2012年司法考試卷一真題及解析

1. 一道司法案例分析題，求答案。

1．（1）「審訊人員將李某提到公安局辦案基地對其實施了捆綁、吊打、電擊等行為，3天3夜不許吃飯，不許睡覺，只給少許水喝，並威脅不坦白交代搶劫殺人罪行、認罪態度不好法院會判死刑。最終，李某按審訊人員的意思交代了搶劫殺人的事實。」這是偵查人員通過刑訊逼供等非法方法獲取的李某的供述，依據《刑事訴訟法》第54條第1款的規定，屬於非法證據，而且，依據該條款的規定，採用刑訊逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述，應當予以排除。
（2）「偵查人員還對李某的住處進行了搜查，提取扣押了李某鞋子等物品，當場未出示搜查證」，偵查人員搜查扣押的李某的鞋子等物品，屬於物證。依據《刑事訴訟法》第54條第1款的規定，收集物證、書證不符合法定程序，可能嚴重影響司法公正的，應當予以補正或者作出合理解釋；不能補正或者作出合理解釋的，屬於非法證據，才應對該證據予以排除。

2．依據《刑事訴訟法》第54條第2款之規定，在偵查、審查起訴、審判時發現有應當排除的證據的，應當依法予以排除，不得作為起訴意見、起訴決定和判決的依據。由此可見，本案負有排除非法證據義務的機關包括東湖市公安局、東湖市檢察院和東湖市中級法院。

3．對於李某的盜竊罪而言，有保安的指認，而且有李某的供述，並經查證屬實。因此，對李某的盜竊罪應作有罪判決。
對於李某的搶劫罪，只有通過刑訊逼供等非法方法收集的供述和違反法定程序收集的物證加以證明，未達到《刑事訴訟法》第53條第2款規定的給被告人定罪的「證據確實、充分」的三個要求「（一）定罪量刑的事實都有證據證明；（二）據以定案的證據均經法定程序查證屬實；（三）綜合全案證據，對所認定事實已排除合理懷疑」，因此，按照《刑事訴訟法》第195條的規定，應當作出證據不足、指控的犯罪不能成立的無罪判決。

4．結合本案，簡要說明刑事訴訟法對保障刑法實施的價值。
刑事訴訟法在保障刑法實施方面的價值有：第一，通過明確對刑事案件行使偵查權、起訴權、審判權的專門機關，為調查和明確案件事實、適用刑事實體法提供了組織上的保障。第二，刑事訴訟法通過明確行使偵查權、起訴權、審判權主體的權力與職責及訴訟參與人的權利與義務，為調查和明確案件事實及適用刑事實體法的活動提供了基本構架；同時，由於有明確的活動方式和程序，也為刑事實體法適用的有序性提供了保障。第三，規定了收集證據的方法與運用證據的規則，既為獲取證據、明確案件事實提供了手段，又為收集證據、運用證據提供了程序規范。第四，關於程序系統的設計，可以在相當程度上避免、減少案件實體上的誤差。第五，針對不同案件或不同情況設計不同的具有針對性的程序，使得案件處理簡繁有別，保證處理案件的效率。
在本案中，刑事訴訟法通過規范證據的收集程序和運用規則，讓行使偵查權、起訴權、審判權的專門機關排除刑訊逼供等非法方法收集的證據，准確、及時地查明犯罪事實，正確應用法律，懲罰犯罪分子，保障無罪的人不受刑事追究，避免冤假錯案的發生。同時，在本案中，通過行使偵查權、起訴權、審判權的專門機關相互之間的制約和監督機制，保證了刑法的正確實施，保證了懲罰犯罪和保障人權目標的實現，以有效的程序機制保障了刑法的實現。

5．結合本案，簡述非法證據排除規則的完善過程，闡明非法證據排除規則的訴訟價值。
（1）非法證據排除規則，是指違反法定程序，以非法方法獲取的證據，原則上不具有證據能力，不能為法庭採納。既包括非法言詞證據的排除，也包括非法實物證據的排除。
在我國，為保證證據收集的合法性，刑事訴訟法及相關司法解釋對於證據的收集、固定、保全、審查判斷、查證核實等，都規定了嚴格的程序。
1996年刑事訴訟法第43條規定，嚴禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法方法收集證據。1998年《最高人民法院關於執行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第61條規定，嚴禁以非法的方法收集證據。幾經查證確實屬於採用刑訊逼供或者威脅、引誘、欺騙等非法的方法取得的證人證言、被害人陳述、被告人供述，不能作為定案的根據。1999年最高人民檢察院的《人民檢察院刑事訴訟規則》第265條也規定，以刑訊等非法手段收集的證人證言、被害人陳述、犯罪嫌疑人供述，不能作為指控犯罪的根據。
2010年6月發布的《關於辦理刑事案件排除非法證據若干問題的規定》和《關於辦理死刑案件審查判斷證據若干問題的規定》對我國的非法證據排除規則作了明確具體的規定。一方面，明確非法證據排除的范圍。《關於辦理刑事案件排除非法證據若干問題的規定》第1條規定，採用刑訊逼供等非法手段取得的犯罪嫌疑人、被告人供述和採用暴力、威脅等非法手段取得的證人證言、被害人陳述，屬於非法言詞證據。第2條規定，經依法確認的非法言詞證據，應當予以排除，不能作為定案的根據。第14條規定，物證、書證的取得明顯違反法律規定，可能影響公正審判的，應當予以補正或者作出合理解釋，否則，該物證、書證不能作為定案的根據。另一方面，明確了非法取得的被告人審判前供述的排除程序。
2012年修正後的刑事訴訟法，吸收了《關於辦理刑事案件排除非法證據若干問題的規定》的相關內容，在三個方面增加了非法證據排除規則的規定：第一，排除范圍。即刑事訴訟法第54條的規定。第二，法庭調查，包括啟動、證明、處理。即刑事訴訟法第56、57、58條的規定。第三，法律監督。即刑事訴訟法第55條的規定。
在本案中，排除刑訊逼供等非法方法收集的證據，是對2010年《關於辦理刑事案件排除非法證據若干問題的規定》以及2012年《刑事訴訟法修正案》關於非法證據排除規則的有效貫徹和落實。
（2）非法證據排除規則的訴訟價值主要體現在以下三個方面：
第一，非法證據排除規則有利於保障犯罪嫌疑人、被告人的人權乃至每個公民的合法權益不受侵犯。非法證據排除規則對刑訊逼供等非法取證行為進行否定性評價，能夠使非法取證一方承受不利的程序結果和實體結果，消除非法取證的心理動力，從而達到保障訴訟參與人各項權利、保障無辜的人不受追究的目的。在本案中，排除李某的供述等非法證據，有利於保障李某的人權，同時，警示司法人員在以後的執法中應充分保障訴訟參與人的合法權益。
第二，非法證據排除規則有利於保障程序公正，保障訴訟程序獨立價值的實現。非法證據排除規則有助於督促公檢法機關嚴格遵守刑事訴訟法的規定，通過程序性制裁來實現對程序公正的追求。在本案中，通過排除李某的供述等非法證據，彰顯了程序的獨立價值，維護了程序的公正性，是程序公正價值的重要體現。
第三，非法證據排除規則有利於規范司法行為，維護司法權威，彰顯法治精神。司法行為是否合法、是否規范，是衡量司法文明程度和法治建設水平的重要標志，關繫到司法權威的實現和確立。司法機關若非法取證、帶頭違法，就會嚴重損害司法機關形象，損害法律權威，對整個社會的法律信仰和法治精神也有著巨大的破壞。在本案中，排除李某的供述等非法證據，有利於抑制刑訊逼供等非法取證行為，督促司法機關及其工作人員樹立懲罰與保護並重的司法理念，堅持規范理性文明執法，這對樹立我國司法的權威，具有重要意義。

2. 一道12年司考真題中擔保法的問題

戊己是連帶共同保證人，根據擔保法解釋，連帶共同保證的保證人承擔保證責任後，向債務人不能追償的部分，由各連帶保證人按其內部約定的比例分擔，沒有約定，平均分擔。因此在戊承擔保證責任後，應先向債務人追償，不足部分才可以要己承擔。

而混合擔保中，不存在連帶共同保證人才可以選擇債務人或擔保人清償，簡單來說，這種情況有特別規定從其規定，無規定按一般來，特別優於一般。

3. 國際法歷年司考真題

國家私法好多規抄定都改了，有些真題的價值不大了，建議你買歷年真題就好。法制出版社或者其他培訓機構的都可以。有解析還有視頻講解，你就別在網上亂找了。我去年剛通過司法考試，有什麼不懂的問題，你也可以私信我。

4. 跪求！！！2002年------2010年司法考試民法部分的案例分析題。不勝感激~~

2010年司法考試真題：
案情 甲公司委派業務員張某去乙公司采購大蒜，張某持蓋章空白合同書以及采購大蒜授權委託書前往。

甲、乙公司於2010年3月1日簽訂大蒜買賣合同，約定由乙公司代辦托運，貨交承運人丙公司後即視為完成交付。大蒜總價款為100萬元，貨交丙公司後甲公司付50萬元貨款，貨到甲公司後再付清餘款50萬元。雙方還約定，甲公司向乙公司交付的50萬元貨款中包含定金20萬元，如任何一方違約，需向守約方賠付違約金30萬元。

張某發現乙公司尚有部分綠豆要出售，認為時值綠豆銷售旺季，遂於2010年3月1日擅自決定與乙公司再簽訂一份綠豆買賣合同，總價款為100萬元，仍由乙公司代辦托運，貨交丙公司後即視為完成交付。其他條款與大蒜買賣合同的約定相同。

2010年4月1日，乙公司按照約定將大蒜和綠豆交給丙公司，甲公司將50萬元大蒜貨款和50萬元綠豆貨款匯付給乙公司。按照托運合同，丙公司應在十天內將大蒜和綠豆運至甲公司。

2010年4月5日，甲、丁公司簽訂以120萬元價格轉賣大蒜的合同。4月7日因大蒜價格大漲，甲公司又以150萬元價格將大蒜賣給戊公司，並指示丙公司將大蒜運交戊公司。4月8日，丙公司運送大蒜過程中，因山洪暴發大蒜全部毀損。戊公司因未收到貨物拒不付款，甲公司因未收到戊公司貨款拒絕支付乙公司大蒜尾款50萬元。

後綠豆行情暴漲，丙公司以自己名義按130萬元價格將綠豆轉賣給不知情的己公司，並迅即交付，但尚未收取貨款。甲公司得知後，拒絕追認丙公司行為，要求己公司返還綠豆。

問題

1.大蒜運至丙公司時，所有權歸誰？為什麼？

2.甲公司與丁、戊公司簽定的轉賣大蒜的合同的效力如何？為什麼？

3.大蒜在運往戊公司途中毀損的風險由誰承擔？為什麼？

4.甲公司能否以未收到戊公司的大蒜貨款為由，拒絕向乙公司支付尾款？為什麼？

5.乙公司未收到甲公司的大蒜尾款，可否同時要求甲公司承擔定金責任和違約金責任？為什麼？

6.甲公司與乙公司簽訂的綠豆買賣合同效力如何？為什麼？

7.丙公司將綠豆轉賣給己公司的行為法律效力如何？為什麼？

8.甲公司是否有權要求己公司返還綠豆？為什麼？

參考答案：

1．甲公司。因為大蒜是動產，除合同有特別約定外，以交付作為其所有權轉移的標志。甲公司和乙公司約定，大蒜交給丙公司時視為完成交付，故此時甲公司是大蒜所有權人。

2．有效。大蒜在交付之前，甲公司仍有所有權，享有處分權，出賣人就同一標的物訂立的多重買賣合同，合同的效力相互之間是不排斥的。

3．戊公司承擔。在途貨物的買賣，自買賣合同簽訂之日起，標的物意外毀損滅失的風險由買方承擔。故大蒜毀損滅失的風險由買方戊公司承擔。

4．不能。因為合同具有相對性，甲乙公司是大蒜購銷合同的當事人，甲公司不能因為第三人戊公司的原因拒付尾款。

5．不能。因為甲公司和乙公司大蒜購銷合同中既約定定金又約定違約金，乙公司只能選擇適用違約金或者定金。

6．有效。因為甲公司通過向乙公司支付50萬元綠豆貨款的行為，表示其已對張某無權代理行為進行了追認。

7．無效。丙公司的轉賣行為屬無權處分（效力待定）行為，因為甲公司拒絕追認丙公司行為。

8．無權。因為己公司構成善意取得。

案情：王某與甲公司於2004年2月簽訂合同，約定王某以40萬元向甲公司購買1輛客車，合同簽訂之日起1個月內支付30萬元，餘款在2006年2月底前付清，並約定在王某付清全款之前該車所有權仍屬甲公司。王某未經其妻同意，以自家住房（婚後購買，房產證登記所有人為王某）向乙銀行抵押借款30萬元，並辦理了抵押登記。王某將30萬元借款支付給甲公司後購回客車。王某請張某負責跟車經營，並商定張某按年終純收人的5%提成，經營中發生的一切風險責任由王某承擔。

2005年6月，該車營運途中和一貨車相撞，車內乘客李某受重傷，經救治無效死亡。客車因嚴重受損被送往丁廠修理，需付費3萬元。經有關部門認定，貨車駕駛員唐某違章駕駛，應對該交通事故負全責。後王某以事故責任在貨車方為由拒付修理費，丁廠則拒絕交車。2005年12月，因王某借款到期未還，乙銀行申請法院對該客車採取財產保全措施，並請求對王某住房行使抵押權。

問題：

1.王某和張某之間是否成立合夥關系？為什麼？

2.乙銀行能否對王某住房行使抵押權？為什麼？

3.丁廠拒絕交車是否合法？為什麼？

4.王某應否對李某的繼承人承擔支付賠償金的責任？為什麼？

5.法院對客車採取財產保全措施是否合法？為什麼？

6.唐某應否承擔刑事責任？為什麼？

一、1.

