為由申請再審;可以向某省高級法院申請再審;執行程序繼續進行。
6. 法官趙某向當事人泄露承辦人信息;向當事人就法院未決案件提供法律咨詢;法官趙某提出法律意見;法官劉某在居住的小區花園私下會見原告肖某的代理人。
;⑨ 司考題 民法
應當是BC。
根據《物權法》第九條，我國物權的變更采登記生效主義，未經登記，不專發生屬法律效力，因此，丁某尚未取得房屋所有權，應當返還。故選B。這是從丁某手中要回所有權。
根據《物權法》第十五條，未辦理物權登記，不影響丁某的買賣合同的效力，因此，丁某依據生效的買賣合同，將房屋出租給葉某，該租賃合同也是有效的，根據《合同法》「買賣不破租賃」的原則，葉某有權佔有、使用該房屋，故在租賃期限內，杜某無權要求葉某返還。
⑩ 2021法考客觀題【民法】-多項選擇題【11.27】
一、多項選擇題
1.杜某拖欠謝某100萬元。謝某請求杜某以登記在其名下的房屋抵債時，杜某稱其已把房屋作價90萬元賣給賴某，房屋鑰匙已交，但產權尚未過戶。該房屋市值為120萬元。關於謝某權利的保護，下列哪些表述是錯誤的?(2014/三/54)
A.謝某可請求法院撤銷杜某、賴某的買賣合同
B.因房屋尚未過戶，杜某、賴某買賣合同無效
C.如謝某能舉證杜某、賴某構成惡意串通，則杜某、賴某買賣合同無效
D.因房屋尚未過戶，房屋仍屬杜某所有，謝某有權直接取得房屋的所有權以實現其債權
參考答案
1.【考點】合同債權與物權變動的關系;惡意串通;撤銷權;債的平等性
【答案】ABD
解析：《合同法》第七十四條第一款規定，“……債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，並且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為”。《合同法解釋(二)》第十九條第二款規定，“轉讓價格達不到交易時交易地的指導價或者市場交易價百分之七十的，一般可以視為明顯不合理的低價;對轉讓價格高於當地指導價或者市場交易價百分之三十的，一般可以視為明顯不合理的高價”。明顯低於市場交易價70%的，為明顯不合理低價，本題不符合這個條件，謝某不可以主張撤銷權。同時債權人行使撤銷權還需要債務人的行為影響債務人的償債能力。本題中，房屋尚未過戶給賴某，杜某的償債能力並未受到根本影響，故謝某也不能主張撤銷。A項錯誤，當選。
《物權法》第十五條規定，“當事人之間訂立有關設立、變更、轉讓和消滅不動產物權的合同，除法律另有規定或者合同另有約定外，自合同成立時生效;未辦理物權登記的，不影響合同效力”。房屋未過戶登記時，不影響房屋買賣合同效力。B項錯誤，當選。
《民法總則》第一百五十四條規定，“行為人與相對人惡意串通，損害他人合法權益的民事法律行為無效”。如能舉證證明杜某、賴某惡意串通，合同應為無效。C項正確，不當選。
房屋雖然仍歸杜某，但謝某享有的是債權，而非物權，只能請求杜某向自己交付房屋並辦理登記而取得所有權，而不能直接追及杜某的房屋。D項錯誤，當選。
故本題選ABD。