刑法罪名司法考試
2010年司法考試刑法的復習,法律敎育網主考的罪名有:總則中的刑法基內本原則犯罪構成容理論及其四個方面共同要件,故意犯罪的未完成形態(當然還要理解完成形態),共同犯罪,罪數,排除犯罪的事由,以及刑法分則的解釋方法。
具體來說,司法考試刑法復習時應從以下方面著手:
1.掌握重點
(1)總則部分:
①犯罪主觀方面
Ⅱ 2020法考客觀題【刑法】-多項選擇題【7.3】
一、多項選擇題
1.關於緩刑的適用,下列哪些選項是正確的?(2015/二/59)
A.甲犯重婚罪和虐待罪,數罪並罰後也可能適用緩刑
B.乙犯遺棄罪被判處管制1年,即使犯罪情節輕微,也不能宣告緩刑
C.丙犯綁架罪但有立功情節,即使該罪的法定最低刑為5年有期徒刑,也可能適用緩刑
D.丁17歲時因犯放火罪被判處有期徒刑5年,23歲時又犯偽證罪,仍有可能適用緩刑
參考答案
1.【考點】緩刑的適用
【答案】ABCD
解析:緩刑的適用對象是被判處3年以下有期徒刑或者拘役的犯罪分子。如果是數罪並罰決定執行3年以下有期徒刑,也可以適用緩刑。因為,最高人民檢察院法律政策研究室《關於對數罪並罰決定執行刑期為3年以下有期徒刑的犯罪分子能否適用緩刑問題的復函》規定,“對於判決宣告以前犯數罪的犯罪分子,只要判決執行的刑罰為拘役、3年以下有期徒刑,且符合根據犯罪分子的犯罪情節和悔罪表現,適用緩刑確實不致再危害社會的案件,依法可以適用緩刑”。A項正確,當選。
緩刑的適用對象為被判處3年以下有期徒刑或者拘役的犯罪分子。乙被判處管制1年,不符合緩刑的對象條件,故即使犯罪情節輕微,也不能宣告緩刑。B項正確,當選。
《刑法》第六十八條規定,“犯罪分子有揭發他人犯罪行為,查證屬實的,或者提供重要線索,從而得以偵破其他案件等立功表現的,可以從輕或者減輕處罰;有重大立功表現的,可以減輕或者免除處罰”。所謂減輕處罰,是在法定最低刑以下處罰。丙雖犯有綁架罪但有立功情節,可以從輕或者減輕處罰,即使綁架罪的法定最低刑為5年有期徒刑,法院如果決定對其進行減輕處罰,丙還是有可能在3年以下有期徒刑量刑的,故也可能適用緩刑。C項正確,當選。
丁犯放火罪時只有17周歲。《刑法》第六十五條第一款規定,“被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子,刑罰執行完畢或者赦免以後,在五年以內再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪的,是累犯,應當從重處罰,但是過失犯罪和不滿十八周歲的人犯罪的除外”。即便其23歲時又犯偽證罪,也不成立累犯。只要丁偽證罪的宣告刑為3年以下有期徒刑或者拘役,仍有可能適用緩刑。D項正確,當選。
故本題選ABCD。
更多 法律職業資格考試Ⅲ 2021法考刑法考試知識點:侵佔罪
1.侵佔罪的行為結構
將他人所有、自己合法佔有的財物——變為自己所有
2.侵佔罪的成立條件
行為對象:保管物、遺忘物、埋藏物
行為方式:拒不退還,變佔有為非法所有(侵佔行為)
罪過:故意,並具有不法所有的目的
【易錯點】
(1)佔有轉化
權利人遺忘在特定空間的財物,轉化為空間管理人佔有,這種轉化是一種法律上的擬制,不要求管理者認識到這種轉化。此時,第三人將財物變成自己佔有的,構成盜竊罪。
佔有轉化的條件:特定場所、人員流動不大、有明確的管理人。
例如,計程車、賓館前台或房間、飛機上遺忘財物的,都符合佔有轉化的條件。如果流動性較大的,比如火車或公交車上,權利人遺忘物品的,沒有轉化為管理者佔有,只能視為無人佔有的遺忘物。
(2)封緘物的佔有