【答案】不成立合夥關系，因王某聘請張某屬於僱傭關系，張某既未出資，也不承擔風險，不符合合夥關系的特徵。

【考點】合夥關系與僱傭關系的區別

【詳解】《民法通則》第30條規定，個人合夥是指兩個以上公民按照協議，各自提供資金、實物、技術等，合夥經營、共同勞動。在本案中，王某請張某負責跟車經營，並商定張某按年終純收入的5%提成，經營中發生的一切風險責任由王某承擔。「很顯然，張某未提供資金、實物等出資，也不承擔風險。所以，王張二人之間未形成合夥關系。

2.

【答案】不能，因為該住房屬於王某夫妻共同財產，未經共有權人其妻的同意進行抵押，該抵押無效。

【考點】抵押權的設定

【詳解】抵押，是指債務人或者第三人不轉移對標的物的佔有，將該財產作為債權的擔保。債務人不履行債務時，債權人有權依照法律規定以該財產折價或者以拍賣、變賣該對產的價款優先受償。在本案中，「王某未經其妻同意，以自家住房（婚後購買，房產證登記所有人為王某）向乙銀行抵押借款30萬元，並辦理了抵押登記。」根據《婚姻法》第17條第2款的規定，夫妻對共同所有的時產，有平等的處理權。再根據《擔保法解釋》第54條第2款的規定，共同共有人以其共有財產設定抵押，未經其他共有人的同意，抵押無效。因此本題中，該抵押行為。無效。

3.

【答案】合法，因為丁廠作為承攬人可行使留置權或同時履行抗辯權。

【考點】留置權與同時履行抗辯權

【詳解】留置，是指依照法律規定，債權人按照合同約定佔有債務人的動產，債務人不按照合同約定的期限履行債務的，債權人有權依照法律規定留置該財產，以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優先受償。依據《擔保法》第84條的規定，因保管合同、運輸合同、加工承攬合同發生的債權，債務人不履行債務的，債權人有留置權。本案中，王某請丁廠修理汽車，兩者形成承攬合同法律關系。其根據在於我國《合同法》第251條明確規定，承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同。承攬包括加工、定作、修理、復制、測試、檢驗等工作。又根據上述擔保法的規定，丁廠拒絕交車的行為是合法的，因為其享有留置權。所以，「王某以事故責任在貨車方為由拒付修理費」，丁廠因享有留置權得拒絕交車。

《合同法》第66條規定，當事人互負債務，沒有先後履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求。一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求。在本案中，王某與丁廠之間為雙務合同，交付修理好的車輛與支付修理費構成對待義務且履行義務沒有先後。丁廠有權在王某支付修理費以前行使同時履行抗辯權而拒絕交車。

4.

【答案】應當，因為王某與李某之間成立運輸合同關系，王某應承擔違約責任或侵權責任，對李某的賠償實行無過錯責任原則。

【考點】承運人責任

【詳解】運輸合同是承運人將旅客或者貨物從起運地點運輸到約定地點，旅客、托運人或者收貨人支付票款或者運輸費用的合同。《合同法》的第302條規定，承運人應當對運輸過程中旅客的傷亡承擔損害賠償責任，但傷亡是旅客自身健康原因造成的或者承運人證明傷亡是旅客故意、重大過失造成的除外。在本案中。李某與王某之間形成了運輸合同法律關系，王某作為承運人應當對運輸過程中旅客李某的死亡承擔損害賠償責任，且李某的死亡依據案情顯然不是其自身原因或其故意、重大過失造成的。鑒於李某已經死亡，王某應對李某的繼承人承擔支付賠償金的責任。

根據《合同法》第122條的規定，因當事人一方違約行為，侵害時方人身財產權益的，受損害方有權選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權責任。因此，受害方也可對王某提起侵權之訴。

5.

【答案】合法，因該客車所有權雖然屬於甲公司，但王某支付了大部分價款對該車享有一定的權益，該車屬於與案件有關的財物。

【考點】財產保全

【詳解】《民事訴訟法》第93條明確規定，利害關系人因情況緊急，不立即申請財產保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請採取財產保全措施。申請人應當提供擔保，不提供擔保的，駁回申請。第94條規定，財產保全限於請求的范圍，或者與本案有關的財物。在本案中，王某與甲公司約定：「王某付清全款之前該車所有權仍屬甲公司」：但是，王某支付了大部分價款時該車享有一定的權益，該車屬於與案件有關的財物。依據《民事訴訟法》第94條的規定，法院所採取的財產保全措施是合法的。

6.

【答案】唐某應當承擔刑事責任，因唐某違章駕駛，造成l人死亡的嚴重後果，構成交通肇事罪。

【考點】交通肇事罪

【詳解】《最高人民法院關於審理交通肇事刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第2條第l款規定：「交通肇事具有下列情形之一的，處三年以下有期徒刑或者拘役：

（一）死亡一人或者重傷三人以上，負事故全部或者主要責任的；

（二）死亡三人以上，負事故同等責任的；

（三）造成公共財產或者他人財產直接損失，負事故全部或者主要責任。無能力賠償數額在三十萬元以上的。「

在本案中，貨車駕駛員唐某違章駕駛，造成死亡一人的交通事故，並且其應對此事故負全責。所以。唐某的行為構成交通肇事罪，應當承擔刑事責任。

案情：王某與張某育有二子，長子王甲，次子王乙。王甲娶妻李某，並於1995年生有一子王小甲。王甲於1999年5月遇車禍身亡。王某於2000年10月病故，留有與張某婚後修建的面積相同的房屋6間。王某過世後張某隨兒媳李某生活，該6間房屋暫時由次子王乙使用。

2000年11月，王乙與曹某簽訂售房協議，以12萬元的價格將該6間房屋賣給曹某。張某和李某知悉後表示異議，後因王乙答應取得售房款後在所有繼承人間合理分配，張某和李某方表示同意。王乙遂與曹某辦理了過戶登記手續，曹某當即支付購房款5萬元，並答應6個月後付清餘款。曹某取得房屋後，又與朱某簽訂房屋轉讓協議，約定以15萬元的價格將房屋賣給朱某。在雙方正式辦理過戶登記及付款前，曹某又與錢某簽訂了房屋轉讓協議，以18萬元的價格將房屋賣給錢某，並辦理了過戶手續。

2001年5月，曹某應向王乙支付7萬元的購房餘款時，曹某因生意虧損，已無支付能力。但曹某有一筆可向趙某主張的到期貨款5萬元，因曹某與趙某系親威，曹某書面表示不再要求趙某支付該貨款。另查明，曹某曾於2001年4月外出時遭遇車禍受傷，肇事司機孫某系曹某好友，曹某一直未向孫某提出車禍損害的賠償請求。

問題：

1.王某過世後留下的6間房屋應由哪些人分配？各自應分得多少？為什麼？

2.王乙與曹某簽訂的售房協議是否有效？為什麼？

3.曹某與朱某、錢某簽訂的房屋轉讓協議效力如何？

4.如朱某要求履行與曹某簽訂的合同，取得該房屋，其要求能否得到支持？為什麼？

5.如王乙請求人民法院撤銷曹某放棄要求趙某支付貨款的行為，其主張能否得到支持？為什麼？

6.如王乙要求以自己的名義代位請求孫某支付車禍致人損害的賠償金，其主張能否得到支持？為什麼？

【答案】：

1. 張某、王乙、王小甲。其中，張某分得4間，王乙、王小甲各分得1間。因該6間房系王某與張某的共同財產，王某死後，張某應獲得其中的3間，餘下3間房在第一順序繼承人間平均分配。第一順序的繼承人有張某、王乙，因王甲先於王某死亡，其子王小甲享有代位繼承權。故餘下3間房中張某、王乙、王小甲應各分得1間。

2. 有效。該6間房雖屬共有財產，但轉讓協議已經其他共有人張某及王小甲的監護人李某同意。

3. 曹某與朱某簽訂的協議有效。曹某與錢某簽訂的協議亦有效。

4. 不能。因曹某已與錢某辦理了房屋過戶登記手續，錢某已取得了該房屋的所有權，曹某履行不能，朱某隻能要求曹某承擔違約責任。

5. 能。根據合同法的規定，債務人放棄其到期債權對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人放棄債權的行為。

6. 不能。因該賠償金是專屬於曹某自身的債權，根據合同法的規定，王乙不能行使代位權。

【解析】：

1、《繼承法》第三條規定遺產是公民死亡時遺留的個人合法財產。因此6間房屋作為王某和張某的夫妻共同財產進行分割，張某獲得3間，另3間作為遺產進行繼承。第一順序繼承人包括張某、王乙，王小甲作為代位繼承人享有法定繼承權。王甲的妻子李某不是第一順序繼承人。

2、《民通意見》89條 共同共有人對共有財產享有共同的權利，承擔共同義務。在共同共有關系存續期間，部分共有人擅自處分共有財產的，一般認定無效。但第三人善意、有償取得該財產的，應當維護第三人的合法權益；對其他共有人的損失，由擅自處分共有財產的人賠償。

3、曹某與朱某、錢某簽定的房屋轉讓協議屬於一物二賣的情況。在一物二賣的情況中，兩個合同都是有效的。債務人向其中的一個債權人履行了合同義務，則該債權人取得房屋所有權，另一個債權人只能要求債務人承擔違約責任。

4、房屋所有權根據登記發生變動，登記時房屋所有權轉移的要件。本題中盡管存在著兩個有效的合同關系，但是曹某將房屋變更登記為錢某，則錢某取得房屋所有權，朱某不能向錢某要求返還房屋，也不能要求曹某轉移房屋所有權，而只能要求曹某承擔違約責任。

5、《合同法》第七十四條因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，並且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。

撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使撤銷權的必要費用，由債務人負擔。

6、《合同法》第七十三條因債務人怠於行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬於債務人自身的除外。

代位權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使代位權的必要費用，由債務人負擔。

代位權行使的要件包括：（一）債權人對債務人的債權合法；（二）債務人怠於行使其到期債權，對債權人造成損害；（三）債務人的債權已到期；（四）債務人的債權不是專屬於債務人自身的債權。

二、（本題12分）

案情：大興公司與全宇公司簽訂委託合同，由大興公司委託全宇公司采購500台彩電，並預先支付購買彩電的費用50萬元。全宇公司經考察發現甲市W區的天鵝公司有一批質優價廉的名牌彩電，遂以自己的名義與天鵝公司簽訂了一份彩電購買合同，雙方約定：全宇公司從天鵝公司購進500台彩電，總價款130萬元，全宇公司先行支付30萬元定金；天鵝公司採取送貨方式，將全部彩電運至乙市S區，貨到驗收後一周內全宇公司付清全部款項。天鵝公司在發貨時，工作人員誤發成505台。在運輸途中，由於被一車追尾，20台彩電遭到不同程度的損壞。全宇公司在S區合同約定地點接收了505台彩電，當即對發生損壞的20台彩電提出了質量異議，並將全部彩電交付大興公司。由於彩電滯銷，大興公司一直拒付貨款，致全宇公司一直無法向天鵝公司支付貨款。交貨2個星期後，全宇公司向天鵝公司披露了是受大興公司委託代為購買彩電的情況。

問題：

1.天鵝公司事先並不知曉全宇公司系受大興公司委託購買彩電，知悉這一情況後，天鵝公司能否要求大興公司支付貨款？為什麼？

2.全宇公司與天鵝公司訂立的合同中的定金條款效力如何？為什麼？

3.大興公司多收的5台彩電應如何處理？為什麼？

4.如追尾的肇事車輛逃逸，20台受損彩電的損失應由誰承擔？為什麼？

5.如天鵝公司以全宇公司為被告提起訴訟後，在訴訟過程中，天鵝公司認為要求大興公司支付貨款更為有利，能否改為主張由大興公司履行合同義務？為什麼？

【答案】：

1.受託人以自己名義與第三人訂立合同時，因委託人的原因對第三人不履行義務，受託人向第三人披露委託人後，第三人可以選擇受託人或者委託人作為相對人主張其權利。

2. 部分無效。因定金數額不得超過合同標的的20%，超出部分無效。

3. 應返還給天鵝公司。屬於不當得利。

4. 應由天鵝公司承擔。標的物交付前發生的損失應由出賣人承擔。

5. 不能。因為第三人選定了相對人後，不能變更選定的相對人。

【解析】：

1、《合同法》第四百零三條第二款規定，受託人因委託人的原因對第三人不履行義務，受託人應當向第三人披露委託人，第三人因此可以選擇受託人或者委託人作為相對人主張其權利，但第三人不得變更選定的相對人。

2、《擔保法》第九十一條 定金的數額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的百分之二十。

3、《民法通則》第九十二條 沒有合法根據，取得不當利益，造成他人損失的，應當將取得的不當利益返還受損失的人。

4、《合同法》第一百四十二條標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之後由買受人承擔，但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。

5、《合同法》第四百零三條第二款規定，受託人因委託人的原因對第三人不履行義務，受託人應當向第三人披露委託人，第三人因此可以選擇受託人或者委託人作為相對人主張其權利，但第三人不得變更選定的相對人。

三、（本題16分）

案情：甲公司與龍某簽訂一投資合同，約定：雙方各出資200萬元，設立乙有限責任公司；甲公司以其土地使用權出資，龍某以現金和專利技術出資（雙方出資物已經驗資）；龍某任董事長兼總經理；公司虧損按出資比例分擔。雙方擬定的公司章程未對如何承擔公司虧損作出規定，其他內容與投資合同內容一致。乙公司經工商登記後，在甲公司用以出資的土地上生產經營，但甲公司未將土地使用權過戶到乙公司。

2000年3月，乙公司向丙銀行借款200萬元，甲公司以自己名義用上述土地使用權作抵押擔保。同年4月，甲公司提出退出乙公司，龍某書面表示同意。2003年8月，法院判決乙公司償還丙銀行上述貨款本息共240萬元，並判決甲公司承擔連帶清償責任。此時，乙公司已資不抵債，凈虧損180萬元。另查明，龍某在公司成立後將120萬元注冊資金轉出，替朋友償還債務。

基於上述情況，丙銀行在執行過程中要求甲公司和龍某對乙公司債務承擔責任。甲公司認為，自己為擔保行為時，土地屬乙公司所有，故其抵押行為應無效，且甲公司已於貨款後1個月退出了乙公司，因此，其對240萬元貸款本息不應承擔責任；另外乙公司注冊資金中的120萬元被龍某佔用，龍某應退出120萬元的一半給甲公司。龍某則認為，乙公司成立時甲公司投資不到位，故乙公司成立無效，乙公司的虧損應由甲公司按投資合同約定承擔一半。

問題：

1.甲公司的抵押行為是否有效？為什麼？

2.乙公司的成立是否有效？為什麼？

3.甲公司認為其已退出乙公司的主張能否成立？為什麼？

4.甲公司可否要求龍某退還其佔用的120萬元中的60萬元？為什麼？

5.甲公司應否承擔乙公司虧損的一半？為什麼？

6.乙公司、甲公司和龍某對丙銀行的債務各應如何承擔責任？

【答案】：

1. 有效。因甲公司為抵押行為時，抵押物並未轉移，甲公司對該土地仍有支配權。

2. 有效。公司以登記為成立要件，股東出資不到位不影響公司成立的效力。

3. 不能。股東在公司登記後，不得抽回投資

4. 不能。龍某佔用的是公司資金，龍某僅對乙公司有返還義務，對甲公司無返還義務。

5. 不應承擔。公司成立後，股東之投資協議不能對抗公司章程，故甲公司僅有依章程向乙公司繳納出資的義務，而無直接分擔公司虧損的義務。

6. 乙公司應當以其全部資產對丙銀行的債務負責。甲公司應當在200萬元的出資范圍內對丙銀行的債務負責。龍某應當在120萬元的范圍內對丙銀行的債務負責。

5. 司法考試多選真題及答案解析「卷一」(2)

D.履行納稅義務是公民享有其他權利的前提條件

63.根據《憲法》和法律的規定，下列哪些選項是不正確的?

A.生命權是我國憲法明確規定的公民基本權利

B.監督權包括批評建議權、控告檢舉權和申訴權

C.《憲法》第43條第1款規定，中華人民共和國公民有休息的權利

D.受教育既是公民的權利也是公民的義務

64.下列哪些選項屬於不正當競爭行為?

A.甲燈具廠捏造乙燈具廠偷工減料的事實，私下告訴乙廠的幾家重要客戶

B.甲公司發布高薪招聘廣告，乙公司數名高管集體辭職前往應聘，甲公司予以聘用

C.甲電器廠產品具有嚴重瑕疵，媒體誤報道為乙電器廠產品，甲廠未主動澄清

D.甲廠使用與乙廠知名商品近似的名稱、包裝和裝潢，消費者經仔細辨別方可區別二者差異

65.D市S縣發生重大食品安全事故。根據《食品安全法》的規定，關於有關部門採取的措施，下列哪些選項是正確的?

A.接收病人的S縣醫院立即向S縣衛生局報告

B.接到報告的S縣衛生局及時向S縣政府和D市衛生局報告

C.S縣衛生局立即成立食品安全事故處置指揮部

D.S縣衛生局在必要時可直接向衛生部報告事故及其處理信息

66.根據《商業銀行法》，關於商業銀行分支機構，下列哪些說法是錯誤的?

A.在中國境內應當按行政區劃設立

B.經地方政府批准即可設立

C.分支機構不具有法人資格

D.撥付各分支機構營運資金額的總和，不得超過總行資本金總額的70%

67.根據《商業銀行法》，關於商業銀行的設立和變更，下列哪些說法是正確的?

A.國務院銀行業監督管理機構可以根據審慎監管的要求，在法定標準的基礎上提高商業銀行設立的注冊資本最低限額

B.商業銀行的組織形式、組織機構適用《公司法》

C.商業銀行的分立、合並不適用《公司法》

D.任何單位和個人購買商業銀行股份總額5%以上的，應事先經國務院銀行業監督管理機構批准

68.以下4人的月工資、薪金所得，應分別適用下列何種稅率?

A.張某所得5000元，適用3%的稅率

B.王某所得8000元，適用20%的稅率

C.李某所得20000元，適用25%的稅率

D.趙某所得85000元，適用45%的稅率

69.根據稅收徵收管理法規，關於從事生產、經營的納稅人賬簿，下列哪些說法是正確的?

A.納稅人生產、經營規模小又確無建賬能力的，可聘請經稅務機關認可的財會人員代為建賬和辦理賬務

B.納稅人使用計算機記賬的，應在使用前將會計電算化系統的會計核算軟體、使用說明書及有關資料報送主管稅務機關備案

C.納稅人會計制度健全，能夠通過計算機正確、完整計算其收入和所得情況的，其計算機輸出的完整的書面會計記錄，可視同會計賬簿

D.納稅人的賬簿、記賬憑證、報表、完稅憑證、發票、出口憑證以及其他有關涉稅資料，除另有規定外，應當保存10年

70.關於基本養老保險的個人賬戶，下列哪些選項是正確的?

A.職工個人繳納的基本養老保險費全部記入個人賬戶

B.用人單位繳納的基本養老保險費按規定比例記入個人賬戶

C.個人死亡的，個人賬戶余額可以繼承

D.個人賬戶不得提前支取

71.李某因追索工資與所在公司發生爭議，遂向律師咨詢。該律師提供的下列哪些意見是合法的?

A.解決該爭議既可與公司協商，也可申請調解，還可直接申請仲裁

B.應向勞動者工資關系所在地的勞動爭議仲裁委提出仲裁請求

C.如追索工資的金額未超過當地月最低工資標准12個月金額，則仲裁裁決為終局裁決，用人單位不得再起訴

D.即使追索工資的金額未超過當地月最低工資標准12個月金額，只要李某對仲裁裁決不服，仍可向法院起訴

72.農戶甲外出打工，將自己房屋及宅基地使用權一並轉讓給同村農戶乙，5年後甲返回該村。關於甲返村後的住宅問題，下列哪些說法是錯誤的?

A.由於甲無一技之長，在外找不到工作，只能返鄉務農。政府應再批給甲一處宅基地建房

B.根據“一戶一宅”的原則，甲作為本村村民應擁有自己的住房。政府應再批給甲一處宅基地建房

C.由於農村土地具有保障功能，宅基地不得買賣，甲乙之間的轉讓合同無效。乙應返還房屋及宅基地使用權

D.由於與乙的`轉讓合同未經有關政府批准，轉讓合同無效。乙應返還房屋及宅基地使用權

73.甲化工廠和乙造紙廠排放污水，造成某村農作物減產。當地環境主管部門檢測認定，甲排污中的有機物超標3倍，是農作物減產的原因，乙排污未超標，但其中的懸浮物仍對農作物減產有一定影響。關於甲、乙廠應承擔的法律責任，下列哪些選項是正確的?

A.甲廠應對該村損失承擔賠償責任

B.乙廠應對該村損失承擔賠償責任

C.環境主管部門有權追究甲廠的行政責任

D.環境主管部門有權追究乙廠的行政責任

74.中國參與某項民商事司法協助多邊條約的談判並簽署了該條約，下列哪些表述是正確的?

A.中國簽署該條約後有義務批准該條約

B.該條約須由全國人大常委會決定批准

C.對該條約規定禁止保留的條款，中國在批准時不得保留

D.如該條約獲得批准，對於該條約與國內法有不同規定的部分，在中國國內可以直接適用，但中國聲明保留的條款除外

75.外國公民雅力克持旅遊簽證來到中國，我國公安機關查驗證件時發現，其在簽證已經過期的情況下，塗改證照，居留中國並臨時工作。關於雅力克的出入境和居留，下列哪些表述符合中國法律規定?

A.在雅力克旅遊簽證有效期內，其前往不對外國人開放的地區旅行，不再需要向當地公安機關申請旅行證件

B.對雅力克的行為縣級以上公安機關可拘留審查

6. 國際法的歷年司法考試題有沒有匯總的

國際法歷年真題
一、單項選擇題：
2010年
29．甲乙二國建立正式外交關系數年後，因兩國多次發生邊境沖突，甲國宣布終止與乙國的外交關系。根據國際法相關規則，下列哪一選項是正確的？
A．甲國終止與乙國的外交關系，並不影響乙國對甲國的承認
B．甲國終止與乙國的外交關系，表明甲國不再承認乙國作為一個國家
C．甲國主動與乙國斷交，則乙國可以撤回其對甲國作為國家的承認
D．乙國從未正式承認甲國為國家，建立外交關系屬於事實上的承認
答案：A
解析：標題考察外交關系的終止、國際法上的承認國際法上的承認分為法律承認與事實承認。法律承認是認定被承認者作為法律的正式人格存在，表明承認者願意與被承認者發展全面正常的關系，從而帶來全面而廣泛的法律效果。這種承認是正式、不可撤銷的。而事實承認主要存在於英美的外交實踐中，它是為了處理既需要與某個對象進行某種交往而又不願或不宜與其進行全面正式交往的情況，產生的一種權宜之計，被認為是不完全的、非正式的、暫時的，比較模糊且可隨時撤銷。
選項A正確。甲乙兩國建立外交關系是一種默示承認，所以加過終止與乙國的外交關系並不影響乙國對甲國的承認。
選項B錯誤。如上所述，甲國已經對乙默示承認，而承認是不可撤銷的。
選項C錯誤。甲乙兩國正式建立外交關系已經產生了承認的法律後果，故終止外交關系並不能導致承認的撤回。
選項D錯誤。甲乙兩國正式建立外交關系已經表明乙國正式承認甲國為一個獨立的國家。另外，建立外交是法律上的承認，不是事實上的承認。

32．中國擬與甲國就有關貿易條約進行談判。根據我國相關法律規定，下列哪一選項是正確的？
A．除另有約定，中國駐甲國大使參加該條約談判，無須出具全權證書
B．中國駐甲國大使必須有外交部長簽署的全權證書方可參與談判
C．該條約在任何條件下均只能以中國和甲國兩國的官方文字作準
D．該條約在締結後應由中國駐甲國大使向聯合國秘書處登記
答案：A
解析：條約的締結，《締結條約程序法》
《中華人民共和國締結條約程序法》第6條：
談判和簽署條約、協定的代表按照下列程序委派：
（一）以中華人民共和國名義或者中華人民共和國政府名義締結條約、協定，由外交部或者國務院有關部門報請國務院委派代表。代表的全權證書由國務院總理簽署，也可以由外交部長簽署；
（二）以中華人民共和國政府部門名義締結協定，由部門首長委派代表。代表的授權證書由部門首長簽署。部門首長簽署以本部門名義締結的協定，各方約定出具全權證書的，全權證書由國務院總理簽署，也可以由外交部長簽署。
下列人員談判、簽署條約、協定，無須出具全權證書：
（一）國務院總理、外交部長；
（二）談判、簽署與駐在國締結條約、協定的中華人民共和國駐該國使館館長，但是各方另有約定的除外；
（三）談判、簽署以本部門名義締結協定的中華人民共和國政府部門首長，但是各方另有約定的除外；
（四）中華人民共和國派往國際會議或者派駐國際組織，並在該會議或者該組織內參加條約、協定談判的代表，但是該會議另有約定或者該組織章程另有規定的除外。
由此可知，選項A正確，選項B錯誤。
《中華人民共和國締結條約程序法》第13條：
中華人民共和國同外國締結的雙邊條約、協定，以中文和締約另一方的官方文字寫成，兩種文本同等作準；必要時，可以附加使用締約雙方同意的另一種第三國文字，作為同等作準的第三種正式文本或者作為起參考作用的非正式文本；經締約雙方同意，也可以規定對條約，協定的解釋發生分歧時，以該第三種文本為准。
某些屬於具體業務事項的協定，以及同國際組織締結的條約、協定，經締約雙方同意或者依照有關國際組織章程的規定，也可以只使用國際上較通用的一種文字。
由此可知，選項C錯誤。
《中華人民共和國締結條約程序法》第13條：
中華人民共和國締結的條約和協定由外交部按照聯合國憲章的有關規定向聯合國秘書處登記。
中華人民共和國締結的條約和協定需要向其他國際組織登記的，由外交部或者國務院有關部門按照各該國際組織章程的規定辦理。
由此可知，選項D錯誤。
此題只要考察對於法條的實記。