封緘物整體歸受託人佔有,裡面的財物歸委託人佔有。受託人對封緘物整體拒不返還的,構成侵佔罪。受託人打開封緘物,拿走裡面的財物,成立盜竊罪。
(3)基於不法原因替他人保管財物,如保管他人用於行賄的財物、犯罪所得的贓物等,事後拒不返還的,能否以侵佔罪定罪處罰,有兩種觀點。
否定說(主流觀點):基於不法原因替他人保管財物,拒不返還的,不構成侵佔罪。因為侵佔的是贓物,非法委託關系不應受到刑法保護,委託人對贓物沒有返還請求權。如果認定為侵佔罪,會得出民法上沒有返還請求權,但刑法上認為有返還請求權的結論,刑法和民法對相同問題會得出不同結論,法秩序的統一性會受到破壞。
肯定說:成立侵佔罪。無論是否具有返還請求權,財物都不屬於保管人,因此該財物屬於“他人財物”。雖然民法不保護非法的委託關系,但刑法的目的不是確認財產的所有權,而是打擊侵犯財產的犯罪行為,如果不處罰侵佔代為保管的非法財物的行為,將可能使大批侵佔贓款、贓物的行為無罪化,這並不合適。
(4)盜竊罪與侵佔罪的區分
區分的關鍵在於“誰在佔有”。以非法佔有目的將他人佔有的財物,排除他人佔有,變為自己佔有和所有的,成立盜竊罪。以非法佔有目的將他人所有,自己佔有的財物轉變為自己所有的,成立侵佔罪。
【易錯題】
不計數額,下列哪一選項構成侵佔罪?(2012/二/18.單選)
A.甲是個體乾洗店老闆,洗衣時發現衣袋內有錢,將錢藏匿
B.乙受公司委託外出收取貨款,隱匿收取的部分貨款
C.丙下飛機時發現乘客錢包掉在座位底下,撿起錢包離去
D.丁是賓館前台服務員,客人將禮品存於前台讓朋友自取。丁見久無人取,私吞禮品
【考點】侵佔罪
【答案】 A。 解析:甲不是該衣服的所有權人,其作為個體乾洗店老闆,甲屬於受他人委託,在洗衣期間代為保管他人財物,因而對該財物享有佔有權。甲發現衣袋內有錢時將錢藏匿,屬於將代為保管的他人財物非法據為己有,從而將合法佔有變為不法所有,根據《刑法》第二百七十條規定,構成侵佔罪。A項正確,當選。
乙受公司委託外出收取貨款期間,屬於受公司委託,合法佔有公司的貨款。乙將自己佔有但公司所有的貨款隱匿,成立職務侵佔罪。B項錯誤,不當選。
飛機屬於人員流動不大、有明確的管理人的特定場所。丙發現其他乘客的錢包掉在座位底下,如果失主還在飛機上,該財物由失主佔有;如果失主已經下飛機,該財物轉化為空間管理人(空乘人員)佔有。因此,丙是將他人佔有的財物變為自己佔有,構成盜竊罪。C項錯誤,不當選。
客人將禮品存於前台讓朋友自取,賓館前台屬於受委託代為保管客人的財物。根據《刑法》規定,本單位保管的私人財產,以單位財產論。因此,賓館前台服務員丁利用職務上的便利,將本單位代為保管的他人財物據為己有,構成職務侵佔罪。D項錯誤,不當選。
故本題選A。
Ⅳ 司法考試刑法的重點罪名有哪些
司法考試刑法分則重點罪名
第一分考區 危害公共安全罪重點罪名
放火罪 投放危險物質罪 以危險方法危害公共安全罪 組織、領導、參加恐怖組織罪 劫持航空器罪 非法持有、私藏槍支罪 非法出租、出借槍支罪 交通肇事罪 重大責任事故罪
第二分考區 破壞社會主義市場經濟秩序罪重要罪名
第一節 生產、銷售偽劣商品罪
第二節 走私罪
走私文物罪 走私貴重金屬罪 走私普通貨物、物品罪 走私國家禁止進出口的其他貨物、物品罪
第三節 妨害對公司、企業的管理秩序罪
虛報注冊資本罪虛假出資、抽逃出資罪 非國家工作人員受賄罪 對非國家工作人員行賄罪 非法經營同類營業罪 為親友非法牟利罪
第四節 破壞金融管理秩序罪
貨幣犯罪 高利轉貸罪 偽造、變造金融票證罪 妨害信用卡管理罪 違法發放貸款罪洗錢罪
第五節 金融詐騙罪
集資詐騙罪 貸款詐騙罪 信用卡詐騙罪 保險詐騙罪
第六節 危害稅收征管罪
逃稅罪 抗稅罪
第七節 侵犯知識產權罪