39．中國和甲國均為《承認與執行外國仲裁裁決公約》締約國。現甲國某申請人向中國法院申請承認和執行在甲國作出的一項仲裁裁決。對此，下列哪一選項是正確的？
A．我國應對該裁決的承認與執行適用公約，因為該申請人具有公約締約國國籍
B．有關中國投資者與甲國政府間投資爭端的仲裁裁決不適用公約
C．中國有義務承認公約締約國所有仲裁裁決的效力
D．被執行人為中國法人的，應由該法人營業所所在地法院管轄
答案：B
解析：考查外國仲裁裁決在我國的承認與執行、《承認與執行外國仲裁裁決公約》
《承認與執行外國仲裁裁決公約》亦稱為《紐約公約》
選項A錯誤。我國已加入《紐約公約》，但我國作出了兩項保留：互惠保留，即我國支隊在另一締約國領土內作出的裁決適用公約，我國民事訴訟法與公約有不同規定的，按公約的規定辦理。
選項B正確。另一項保留是商事保留，即我國僅對那些按照我國法律屬於契約性或非契約性的商事法律關系所引起的正義所作出的裁決適用該公約。中國投資者與外國政府間投資爭端的仲裁裁決並非平等主體的自然人或法人之間的爭議，並非商事仲裁。
選項C錯誤。根據公約，有些外國仲裁裁決是可以不予承認與執行的。
選項D錯誤。
《民事訴訟法》第二百六十七條：國外仲裁機構的裁決，需要中華人民共和國人民法院承認和執行的，應當由當事人直接向被執行人住所地或者其財產所在地的中級人民法院申請，人民法院應當依照中華人民共和國締結或者參加的國際條約，或者按照互惠原則辦理。

（2009年）
29.甲、乙、丙國同為一開放性多邊條約締約國，現丁國要求加入該條約。四國均為《維也納條約法公約》締約國。丁國對該條約中的一些條款提出保留，下列哪一判斷是正確的？（）
A.對於丁國提出的保留，甲、乙、丙國必須接受
B.丁國只能在該條約尚未生效時提出保留
C.該條約對丁國生效後，丁國仍然可以提出保留
D.丁國的加入可以在該條約生效之前或生效之後進行
答案：D
解析：本題考核條約的加入和保留。
選項A錯誤。保留是一國單方面作出的。對於保留，其他的締約國可以作出同意或反對。
選項B錯誤。沒有這個限制。簽署條約時，條約可能尚未生效，加入條約時，條約可能已經生效，所以，條約生效前和生效後都可提出保留。
選項C錯誤。條約的保留是指一國在簽署、批准、接受、贊同或加入一個條約時所作的單方聲明。所以，在條約已經對丁國生效後，就不能再提出條約保留了。
選項D正確。加入一般沒有期限的限制，因此加入可以在條約生效之前或生效之後進行。

30.乙國軍艦A發現甲國漁船在乙國領海走私，立即發出信號開始緊追，漁船隨即逃跑。當A艦因機械故障被迫返航時，令乙國另一艘軍艦B在漁船逃跑必經的某公海海域埋伏。A艦返航半小時後，漁船出現在B艦埋伏的海域。依《聯合國海洋法公約》及相關國際法規則，下列哪一選項是正確的？（）
A.B艦不能繼續A艦的緊追
B.A艦應從毗連區開始緊追，而不應從領海開始緊追
C.為了緊追成功，B 艦不必發出信號即可對漁船實施緊追
D.只要B艦發出信號，即可在公海繼續對漁船緊追
答案：A
解析：本題考核緊追權。
選項A正確，選項CD錯誤。緊追可以追入公海中繼續進行，直至追上並依法採取措施，但必須是連續不斷的。另外，緊追應在被緊追船舶的視聽范圍內發出信號好，才可開始。
選項B錯誤。緊追可以開始於一國內水、領海、毗連區或專屬經濟區。

31.由於甲國海盜嚴重危及國際海運要道的運輸安全，在甲國請求下，聯合國安理會通過決議，授權他國軍艦在經甲國同意的情況下，在規定期限可以進入甲國領海打擊海盜。據此決議，乙國軍艦進入甲國領海解救被海盜追趕的丙國商船。對此，下列哪一選項是正確的？（）
A.安理會無權作出授權外國軍艦進入甲國領海打擊海盜的決議
B.外國軍艦可以根據安理會決議進入任何國家的領海打擊海盜
C.安理會的決議不能使軍艦進入領海打擊海盜成為國際習慣法
D.乙國軍艦為解救丙國商船而進入甲國領海屬於保護性管轄
答案：C
解析：本題考核安理會決議、國家的管轄權、國際習慣法。（聯系索馬裏海盜問題）
選項A錯誤。根據《聯合國憲章》第七章第三十九條規定，「安全理事會應斷定任何和平之威脅、和平之破壞或侵略行為之是否存在，並應作成建議或抉擇依第四十一條及第四十二條規定之辦法，以維持或恢復國際和平及安全。」安理會有權在維護國際和平與安全方面做出決議，採取行動。本題中的甲國海盜嚴重危及國際運輸安全，且有甲國的請求，因此，安理會有權作出此授權。
選項B錯誤。只有在某國領海的海盜危及國際和平與安全的情況下，安理會才能作出決議，不是對任何國家領海的海盜都能作出決議授權外國軍艦進行打擊的。
選項C正確。國際習慣法的構成要兩個要素：一是物質要素，即存在各國重復一致的行為；二是心理要素，即重復一致的行為模式被各國認為具有法律拘束力。不能僅僅因為安理會的一項決議使一項行為模式成為國際習慣法。
選項D錯誤。保護性管轄必須針對侵害本國或本國公民重大利益的行為，而乙國軍艦為解救丙國商船不屬於保護性管轄。

32.中國人高某在甲國探親期間加入甲國國籍，回中國後健康不佳，也未申請退出中國國籍。後甲國因高某在該國的犯罪行為，向中國提出了引渡高某的請求，乙國針對高某在乙國實施的傷害乙國公民的行為，也向中國提出了引渡請求。依我國相關法律規定，下列哪一選項是正確的？（）
A.如依中國法律和甲國法律均構成犯罪，即可准予引渡
B.中國應按照收到引渡請求的先後確定引渡的優先順序
C.由於高某健康不佳，中國可以拒絕引渡
D.中國應當拒絕引渡
答案：D
解析：本題考核國籍的喪失、引渡。
選項A錯誤。該項只說明了符合引渡的部分條件，不能就此就判斷可准予引渡。實際上存在不得引渡的情形，即仍然具有中國國籍。
選項B錯誤。在確定引渡的優先順序時，應綜合考慮收到引渡請求的先後、中國與請求國是否存在引渡條約等因素，而不能僅根據引渡請求的先後來決定引渡的優先順序，且本題中實際上中國是應當拒絕引渡高某的。
選項C錯誤。年齡、健康等原因是可以拒絕引渡的理由，這一表述本身沒錯。但在本題中應當拒絕引渡高某，而不是可以拒絕。
選項D正確。《引渡法》第8條，被請求引渡人如果具有中國國籍，中國應當拒絕引渡。《國籍法》第9條規定，「定居外國的中國公民，自願加入或取得外國國籍的，即自動喪失中國國籍。」第11條規定，「申請退出中國國籍獲得批準的，即喪失中國國籍。」由此可以看出，因獲得外國國籍而自動喪失中國國籍必須有個先決條件，即「定居外國」，而高某是在甲國探親期間加入甲國國籍，之後即回國，並沒有交待高某在甲國定居的事實，因此高某不能自動喪失中國國籍，而且高某沒有申請退出中國國籍，所以高某仍然具有中國國籍。

2008年
29.甲國是聯合國的會員國。2006年，聯合國駐甲國的某機構以聯合國的名義，與甲國政府簽訂協議，購買了一批辦公用品。由於甲國交付延期，雙方產生糾紛。根據《聯合國憲章》和有關國際法規則，下列哪一選項是正確的？
A.作為政治性國際組織，聯合國組織的上述購買行為自始無效
B.上述以聯合國名義進行的行為，應視為聯合國所有會員國的共同行為
C.聯合國大會有權就該項糾紛向國際法院提起針對甲國的訴訟，不論甲國是否同意
D.聯合國大會有權就該項糾紛請求國際法院發表咨詢意見，不論甲國是否同意
答案：D
解析：作為政治性國家組織，是可以在一定程度上行使民事行為的，因此，上述的購買行為是有效的。故A錯誤。只有在聯合國目的和宗旨內根據聯合國經適當程序作出的決議所從事的行為才是共同行為，單純的民事行為是不可以視為所有會員國的共同行為。故B錯誤。國際法院管轄權包括兩方面：一是咨詢管轄權、二是訴訟管轄權。國際法院只能審理國家與國家之間的爭端。而且必須獲得甲國的同意受其管轄。故C錯誤。根據《聯合國憲章》的規定，國際法院除訴訟活動外，還有提供法律咨詢的重要職能，稱為法院的咨詢管轄權。聯合國大會及大會臨時委員會、安理會、經社理事會、託管理事會、要求復核行政法庭所作判決的申請委員會以及經大會授權的聯合國專門機構或其他機構，可以就執行其職務中的任何法律問題請求國際法院發表咨詢意見。其他任何國家、團體、個人包括聯合國秘書長都無權請求法院提供咨詢意見。法院作出的咨詢意見雖然沒有法律約束力，但對於有關問題的解決以及國際法的發展都具有重要的影響。因此本題的正確選項是D項。

30.甲乙兩國1990年建立大使級外交關系，並締結了雙邊的《外交特權豁免議定書》。2007年兩國交惡，甲國先宣布將其駐乙國的外交代表機構由大使館降為代辦處，乙國遂宣布斷絕與甲國的外交關系。之後，雙方分別撤走了各自駐對方的使館人員。對此，下列哪一選項是正確的？
A.甲國的行為違反國際法，應承擔國家責任
B.乙國的行為違反國際法，應承擔國家責任
C.上述《外交特權豁免議定書》終止執行
D.甲國可以查封沒收乙國使館在甲國的財產
答案：C
解析：本題考察的是條約終止和暫停實施的原因。根據「國家主權」和「主權平等」原則，雙方都有權自主決定外交關系的存續和終止，因此，兩國的行為並沒有違反國際法，不用承擔國家責任。故AB錯誤。國際法上，條約的終止和暫停實施的援引主要有條約本身規定；條約當事方共同的同意；單方解約和退約；條約履行完畢；條約因被代替而終止；條約履行不可能；條約當事方喪失國際人格；斷絕外交關系或領事關系；戰爭；一方違約；情勢變遷等十一項。本題所述的情況屬於斷絕外交關系，所以雙方締結的《外交特權豁免議定書》終止執行。因此C正確。乙國使館財產是乙國的財產，甲國無權查封和沒收。故D錯誤。

31.為促進對人權的尊重和保護，聯合國大會2006年通過決議，設立了一個專門負責聯合國人權領域工作的大會附屬機構。下列哪一個選項是正確的？
A.聯合國人權委員會
B.聯合國人權事務委員會
C.聯合國人權理事會
D.聯合國人權法院
答案：
解析：聯合國人權理事會是根據《聯合國憲章》成立的人權機構。2006年3月15日，聯合國大會通過決議成立人權理事會。人權理事會取代了人權委員會。所以本題應選C.

32.克森公司是甲國的一家國有物資公司。去年，該公司與乙國駐丙國的使館就向該使館提供館舍修繕材料事宜，簽訂了一項供貨協議。後來，由於使館認為克森公司交貨存在質量瑕疵，雙方產生糾紛。根據國際法的有關規則，下列哪一選項是正確的？
A.乙國使館無權在丙國法院就上述事項提起訴訟
B.克森公司在丙國應享有司法管轄豁免
C.乙國使館可以就該事項向甲國法院提起訴訟
D.甲國須對克森公司的上述行為承擔國家責任
答案：C
解析：本題考點是國家的財產和豁免。A項中，乙國使館是可以在丙國主動提起訴訟的，故A錯誤。克森公司雖然是國有公司，但是在從事商業活動時不享有司法管轄豁免權。故B錯誤。因此，甲國也不承擔國家責任，故D錯誤。C項中，乙國是可以向甲國法院提出訴訟的。

33.甲國與乙國1992年合並為一個新國家丙國。此時，丁國政府發現，原甲國中央政府、甲國南方省，分別從丁國政府借債3000萬美元和2000萬美元。同時，乙國元首以個人名義從丁國的商業銀行借款100萬美元，用於乙國1991年救災。上述債務均未償還。甲乙丙丁四國沒有關於甲乙兩國合並之後所涉債務事項的任何雙邊或多邊協議。根據國際法中有關原則和規則，下列哪一選項是正確的？
A.隨著一個新的國際法主體丙國的出現，上述債務均已自然消除
B.甲國中央政府所借債務轉屬丙國政府承擔
C.甲國南方省所借債務轉屬丙國政府承擔
D.乙國元首所借債務轉屬丙國政府承擔
答案：B
解析：國家債務是指一國對他國、國際組織或其他國際法主體所負擔的任何財政義務。國家實踐中，國家繼承的債務包括國家整體所負的債務或稱國債，也包括以國家的而名義承擔而實施上及用於國內某個地方的債務或稱地方化債務。國家對外國法人或自然人所負之債或國家的地方當局自己承擔的對他國所負之債，不在國家繼承的范圍。另外，所謂的「惡債」，即違反國際法基本原則或違背及成果根本利益所負之債，如政府債務或戰爭債務，原則上也不予繼承。在國家合並的情況下，國家的債務應轉屬繼承國。在分離、分立或領土轉讓的情況下，債務繼承首先應通過協議解決；若無協議，則應按照公平的比例轉屬繼承國，並且特別考慮到與這些債務有關的轉屬繼承國的財產、權利和利益。新獨立國家對債務可不予繼承，除非另有協議，並且這種協議不能違背有關國際法原則，協議的執行也不應破壞新獨立國家經濟的基本均衡。本題中甲國南方省的2000萬美元的債務，屬於地方當局自己承擔的對他國所負債務，所以不予繼承。而乙國元首以自己的名義向外國法人借款100萬美元，也不屬於丙國繼承的范圍。所以丙國繼承的債務只有甲國政府從丁國所借債務3000萬美元。本題的正確選項是B.

34.甲乙兩國是溫室氣體的排放大國，甲國為發達國家，乙國為發展中國家。根據國際環境法原則和規則，下列哪一選項是正確的？
A.甲國必須停止排放，乙國可以繼續排放，因為溫室氣體效應主要是由發達國家多年排放積累造成的
B.甲國可以繼續排放，乙國必須停止排放，因為乙國生產效率較低，並且對於環境治理的措施和水平遠遠低於甲國
C.甲乙兩國的排放必須同等地被限制，包括排放量、排放成份標准、停止排放時間等各方面
D.甲乙兩國在此問題上都承擔責任，包括進行合作，但在具體排量標准，停止排放時間等方面承擔的義務應有所區別
答案：D
解析：作為國際社會成員的所有國家都應該並且有權參與保護與改善國際環境的行動。所以甲國和乙國都應當在溫室氣體排放上承擔責任。國際環境法規定了以下四個原則：國家環境主權和不損害其管轄范圍以外環境的原則；國際環境合作原則；共同但有區別的責任原則；可持續發展原則。根據上述四條原則可知，在解決環境問題上，有賴於國際社會成員的普遍參與和合作，而且由於各國工業、經濟、科技發展水平不同，以及在環境惡化成因中所起作用不同，在承擔責任上要所有區別。綜上，在甲乙兩國解決溫室氣體排放的問題上，雙方都應承擔責任，要進行合作，在具體排放標准和停排時間上，要根據各自的工業、經濟、科技發展水平區別對待。所以本題應選D.
35.我國「協航」號輪與甲國「瑟皇」號輪在乙國領海發生碰撞。「協航」號輪返回中國後，「瑟皇」號輪的所有人在我國法院對「協航」號輪所屬的船公司提起侵權損害賠償之訴。在庭審過程中，雙方均依據乙國法律提出請求或進行抗辯。根據這一事實，下列哪一選項是正確的？
A.因雙方均依據乙國法律提出請求或進行抗辯，故應由當事人負責證明乙國法律，法院無須查明
B.法院應依職權查明乙國法律，雙方當事人無須證明
C.法院應依職權查明乙國法律，也可要求當事人證明乙國法律的內容
D.應由雙方當事人負責證明乙國法律，在其無法證明時，才由法院依職權查明
答案：C
解析：本題的考點是外國法的查明。所謂外國法的查明，是指一國法院在審理涉外民商事案件時，根據本國沖突規范指定應適用外國法時，應如何查明該外國法的存在和內容。最高人民法院《關於貫徹執行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》（以下簡稱《民通意見》）第193條規定：「對於應當適用的外國法律，可以通過下列途徑查明：（1）由當事人提供；（2）由中國駐該國使領館提供；（3）由與中國訂立司法協助協定的締約對方的中央機關提供；（4）由該國駐中國使領館提供；（5）由中外法學專家提供。通過以上途徑仍不能查明的，適用中華人民共和國法律。」該司法解釋表明，我國法院對外國法的查明是持積極態度的，在確定外國法的內容時，既尊重當事人提供的有關法律資料，也重視通過其他途徑由法院主動進行調查，而不是把查明外國法內容的責任完全歸之於當事人或法院。所以本題的正確選項是C.

2008年·四川
29.2007年，甲國國內不幸爆發某種流行傳染病。據報，甲國駐乙國大使的官邸發現疑似患者。乙國衛生防疫人員迅速趕到該官邸外，做好處理患者准備工作。甲、乙兩國都是《維也納外交關系公約》的締約國，且彼此間沒有其他的相關協定。根據該公約規定，下列哪一選項是正確的？
A.由於官邸處於城市居民區，乙國衛生防疫人員可以立即進入官邸調查處理患者
B.只要患者不是大使本人或其家屬，乙國衛生防疫人員就可以進入官邸進行調查和處理工作
C.如果未得到甲國大使的明確同意，乙國衛生防疫人員不得進入官邸進行調查和處理工作
D.只要甲國大使沒有明確反對，乙國衛生防疫人員就可以進入官邸進行調查和處理工作
答案：C
解析：《維也納外交關系公約》規定了使館館捨不得侵犯。使館館舍是指供使館使用及供館長寓所之用的建築物或建築物的各部分，及其所附屬的土地，不論其所有權屬誰。使館館舍不可侵犯表現在：（1）接受國人員非經使館館長許可，不得進入使館館舍。這表明接受國官員未經使館館長同意，不得擅自進入使館館舍執行公務，即使是送達司法文書或遇火災以及流行病發生，也不例外。（2）接受國對使館館舍富有特殊的保護責任，應採取一切適當步驟保護使館館舍免受侵入或損害，並防止一切擾亂使館尊嚴和安寧的事情。（3）使館館舍及設備，以及館舍內其他財產與使館交通工具免受搜查、徵用、扣押或強制執行。所以本題的正確選項是C項。

30.2008年6月，我國完成締結某項條約的談判工作，該條約中的某些條款與我國國內法律的規定有較大沖突，該條約目前尚未生效。根據《維也納條約法公約》和我國《締結條約程序法》，下列哪一選項是正確的？
A.我國在締結該條約時，有義務對那些與我國法律相沖突的條款作出保留
B.我國在締結該條約時，有義務先行修改與該條約相沖突的我國法律
C.上述條約須經我國全國人民代表大會常務委員會批准
D.由於該條約尚未生效，我國不得締結該條約
答案：C
解析：締結國際條約的時候，如果發現條約與國內法律規定有較大沖突的話，提出條約保留是國家的權利，而非是義務，因此，A項說法錯誤。
我國沒有義務先行修改與條約相沖突的國內法，因此，B項說法錯誤。
《締結條約程序法》第7條規定，條約和重要協定簽署後，由外交部或者國務院有關部門會同外交部，報請國務院審核；由國務院提請全國人民代表大會常務委員會決定批准；中華人民共和國主席根據全國人民代表大會常務委員會的決定予以批准。因此，C項說法正確。
沒有關於條約沒有生效就不得締結的相關規定，因此，D項說法錯誤。

31.甲、乙、丙、丁四國是海上鄰國，2000年四國因位於其海域交界處的布魯蘭海域的劃分產生了糾紛。同年，甲國進入該區域構建了石油平台，並提出了劃界方案；2001年乙國立法機關通過法案，對該區域作出了劃定；2002年丙、丁兩國締結劃界協定，也對該區域進行劃定。2004年某個在聯合國擁有「普遍咨商地位」的非政府國際組織通過決議，提出了一個該區域的劃定方案。上述各劃定方案差異較大。根據國際法的相關原則和規則，下列哪一選項是正確的？
A.甲國的行為不構成國際法中的先佔，甲國的劃界方案對其他國家沒有拘束力
B.乙國立法機構的法案具有涉外性，構成國際法的一部分，各方都應受其拘束
C.丙丁兩國締結的協定是國際條約，構成國際法的一部分，對各方均有拘束力
D.上述非政府組織的決議，作為國際法的表現形式，對各方均有拘束力
答案：A
解析：國際法上的先佔是指國家有意識地取得不在其他任何國家主權下土地的主權的行為。先佔必須具備兩個條件：一是先佔的對象必須為無主地，即不屬於任何國家的土地，或被原屬國家明確拋棄。二是先佔應為「有效佔領」，首先國家應具有取得該無主地主權的意思，並要公開地表現出來；其次國家須對該地採取實際的控制，包括採取立法、司法、行政措施，建立機構，標示主權等適當的行動。本案中，布魯蘭海域並非無主地，而是存在爭議的土地，甲國建立石油平台，提出劃界方案，並不構成先佔。所以A項的說法是正確的，應當選。
布魯蘭海域的主權歸屬，甲乙丙丁四國存在爭議，因此，他們之中任何一國或兩國單獨制定的劃界方案在沒有得到其他國家的同意之前，對其他國家都不具有約束力。因此，BC項說法錯誤。
在聯合國擁有「普遍咨商地位」的非政府組織不是布魯蘭海域的主權享有者，因此，它提出的劃界方案對當事國更沒有約束力，因此，D項說法錯誤。

7. 2017年司法考試真題答案及解析卷一

11.某法院在審理一起合同糾紛案時，參照最高法院發布的第15號指導性案例所確定的「法人人格混同」標准作出了判決。對此，下列哪一說法是正確的?

A．在我國，指導性案例是正式的法的淵源

B.判決是規范性法律文件

C.法官在該案中運用了類比推理

D.在我國，最高法院和各級法院均可發布指導性案例

試題答案

C

試題解析

A選項錯誤。我國正式的法的淵源包括憲法、法律和國際條約等，指導性案例不是正式的法淵源。

B選項錯誤。規范性法律文件針對不特定的一類人或一類事，可以被反復適用。判決針對特定的人與事，不能被反復適用，是非規范性法律文件。

C選項正確。本題中，法官參照指導性案例，從指導性案例與在審合同糾紛存在的相似性出發，推導出在審案件可以適用指導性案例的「法人人格混同」標准，這正是類比推理的過程。

D選項錯誤。在我國只有最高人民法院可以發布指導性案例。

12.「當法律人在選擇法律規范時，他必須以該國的整個法律體系為基礎，也就是說，他必須對該國的法律有一個整體的理解和掌握，更為重要的是他要選擇一個與他確定的案件事實相切合的法律規范，他不僅要理解和掌握法律的字面含義，還要了解和掌握法律背後的意義。」關於該表述，下列哪一理解是錯誤的?

A．適用法律必須面對規范與事實問題

B.當法律的字面含義不清晰時，可透過法律體系理解其含義

C.法律體系由一國現行法和歷史上曾經有效的法構成

D.法律的字面含義有時與法律背後的意義不一致

試題答案

C

試題解析

A選項正確。法律人要想將一定的規范適用在特定的案件中，就必須要把當事人向他敘述的純粹生活事實轉化為「法律事實」，而這一「法律事實」並非自始既存地顯現給判斷者，毋寧必須一方面考量已知的事實，另一方面考慮個別事實在法律上的重要性，以此二者為基礎，才能形成案件事實。因此法律適用就是一個在事實與規范之間來回循環考察的過程。

B選項正確。「他必須以該國的整個法律體系為基礎選擇法律規范」，把規范放到整個法律體系去理解其含義，這就是運用了法律解釋方法中的體系解釋。

C選項錯誤。法律體系是由一國現行有效的法律制度構成的，不包括歷史上曾經生效的法律。

D選項正確。任何一個法律術語均有其字面含義，運用法的文義解釋的方法就可獲得。但法律人在選擇一個與他確定的案件事實相切合的法律規范，他不僅要理解和掌握法律的字面含義，還要了解和掌握法律背後的意義。隨著社會的發展，在某些情況下，法律的字面含義與其背後的意義並不是一致的，就需要運用體系解釋、歷史解釋或目的解釋之方法獲得可適用的法律規范。

13.有學者這樣解釋法的產生：最初的糾紛解決方式可能是雙方找到一位共同信賴的長者，向他講述事情的原委並由他作出裁決;但是當糾紛多到需要佔用一百位長者的全部時間時，一種制度化的糾紛解決機制就成為必要了，這就是最初的法律。對此，下列哪一說法是正確的?

A．反映了社會調整從個別調整到規范性調整的規律

B.說明法律始終是社會調整的首要工具

C.看到了經濟因素和政治因素在法產生過程中的作用

D.強調了法律與其他社會規范的區別

試題答案

A

試題解析

A選項正確。法的產生經歷了從個別調整到規范性調整、一般規范性調整到法的調整的發展過程。原始社會初期的社會調整往往是個別調整，即針對具體人、具體行為所進行的只適用一次的調整。當某些社會關系發展為經常性、較穩定的現象時，人們為提高效率、節約成本而為這一類社會關系提供行為模式，於是個別調整便發展為規范性調整，即統一的、反復適用的調整。

B選項錯誤。法律作為社會調整的首要工具是近代法治國家實踐的結果。原始社會的社會規范是習慣，融法律、道德、宗教等社會規范於一體。隨著社會的發展，法律開始與道德、宗教相分離，在社會調整中發揮重要的作用。法律並非自始就是社會調整的首要工具。

C選項錯誤。本題中僅體現出原始社會的調整方式由個別調整向一般調整發展的過程，並未顯示經濟和政治因素的影響，也體現不出法律與宗教、道德等其他社會規范的區別，因此D選項錯誤。

14.關於法的現代化，下列哪一說法是正確的?

A．內發型法的現代化具有依附性，帶有明顯的工具色彩

B.外源型法的現代化是在西方文明的特定歷史背景中孕育、發展起來的

C.外源型法的現代化具有被動性，外來因素是最初的推動力

D.中國法的現代化的啟動形式是司法主導型

試題答案

C

試題解析

A選項錯誤。根據法的現代化的動力來源，法的現代化過程大體上可以分為內發型法的現代化和外源型法的現代化。外源型法的現代化是指在外部環境影響下，社會受外力沖擊，引起思想、政治、經濟領域的變革，最終導致法律文化領域的革新。外源型法的現代化具有被動性、依附性和反復性，本民族的有識之士希望通過變法以圖民族強盛，帶有明顯的工具色彩。

B選項錯誤。內發型法的現代化是指由特定社會自身力量產生的法的內部創新。這種現代化是一個自發的、自下而上的、緩慢的、漸進變革的過程，是在西方文明的特定社會歷史背景中孕育、發展起來的。

C選項正確。外源型法的現代化是指在外部環境影響下，社會受外力沖擊，引起思想、政治、經濟領域的變革，最終導致法律文化領域的革新。外源型法的現代化具有被動性、依附性，外來因素是最初的推動力。

D選項錯誤。當代中國法的現代化是立法主導型，在立法領域的工作比較容易推進，因此我國法的現代化在制度層面上發展較快。

15.《漢書•陳寵傳》就西周禮刑關系描述說：「禮之所去，刑之所取，失禮則入刑，相為表裡。」關於西周禮刑的理解，下列哪一選項是正確的?

列哪一選項是正確的?

A．周禮分為五禮，核心在於「親親」「尊尊」，規定了政治關系的等級

B.西周時期五刑，即墨、劓、剕(刖)、宮、大辟，適用於庶民而不適用於貴族

C.「禮」不具備法的性質，缺乏國家強制性，需要「刑」作為補充

D.違禮即違法，在維護統治的手段上「禮」「刑」二者缺一不可

試題答案

D

試題解析

A選項正確。西周的禮有五個方面，通稱「五禮」：吉凶軍賓嘉。其核心是親親尊尊，既包括政治關系的等級，也包括血緣親屬關系的等級。

B選項錯誤。先秦五刑通常包括墨、劓、剕、宮、大辟，這五刑對貴族官僚同樣適用，只是在適用刑罰上享有一定的特權。

C選項錯誤。西周時期禮已具備法的性質。

D選項正確。西周時「出禮則入刑」，刑是對一切違背禮的行為進行處罰。

16.秦統治者總結前代法律實施方面的經驗，結合本朝特點，形成了一些刑罰適用原則。對於秦律原則的相關表述，下列哪一選項是正確的?

A．關於刑事責任能力的確定，以身高作為標准，男、女身高六尺二寸以上為成年人，其犯罪應負刑事責任

B.重視人的主觀意識狀態，對故意行為要追究刑事責任，對過失行為則認為無犯罪意識，不予追究

C.對共犯、累犯等加重處罰，對自首、犯後主動消除犯罪後果等減輕處罰

D.無論教唆成年人、未成年人犯罪，對教唆人均實行同罪，加重處罰

試題答案

C

試題解析

A選項錯誤。秦律以身高作為判定是否成年的標准，低於六尺五寸的為未成年人。

B選項錯誤。秦律重視故意與過失犯罪的區別，故意誣告者實行反坐，主觀上無故意，按告不審從輕處理。

C選項正確。秦律對共犯、累犯加重處罰，自首減輕處罰，犯罪後主動消除犯罪後果的，可以減免處罰。

D選項錯誤。教唆未成年人犯罪加重處罰，並非反坐教唆罪名

17.唐代訴訟制度不斷完善，並具有承前啟後的特點。下列哪一選項體現了唐律據證定罪的原則?

A．唐律規定，審判時「必先以情，審察辭理，反復參驗，猶未能決，事須拷問者，立案同判，然後拷訊，違者杖六十」

B.《斷獄律》說：「若贓狀露驗，理不可疑，雖不成引，即據狀斷之」

C.唐律規定，對應議、請、減和老幼殘疾之人「不合拷訊」

D.《斷獄律》說：「(斷獄)皆須具引律、令、格、式正文，違者笞三十」

試題答案

B

試題解析

A選項錯誤。這是唐律訊囚時的法律規定，規定了拷問的條件和數量，與據證定罪原則無關。

B選項正確，本選項中是對贓罪的證據進行檢驗，如果無可疑之處，可以援引斷案。

C選項錯誤。該條指對享有一定身份，和老幼殘疾之人，本著恤刑的原則不予拷打，與據證定罪原則無關。

D選項錯誤。該條所引指的是審理案件必須引用律、令、格、式的正文，體現的不是據證定罪原則，而是案件審判的規范化，是唐律對罪刑法定原則的規定。

18.隨著商品經濟的繁榮，兩宋時期的買賣、借貸、租賃、抵押、典賣、僱傭等各種契約形式均有發展。據此，下列哪一說法是錯誤的?

A．契約的訂立必須出於雙方合意，對強行簽約違背當事人意願的，要「重蜫典憲」

B.買賣契約中的「活賣」，是指先以信用取得出賣物，之後再支付價金，且須訂立書面契約

C.付息的消費借貸稱為出舉，並有「(出舉者)不得回利為本」的規定，防止高利貸盤剝

D.宋代租佃土地契約中，可實行定額租，佃農逾期不交租，地主可訴請官府代為索取

試題答案

B

試題解析

A選項正確。宋代強調買賣之債雙方的合意性，對強行簽約違背當事人意願的，要「重蜫典憲」。

B選項錯誤。宋代「典」中的「活賣」，通過讓渡物的使用權收取部分利益而保留回贖權的一種交易。

C選項正確。宋代借貸契約將付息的消費借貸稱為出舉，舉有利息，又稱「出息」，規定：「出舉者不得回利為本」，不得超過法律規定收取高利貸盤剝。

D選項正確。地主與佃農簽訂租佃土地契約，可實行定額租，若佃農過期不交地租，地主可於每年十月初一至正月三十日向官府投訴，由官府代為索取。

19.東羅馬皇帝查士丁尼以後，羅馬法長期不受重視。經過漫長的歷史時期，西歐各國先後出現了研究和採用羅馬法的熱潮，史稱羅馬法復興。關於羅馬法復興，下列哪一說法是正確的?

A．羅馬法可以滿足當時西歐各國一般財產和契約關系發展變化的需要，始得以復興

B.復興運動約從公元10世紀開始

C.評論法學派在復興運動中，起到了開創作用

D.注釋法學派致力於羅馬法與西歐社會司法實踐的結合，促進了羅馬法的研究和適用

試題答案

A

試題解析

A選項正確。羅馬法復興的根本原因在於當時西歐的法律狀況同商品經濟發展及社會生活極不適應，而羅馬法是資本主義社會前調整商品生產者關系的最完備的法律，這一法律遺產可以滿足當時西歐各國一般財產和契約關系的發展變化的需要。

B選項錯誤。羅馬法復興始於公元1135年在義大利北部發現《查士丁尼學說匯纂》原稿，始於12世紀。

C選項錯誤。注釋法學派在復興羅馬法運動中，起到了開創作用。

D選項錯誤。評論法學派致力於羅馬法與中世紀西歐社會司法實踐的結合，使羅馬法的研究與適用有了新的發展。

20.關於英美、大陸兩大法系特點的表述有：①以判例法為主要淵源;②以制定法為主要淵源;③以日耳曼法為歷史淵源;④法官對法律的發展起舉足輕重的作用;⑤以歸納為主要推理方法;⑥以演繹法為主要推理方法;⑦訴訟程序傳統上傾向於職權主義，法官起積極主動的作用。下列哪一歸納是正確的?

A．屬於英美法系特點的有：①③⑥⑦

B.屬於大陸法系特點的有：②④⑤⑦

C.屬於英美法系特點的有：①③④⑤

D.屬於大陸法系特點的有：②③⑤⑦

試題答案

C

試題解析

A選項錯誤。③⑥⑦屬於大陸法系的特點，不屬於英美法系。

B選項錯誤。④⑤屬於英美法系的特點，不屬於大陸法系。

C選項正確。

D選項錯誤。⑤是英美法系的特點。

8. 司法考試2012年卷三第八題

佔有回復請求權復的 前提 必須是 無權制佔有.在租賃期屆滿前 丙對甲來說是有權佔有，基於租賃合同的佔有。到期後就屬於無權佔有了，甲可以行使佔有回復請求權。你可能聽錯了吧，無論合同是否到期 甲都不能行使 返還原物請求權。
返還原物請求權 既可以對間接佔有人行使 也可以對 直接佔有人行使，對間接佔有人行使返還原物請求權時，間接佔有人可以以指示交付的方式轉移。

9. 2017年司法考試真題答案及解析卷三（9）

這里給大家分享一波希律法考2017年真題卷三的解析。希望對大家有一定的幫助。由於文章長度問題，這里給大家分享81-90題。

81.對張男訴劉女離婚案(兩人無子女，劉父已去世)，因劉女為無行為能力人，法院准許其母李某以法定代理人身份代其訴訟。2017年7月3日，法院判決二人離婚，並對雙方共有財產進行了分割。該判決同日送達雙方當事人，李某對解除其女兒與張男的婚姻關系無異議，但對共有財產分割有意見，擬提起上訴。2017年7月10日，劉女身亡。在此情況下，本案將產生哪些法律後果?

A．本案訴訟中止，視李某是否就一審判決提起上訴而確定案件是否終結

B.本案訴訟終結

C.一審判決生效，二人的夫妻關系根據判決解除，李某繼承判決分配給劉女的財產

D.一審判決未生效，二人的共有財產應依法分割，張男與李某對劉女的遺產均有繼承權

試題答案

BD

試題解析

【考點】訴訟終結

【解析】地方各級法院作出的一審判決，在上訴期間內，為為生效判決。根據《民事訴訟法》第151條的規定，離婚案件一方當事人死亡的，法院應裁定終結訴訟。本案一審程序結束，在上訴期間，劉女死亡，一審判決不能生效，訴訟應當終結。

【參考答案】BD

82.朱某訴力勝公司商品房買賣合同糾紛案，朱某要求判令被告支付違約金5萬元;因房屋質量問題，請求被告修繕，費用由被告支付。一審法院判決被告敗訴，認可了原告全部訴訟請求。力勝公司不服令其支付5萬元違約金的判決，提起上訴。二審法院發現一審法院關於房屋有質量問題的事實認定，證據不充分。關於二審法院對本案的處理，下列哪些說法是正確的?

A．應針對上訴人不服違約金判決的請求進行審理

B.可對房屋修繕問題在查明事實的情況下依法改判

C.應針對上訴人上訴請求所涉及的事實認定和法律適用進行審理

D.應全面審查一審法院對案件的事實認定和法律適用

試題答案

AC

試題解析

【考點】上訴請求與二審的審理范圍。

【解析】《民事訴訟法》第168條規定，第二審人民法院應當對上訴請求的有關事實和適用法律進行審查，這是二審的審理范圍。《適用解釋》第323條規定，第二審人民法院應當圍繞當事人的上訴請求進行審理。當事人沒有提出請求的，不予審理，但一審判決違反法律禁止性規定，或者損害國家利益、社會公共利益、他人合法權益的除外。本案中，上訴人只就5萬元違約金提起上訴，沒有就房屋質量問題的事實認定部分提起上訴。因此，A、C兩項正確，B、D兩項錯誤。

【參考答案】AC

83.甲公司購買乙公司的產品，丙公司以其房產為甲公司提供抵押擔保。因甲公司未按約支付120萬元貨款，乙公司向A市B縣法院申請支付令。法院經審查向甲公司發出支付令，甲公司拒絕簽收。甲公司未在法定期間提出異議，而以乙公司提供的產品有質量問題為由向A市C區法院提起訴訟。關於本案，下列哪些表述是正確的?

A．甲公司拒絕簽收支付令，法院可採取留置送達

B.甲公司提起訴訟，法院應裁定中止督促程序

C.乙公司可依支付令向法院申請執行甲公司的財產

D.乙公司可依支付令向法院申請執行丙公司的擔保財產

試題答案

AC

試題解析

【考點】支付令異議。

【解析】A項考查支付令的送達。《適用解釋》第431條規定，向債務人本人送達支付令，債務人拒絕接收的，人民法院可以留置送達。據此，A項正確。

B項考查起訴與支付令效力的關系。《適用解釋》第433條規定，債務人在收到支付令後，未在法定期間提出書面異議，而向其他人民法院起訴的，不影響支付令的效力。故B項錯誤。

C項考查支付令的執行。《民事訴訟法》第216條規定，債務人應當自收到支付令之日起十五日內清償債務，或者向人民法院提出書面異議。債務人在該期間不提出異議又不履行支付令的，支付令生效，債權人可以向人民法院申請執行。故C項正確。

D項考查支付令與擔保的關系。《適用解釋》第436條規定，對設有擔保的債務的主債務人發出的支付令，對擔保人沒有拘束力。債權人就擔保關系單獨提起訴訟的，支付令自人民法院受理案件之日起失效。據此，D項錯誤。

【參考答案】AC

84.龍前銘申請執行郝輝損害賠償一案，法院查扣了郝輝名下的一輛汽車。查扣後，郝輝的兩個哥哥向法院主張該車系三兄弟共有。法院經審查，確認該汽車為三兄弟共有。關於該共同財產的執行，下列哪些表述是正確的?

A．因涉及案外第三人的財產，法院應裁定中止對該財產的執行

B.法院可查扣該共有財產

C.共有人可對該共有財產協議分割，經債權人同意有效

D.龍前銘可對該共有財產提起析產訴訟

試題答案

ABCD

試題解析

【考點】案外人執行異議。

【解析】

《最高人民法院關於人民法院民事執行中查封、扣押、凍結財產的規定》第14條規定：「對被執行人與其他人共有的財產，人民法院可以查封、扣押、凍結，並及時通知共有人。共有人協議分割共有財產，並經債權人認可的，人民法院可以認定有效。查封、扣押、凍結的效力及於協議分割後被執行人享有份額內的財產；對其他共有人享有份額內的財產的查封、扣押、凍結，人民法院應當裁定予以解除。共有人提起析產訴訟或者申請執行人代位提起析產訴訟的，人民法院應當准許。訴訟期間中止對該財產的執行。」據此，B、C、D三項正確，A項沒有規定。

【參考答案】BCD

85.住所在北京市C區的甲公司與住所在北京市H區的乙公司在天津市J區簽訂了一份買賣合同，約定合同履行發生爭議，由北京仲裁委員會仲裁或者向H區法院提起訴訟。合同履行過程中，雙方發生爭議，甲公司到北京仲裁委員會申請仲裁，仲裁委員會受理並向乙公司送達了甲公司的申請書副本。在仲裁庭主持首次開庭的答辯階段，乙公司對仲裁協議的效力提出異議。仲裁庭對此作出了相關的意思表示。此後，乙公司又向法院提出對仲裁協議的效力予以認定的申請。下列哪些選項是正確的?

A．雙方當事人約定的仲裁協議原則有效

B.仲裁庭對案件管轄權作出決定應有仲裁委員會的授權

C.仲裁庭對乙公司的申請應予以駁回，繼續審理案件

D.乙公司應向天津市中級法院申請認定仲裁協議的效力

試題答案

BC

試題解析

【考點】仲裁協議效力的確認。

【解析】《仲裁法解釋》第7條規定，當事人約定爭議可以向仲裁機構申請仲裁也可以向人民法院起訴的，仲裁協議無效。但一方向仲裁機構申請仲裁，另一方未在仲裁法第20第2款規定期間內（即仲裁庭首次開庭前）提出異議的除外。據此，A項錯誤。

《仲裁法》第20條第1款規定，當事人對仲裁協議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。可見，仲裁委員會有權決定仲裁庭對案件的管轄權。這也得到了了《中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁規則》的肯定。因此，B項正確。

《仲裁法》第20條第2款規定，當事人對仲裁協議的效力有異議，應當在仲裁庭首次開庭前提出。可見，當事人未在仲裁庭首次開庭前提出異議的，即喪失異議權。本案中，乙公司在首次開庭的答辯階段無權再提出異議。仲裁庭對其異議應予駁回。故C項正確。

《仲裁法解釋》第13條規定，依照仲裁法第20條第2款的規定，當事人在仲裁庭首次開庭前沒有對仲裁協議的效力提出異議，而後向人民法院申請確認仲裁協議無效的，人民法院不予受理。仲裁機構對仲裁協議的效力作出決定後，當事人向人民法院申請確認仲裁協議效力或者申請撤銷仲裁機構的決定的，人民法院不予受理。即當事人未在仲裁庭首次開庭前提出異議的，即喪失異議權，不僅不能向仲裁機構提出異議，也不能向法院提出異議。故D項錯誤。

不過，命題者可能想要考查當事人申請法院確認仲裁協議的效力的管轄法院。《仲裁法解釋》第12條規定，當事人向人民法院申請確認仲裁協議效力的案件，由仲裁協議約定的仲裁機構所在地的中級人民法院管轄；仲裁協議約定的仲裁機構不明確的，由仲裁協議簽訂地或者被申請人住所地的中級人民法院管轄。根據該條文並結合本案案情，本案可由北京市的中級法院或天津市的中級法院管轄。故D項也是錯誤的。

【參考答案】BC

86.蔣某是C市某住宅小區6棟3單元502號房業主，入住後面臨下列法律問題，請根據相關事實予以解答。

請回答第86—88題。

86.小區地下停車場設有車位500個，開發商銷售了300個，另200個用於出租。蔣某購房時未買車位，現因購車需使用車位。下列選項正確的是：

A．蔣某等業主對地下停車場享有業主共有權

B.如小區其他業主出售車位，蔣某等無車位業主在同等條件下享有優先購買權

C.開發商計程車位，應優先滿足蔣某等無車位業主的需要

D.小區業主如出售房屋，其所購車位應一同轉讓

試題答案

C

試題解析

【考點】建築物區分所有權地下車庫

【解析】

建築區劃內，規劃用於停放汽車的車位、車庫應當首先滿足業主的需要。故C項正確。

建築區劃內，規劃用於停放汽車的車位、車庫的歸屬，由當事人通過出售、附贈或者出租等方式約定。佔用業主共有的道路或者其他場地用於停放汽車的車位，屬於業主共有。

地下車庫並非共有權的客體，故A項錯誤。小區其他業主與蔣某等其他業主就地下車庫不存在共有關系，故蔣謀等不享有優先購買權，故B項錯誤。地下車庫為單獨的所有權客體，故D項錯誤。

●蔣某是C市某住宅小區6棟3單元502號房業主，入住後面臨下列法律問題，請根據相關事實予以解答。

87.該小區業主田某將其位於一樓的住宅用於開辦茶館，蔣某認為此舉不妥，交涉無果後向法院起訴，要求田某停止開辦。下列選項正確的是：

A．如蔣某是同一棟住宅樓的業主，法院應支持其請求

B.如蔣某能證明因田某開辦茶館而影響其房屋價值，法院應支持其請求

C.如蔣某能證明因田某開辦茶館而影響其生活質量，法院應支持其請求

D.如田某能證明其開辦茶館得到多數有利害關系業主的同意，法院應駁回蔣某的請求

試題答案

ABC

試題解析

【考點】建築物區分所有權

【解析】

業主不得違反法律、法規以及管理規約，將住宅改變為經營性用房。業主將住宅改變為經營性用房的，除遵守法律、法規以及管理規約外，應當經有利害關系的業主同意。蔣謀若不同意，田某不能開辦茶館。如果蔣某是同一棟住宅樓的業主，則必須經其同意，無論是否對其產生影響，故A項正確。如果田某開辦茶館影響其房屋價值或生活質量，則其可要求其停止開辦，故B項、C項正確。D項表述和前面選項項矛盾。

88.蔣某是C市某住宅小區6棟3單元502號房業主，入住後面臨下列法律問題，請根據相關事實予以解答。

請回答第86—88題。對小區其他業主的下列行為，蔣某有權提起訴訟的是：

A．5棟某業主任意棄置垃圾

B.7棟某業主違反規定飼養動物

C.8棟頂樓某業主違章搭建樓頂花房

D.樓上鄰居因不當裝修損壞蔣某家天花板

試題答案

D

試題解析

【考點】建築物區分所有權

【解析】

業主大會和業主委員會，對任意棄置垃圾、排放污染物或者雜訊、違反規定飼養動物、違章搭建、侵佔通道、拒付物業費等損害他人合法權益的行為，有權依照法律、法規以及管理規約，要求行為人停止侵害、消除危險、排除妨害、賠償損失。業主對侵害自己合法權益的行為，可以依法向人民法院提起訴訟。故A項錯誤，B項錯誤，C項錯誤，D項正確。

89.甲服裝公司與乙銀行訂立合同，約定甲公司向乙銀行借款300萬元，用於購買進口面料。同時，雙方訂立抵押合同，約定甲公司以其現有的以及將有的生產設備、原材料、產品為前述借款設立抵押。借款合同和抵押合同訂立後，乙銀行向甲公司發放了貸款，但未辦理抵押登記。之後，根據乙銀行要求，丙為此項貸款提供連帶責任保證，丁以一台大型挖掘機作質押並交付。

89.關於甲公司的抵押，下列選項正確的是：

A．該抵押合同為最高額抵押合同

B.乙銀行自抵押合同生效時取得抵押權

C.乙銀行自抵押登記完成時取得抵押權

D.乙銀行的抵押權不得對抗在正常經營活動中已支付合理價款並取得抵押財產的買受人

試題答案

BD

試題解析

【考點】動產浮動抵押

【解析】

該抵押合同為動產浮動抵押合同，自抵押合同生效時抵押權設立，未經登記不得對抗第三人，故A項錯誤，B項正確，C項錯誤，D項正確。

90.甲服裝公司與乙銀行訂立合同，約定甲公司向乙銀行借款300萬元，用於購買進口面料。同時，雙方訂立抵押合同，約定甲公司以其現有的以及將有的生產設備、原材料、產品為前述借款設立抵押。借款合同和抵押合同訂立後，乙銀行向甲公司發放了貸款，但未辦理抵押登記。之後，根據乙銀行要求，丙為此項貸款提供連帶責任保證，丁以一台大型挖掘機作質押並交付。

如甲公司違反合同約定將借款用於購買辦公用房，則乙銀行享有的權利有：

A．提前收回借款

B.解除借款合同

C.請求甲公司按合同約定支付違約金

D.對甲公司所購辦公用房享有優先受償權

試題答案

ABC

試題解析

【考點】借款合同

【解析】

借款人未按照約定的借款用途使用借款的，貸款人可以停止發放借款、提前收回借款或者解除合同。故A項正確，B項正確。如果合同中約定有違約金條款，則約定有效，故C項正確。乙銀行對甲公司所購買的辦公用房並不享有擔保物權，故不享有優先受償權。D項錯誤。

10. 2017年司法考試真題答案及解析卷三（1）

這里給大家分享一波希律法考2017年真題卷三的解析。希望對大家有一定的幫助。由於文章長度問題，這里給大家分享前10個題目。

1. 甲、乙二人同村，宅基地毗鄰。甲的宅基地倚山、地勢較低，乙的宅基地在上將其環繞。乙因瑣事與甲多次爭吵而郁悶難解，便沿二人宅基地的邊界線靠己方一側，建起高5 米圍牆，使甲在自家院內卻有身處監牢之感。乙的行為違背民法的下列哪一基本原則?

A．自願原則

B.公平原則

C.平等原則

D.誠信原則

試題答案

D

試題解析

【考點】民法理念與基本原則

【解析】

A項考查自願原則，是指當事人根據自己的內心真實意願作出意思表示，不受他人干預，本題中乙的行為屬其自由決定之。故A項錯誤。

B項考查公平原則，強調當事人雙方的權利義務的一致性。本題中不涉及雙方權利義務劃分問題。故B項錯誤。

C項考查平等原則，強調雙方當事人在交易中地位平等，互相不存在隸屬關系。本題中也不涉及交易地位問題。故C項錯誤。

D項考查誠信原則，強調行為人在行為時應當恪守信用、誠實不欺，本著善意從事行為，尊重社會利益，不得濫用權利。本題中，乙沿二人宅基地的邊界線靠己方一側，建起高5米圍牆，使甲在自家院內卻有身處監牢之感。顯然並未本著善意從事行為，屬於權利濫用。故D項應選。

2. 肖特有音樂天賦，16 歲便不再上學，以演出收入為主要生活來源。肖特成長過程中，多有長輩饋贈：7 歲時受贈口琴1 個，9 歲時受贈鋼琴1 架，15 歲時受贈名貴小提琴1 把。對肖特行為能力及其受贈行為效力的判斷，根據《民法總則》相關規定，下列哪一選項是正確的?

A．肖特尚不具備完全的民事行為能力

B.受贈口琴的行為無效，應由其法定代理人代理實施

C.受贈鋼琴的行為無效，因與其當時的年齡智力不相當

D.受贈小提琴的行為無效，因與其當時的年齡智力不相當

試題答案

B

試題解析

【考點】民事行為能力

【解析】

A項考查勞動成年制度。十六周歲以上的未成年人，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。故A項錯誤。

B項考查無行為能力人的行為效力。《民法總則》第20條規定：「不滿八周歲的未成年人為無民事行為能力人，由其法定代理人代理實施民事法律行為。」《民法通則》第12條規定：「不滿十周歲的未成年人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動。」《民法通則意見》第6條規定：「無民事行為能力人、限制民事行為能力人接受獎勵、贈與、報酬，他人不得以行為人無民事行為能力、限制民事行為能力為由，主張以上行為無效。」此處存在爭議，一種認為《民法總則》要求無民事行為能力人的所有法律行為都需要法定代理人代理，即使是純獲利益也不例外。另一種認為《民法總則》與《民法通則》規定相一致，《民法通則意見》對民法通則做出了具體的解釋，應當仍然有適用的餘地。但鑒於A項、C項、D項都明顯錯誤的情況下，可以認定B項正確。

C項、D項考查限制民事行為能力人的行為效力。八周歲以上的未成年人為限制民事行為能力人，實施民事法律行為由其法定代理人代理或者經其法定代理人同意、追認，但是可以獨立實施純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力相適應的民事法律行為。受贈鋼琴和受贈小提琴均屬於純獲利益的法律行為，故不需要考慮與其年齡智力是否相當的問題，受贈行為有效。故C項、D項錯誤。

3. 齊某扮成建築工人模樣，在工地旁擺放一尊廉價購得的舊蟾蜍石雕，冒充新挖出文物等待買主。甲曾以5000 元從齊某處買過一尊同款石雕，發現被騙後正在和齊某交涉時，乙過來詢問。甲有意讓乙也上當，以便要回被騙款項，未等齊某開口便對乙說：「我之前從他這買了一個貔貅，轉手就賺了，這個你不要我就要了。」乙信以為真，以5000 元買下石雕。關於所涉民事法律行為的效力，下列哪一說法是正確的?

A．乙可向甲主張撤銷其購買行為

B.乙可向齊某主張撤銷其購買行為

C.甲不得向齊某主張撤銷其購買行為

D.乙的撤銷權自購買行為發生之日起2年內不行使則消滅

試題答案

B

試題解析

【考點】可撤銷法律行為債的相對性

【解析】

《民法總則》第149條規定：「第三人實施欺詐行為，使一方在違背真實意思的情況下實施的民事法律行為，對方知道或者應當知道該欺詐行為的，受欺詐方有權請求人民法院或者仲裁機構予以撤銷。」本題中，甲作為第三人存在欺詐行為，受欺詐人乙有權主張撤銷該合同。實際上，齊某以廉價購得的的舊蟾蜍石雕，冒充新挖出文物等待買主，其行為構成欺詐。甲某在本題的交易中為第三人，也存在欺詐行為。即使沒有甲的欺詐行為，乙與齊某簽訂的買賣合同也屬於可撤銷合同。根據債的相對性，乙應當向齊某主張，而非向甲主張。故A項錯誤，B項正確，C項錯誤。撤銷權受除斥期間限制，該期間為1年，故D項錯誤。

4. 甲公司開發的系列樓盤由乙公司負責安裝電梯設備。乙公司完工並驗收合格投入使用後，甲公司一直未支付工程款，乙公司也未催要。訴訟時效期間屆滿後，乙公司組織工人到甲公司討要。因高級管理人員均不在，甲公司新錄用的法務小王，擅自以公司名義簽署了同意履行付款義務的承諾函，工人們才散去。其後，乙公司提起訴訟。關於本案的訴訟時效，下列哪一說法是正確的?

A．甲公司仍可主張訴訟時效抗辯

B.因乙公司提起訴訟，訴訟時效中斷

C.法院可主動適用訴訟時效的規定

D.因甲公司同意履行債務，其不能再主張訴訟時效抗辯

試題答案

A

試題解析

【考點】法人代表訴訟時效

【解析】

表面考查訴訟時效，實質考查法人代表與法人之間的關系。訴訟時效期間屆滿後，義務人同意履行的，不得以訴訟時效期間屆滿為由抗辯；義務人已自願履行的，不得請求返還。本題的關鍵是甲公司新錄用的法務小王，擅自以公司名義簽署了同意履行付款義務的承諾函，是否屬於義務人同意履行。

法人代表與法定代表人不同。法定代表人與法人之間是代表關系，當然代表法人，無須法人之授權。法人代表和法人之間是代理關系，其以法人之名義從事法律行為，需要法人之授權。本題中，法務小王需要有法人之授權，才能成立有權代理。故「擅自」兩字告訴我們其並無法人之授權，其行為不屬於義務人同意履行，其同意履行的行為不具有中斷時效的效力，甲公司仍可主張訴訟時效抗辯。故A項正確，D項錯誤。已過訴訟時效之債權，起訴並不導致訴訟時效中斷，故B項錯誤。法院不得主動適用訴訟時效的規定，故C項錯誤。

5. 龐某有1 輛名牌自行車，在借給黃某使用期間，達成轉讓協議，黃某以8000 元的價格購買該自行車。次日，黃某又將該自行車以9000 元的價格轉賣給了洪某，但約定由黃某繼續使用1 個月。關於該自行車的歸屬，下列哪一選項是正確的?

A．龐某未完成交付，該自行車仍歸龐某所有

B.黃某構成無權處分，洪某不能取得自行車所有權

C.洪某在黃某繼續使用1個月後，取得該自行車所有權

D.龐某既不能向黃某，也不能向洪某主張原物返還請求權

試題答案

D

試題解析

【考點】簡易交付佔有改定返還原物請求權

【解析】

黃某通過簡易交付取得自行車的所有權，故A項錯誤。黃某將自行車轉賣給洪某，屬於有權處分，故B項錯誤。洪某通過佔有改定取得該自行車的所有權，故C項錯誤。龐某通過簡易交付讓渡了自行車的所有權，故其不再享有所有權，也不再享有物權請求權。故D項正確。

6. 甲遺失手鏈1 條，被乙拾得。為找回手鏈，甲張貼了懸賞500 元的尋物告示。後經人指證手鏈為乙拾得，甲要求乙返還，乙索要500 元報酬，甲不同意，雙方數次交涉無果。後乙在橋邊玩耍時手鏈掉入河中被沖走。下列哪一選項是正確的?

A．乙應承擔賠償責任，但有權要求甲支付500元

B.乙應承擔賠償責任，無權要求甲支付500元

C.乙不應承擔賠償責任，也無權要求甲支付500元

D.乙不應承擔賠償責任，有權要求甲支付500元

試題答案

B

試題解析

【考點】拾得遺失物

【解析】

拾得遺失物，應當返還權利人。拾得人在遺失物送交有關部門前，有關部門在遺失物被領取前，應當妥善保管遺失物。因故意或者重大過失致使遺失物毀損、滅失的，應當承擔民事責任。權利人懸賞尋找遺失物的，領取遺失物時應當按照承諾履行義務。拾得人侵佔遺失物的，無權請求保管遺失物等支出的費用，也無權請求權利人按照承諾履行義務。

對於拾得者在主張報酬時是否有同時履行抗辯權或留置權，存在爭議。通說認為不存在該留置權或同時履行抗辯權。即乙負有返還之義務，違反此義務構成侵佔。不僅無權要求甲支付500元的懸賞抽筋，並且因過失造成遺失物毀損的，應當承擔賠償責任。故A項錯誤，B項正確，C項錯誤，D項錯誤。

7. 村民胡某承包了一塊農民集體所有的耕地，訂立了土地承包經營權合同，未辦理確權登記。胡某因常年在外，便與同村村民周某訂立土地承包經營權轉讓合同，將地交周某耕種，未辦理變更登記。關於該土地承包經營權，下列哪一說法是正確的?

A．未經登記不得處分

B.自土地承包經營權合同生效時設立

C.其轉讓合同自完成變更登記時起生效

D.其轉讓未經登記不發生效力

試題答案

B

試題解析

【考點】土地承包經營權

【解析】

土地承包經營權的設立采意思主義，土地承包經營權合同生效時設立。在轉讓時，未經登記不得對抗第三人。故A項錯誤，B項正確，C項錯誤，D項錯誤。

8. 甲以某商鋪作抵押向乙銀行借款，抵押權已登記，借款到期後甲未償還。甲提前得知乙銀行將起訴自己，在乙銀行起訴前將該商鋪出租給不知情的丙，預收了1 年租金。半年後經乙銀行請求，該商鋪被法院委託拍賣，由丁競買取得。下列哪一選項是正確的?

A．甲與丙之間的租賃合同無效

B.丁有權請求丙騰退商鋪，丙有權要求丁退還剩餘租金

C.丁有權請求丙騰退商鋪，丙無權要求丁退還剩餘租金

D.丙有權要求丁繼續履行租賃合同

試題答案

C

試題解析

【考點】買賣不破租賃抵押不破租賃先押後租合同相對性

【解析】

抵押人作為有處分權人，將商鋪出租給丙，兩者之間的租賃合同有效。故A項錯誤。

先押後租的，租賃權不得對抗抵押權，故丁通過拍賣取得商鋪所有權後，有權要求丙騰退商鋪。故D項錯誤。關鍵在於丙有無權利要求丁退還剩餘租金。根據合同相對性，租金為租賃合同之內容，丁並未承受該租賃合同，不受該租賃合同之約束，丙物權要求丁退還剩餘租金。故B項錯誤，C項正確。

9. 甲經乙公司股東丙介紹購買乙公司礦粉，甲依約預付了100 萬元貨款，乙公司僅交付部分礦粉，經結算欠甲50 萬元貨款。乙公司與丙商議，由乙公司和丙以欠款人的身份向甲出具欠條。其後，乙公司未按期支付。關於丙在欠條上簽名的行為，下列哪一選項是正確的?

A．構成第三人代為清償

B.構成免責的債務承擔

C.構成並存的債務承擔

D.構成無因管理

試題答案

C

試題解析

【考點】第三人代為清償債務承擔

【解析】

第三人代為清償，是指第三人代替債務人來履行債務人的債務，故A項錯誤。

乙公司與丙商議，由乙公司和丙以欠款人的身份向甲出具欠條。顯然屬於債務承擔，乙公司並未因該協議而退出債的關系，因此屬於並存的債務承擔。故B項錯誤，C項正確。

丙因與乙的協議而承擔債務，並非無因，不構成無因管理。故D項錯誤。

10. 陳老伯考察郊區某新樓盤時，聽銷售經理介紹周邊有軌道交通19 號線，出行方便，便與開發商訂立了商品房預售合同。後經了解，軌道交通19 號線屬市域鐵路，並非地鐵，無法使用老年卡，出行成本較高; 此外，鐵路房的升值空間小於地鐵房。陳老伯深感懊悔。關於陳老伯可否反悔，下列哪一說法是正確的?

A．屬認識錯誤，可主張撤銷該預售合同

B.屬重大誤解，可主張撤銷該預售合同

C.該預售合同顯失公平，陳老伯可主張撤銷該合同

D.開發商並未欺詐陳老伯，該預售合同不能被撤銷

試題答案

D

試題解析

【考點】可撤銷法律行為重大誤解

【解析】

行為人因對行為的性質、對方當事人、標的物的品種、質量、規格和數量等的錯誤認識，使行為的後果與自己的意思相悖，並造成較大損失的，可以認定為重大誤解。我過現行立法並未規定錯誤，規定了重大誤解。陳老伯因對軌道交通19號線存在錯誤認識，不屬於對標的物的錯誤認識，不可以主張撤銷該預售可同，故A項錯誤，B項錯誤。該預售合同簽訂時，並不存在乘人之危、顯失公平之情形，故C項錯誤。銷售經理並不存在欺詐之情形，預售合同不能因欺詐而被撤銷，故D項正確。