假冒注冊商標罪 侵犯著作權罪侵犯商業秘密罪
第八節 擾亂市場秩序罪
虛假廣告罪 合同詐騙罪 非法經營罪 強迫交易罪 組織、領導傳銷活動罪
第三分考區 侵犯公民人身權利、民主權利罪重點罪名
故意殺人罪 過失致人死亡罪 故意傷害罪 強奸罪 強制猥褻、侮辱婦女罪 非法拘禁罪綁架罪拐賣婦女、兒童罪 收買被拐賣的婦女、兒童罪 誣告陷害罪 強迫職工勞動罪僱用童工從事危重勞動罪 非法搜查罪 侮辱罪 誹謗罪 刑訊逼供罪 虐待被監管人罪 暴力干涉婚姻自由罪 重婚罪 破壞軍婚罪 虐待罪 遺棄罪 組織未成年人進行違反治安管理活動罪
第四分考區 侵犯財產罪重點罪名
搶劫罪 盜竊罪詐騙罪 搶奪罪 侵佔罪 職務侵佔罪 挪用資金罪 敲詐勒索罪
第五分考區 妨害社會管理秩序罪重點罪名
第一節 擾亂公共秩序罪
妨害公務罪 招搖撞騙罪 妨害公文、證件、印章的犯罪 破壞計算機信息系統罪 聚眾擾亂公共場所秩序、交通秩序罪 聚眾斗毆罪尋釁滋事罪 黑社會性質組織的犯罪 賭博罪 開設賭場罪
第二節 妨害司法罪
偽證罪 妨害作證罪 幫助毀滅、偽造證據罪 窩藏、包庇罪 掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪 拒不執行判決、裁定罪 破壞監管秩序罪 脫逃罪
第三節 妨害國邊境管理罪
組織他人偷越國邊境罪運送他人偷越國邊境罪
第四節 妨害文物管理罪
倒賣文物罪 盜掘古文化遺址、古墓葬罪
第五節 危害公共衛生罪
妨害傳染病防治罪 非法組織賣血罪 強迫賣血罪 醫療事故罪 非法行醫罪
第六節 破壞環境資源保護罪
盜伐林木罪 濫伐林木罪
第七節 走私、販賣、運輸、製造毒品罪
走私、販賣、運輸、製造毒品罪 非法持有毒品罪 非法買賣制毒物品罪
第八節 組織、強迫、引誘、容留、介紹賣淫罪
組織賣淫罪 強迫賣淫罪 引誘、容留、介紹賣淫罪 引誘幼女賣淫罪 傳播性病罪嫖宿幼女罪
第九節 製作、販賣、傳播淫穢物品罪
製作、復制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪 傳播淫穢物品罪
第六分考區 貪污賄賂罪重點罪名
貪污罪 挪用公款罪 受賄罪 利用影響力受賄罪 行賄罪 介紹賄賂罪
第七分考區 瀆職罪重點罪名
濫用職權罪 玩忽職守罪 故意泄漏國家秘密罪 徇私枉法罪
Ⅳ 刑法司法考試怎麼考
您好抄,你是問刑法的考襲點吧。這兩年,考題的綜合性越來越強,2009年、2010年尤為明顯。對很多題目都不好按章歸類。例如同一道題里,既考查共同犯罪,又考查不作為犯罪;既有持有、使用假幣罪,又有故意傷害罪。刑法的多選題有一個特點:很多答案直接來自法條或者司法解釋。這樣的多選題大概可以分為兩類:一類是同一法條本身有數項、數款的;另一類是不同法條的關聯規定。為了應對這類題目,我們在復習中就要加強對知識點的歸納、總結,特別是關聯知識點。
希望對你有幫助。
Ⅵ 受過刑事處罰能參加司考嗎
法律分析:看情況;其一、如果是過失犯罪受到刑事處罰,滿足了申請司法考試的條件,可以參加司法考試,允許其當律師。其二、不符合上述情況的,受過刑事處罰的人不能參加司法考試。
法律依據:《中華人民共和國律師法》 第六條 國家實行律師資格全國統一考試制度。具有高等院校法學專科以上學歷或者同等專業水平,以及高等院校其他專業本科以上學歷的人員,經律師資格考試合格的,由國務院司法行政部門授予律師資格。律師資格全國統一考試辦法,由國務院司法行政部門制定。
Ⅶ 2021司法考試知識詳解|考點一:刑法解釋
考點一:刑法解釋:擴大解釋與類推解釋,當然解釋,體系解釋,文理解釋.擴大解釋:
解釋結論大於一般文義
例如:“審判的時候”懷孕的婦女:羈押
類推解釋:
解釋結論超出用語最大文義、公民預測可能性。類推解釋違反罪刑法定原則, 禁止不利於被告人的類推解釋,允許有利於被告人的類推解釋。
例如:拐賣“婦女”罪:拐賣男子就不是此罪的入罪條件。
當然解釋:
屬“不言自明、理所當然”,是指刑法規范雖然沒有明示某一事項,但依形式邏輯、規范目的及事物的當然道理,將該事項解釋為包括 該規定的使用范 之內。方法:(1)將“種”的概念(下位概念)解釋到刑法規定的“屬”的概念(上位概念)中,可認為是當然解釋。
(2)運用“輕”“重”比較的邏輯,根據出罪時舉重以明輕、 入罪時舉輕以明重的當然道理解釋刑法。
①出罪時舉重以明輕。亦即,如果刑法規定某種重的行為不構成犯罪(舉重),則當出現比該重行為更輕的行為時(明輕),也應不構成犯罪(出罪)。
②入罪時舉輕以明重。亦即,如果刑法規定某種輕的行為構成犯罪(舉輕),則當出現比該輕行為更重的行為時(明重),理論上更應處罰才對(入罪)。
疊罪刑法定原則禁止不利於被告人的類推解釋,故而, 適用舉輕以明重的原理得出不利於被告人的解釋(入罪、罪重)結論後,還要求案件事實符合刑法規范、禁止類推(入罪不能類推)。
體系解釋:
根據前後文解釋:同類解釋規則;但並非對相同詞語作相同含義解釋。例如: 放火、決水、爆炸以及投放毒害性、放射性、傳染病病原體等物質或者以其他危險方法:一次大規模死傷。
文理解釋:
指根據刑法用語本身的含義(文義)進行解釋。包括:根據用語本來具有的含義進行解釋,或者用語有多義時選擇其一種進行解釋。文理解釋是最基礎的解釋方法。
Ⅷ 2020法考【刑法】考試備考知識點-刑法分則條文結構和刑法罪狀
一、刑法分則條文結構
刑法分論條文通常由罪狀與法定刑構成。
例如,第263條 【搶劫罪】以暴力、脅迫或者其他方法搶劫公私財物的,處三年以上十年以下有期徒刑,並處罰金;有下列情形之一的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑,並處罰金或者沒收財產:
(一)入戶搶劫的;
(二)在公共交通工具上搶劫的;
(三)搶劫銀行或者其他金融機構的;
(四)多次搶劫或者搶劫數額巨大的;
(五)搶劫致人重傷、死亡的;
(六)冒充軍警人員搶劫的;
(七)持槍搶劫的;
(八)搶劫軍用物資或者搶險、救災、救濟物資的。
二、罪狀
罪狀是對犯罪具體狀況的描述,可以分為兩大類,一類是對具體犯罪成立條件描述(基本罪狀),另一類是對加重或減輕法定刑的適用條件的描述。
依對罪狀的不同描述方式,可分為四類罪狀:
(一)簡單罪狀
簡單罪狀,是指只描述犯罪的最基本特徵,不對任何一個構成要件進行進一步說明的罪狀。
例如,《刑法》第232條規定的“故意殺人的,處……”。
(二)敘明罪狀
敘明罪狀,是指對某一或某些犯罪構成要件的內容有較為詳細說明的罪狀。
例如,《刑法》第305條規定:“在刑事訴訟中,證人、鑒定人、記錄人、翻譯人對與案件有重要關系的情節,故意作虛假證明、鑒定、記錄、翻譯,意圖陷害他人或者隱匿罪證的,處3年以下有期徒刑或者拘役;情節嚴重的,處3年以上7年以下有期徒刑。”本條就對偽證罪作了詳細的說明。
(三)引證罪狀
引證罪狀,是指引用刑法中的其他條款來說明和確定本罪的構成特徵的罪狀。
例如,刑法124條規定,【破壞廣播電視設施、公用電信設施罪】破壞廣播電視設施、公用電信設施,危害公共安全的,處三年以上七年以下有期徒刑;造成嚴重後果的,處七年以上有期徒刑。
【過失損壞廣播電視設施、公用電信設施罪】過失犯前款罪的,處三年以上七年以下有期徒刑;情節較輕的,處三年以下有期徒刑或者拘役。
其中第2款規定,“過失犯前款罪的,處3年以上7年以下有期徒刑”。該款便是引用第1款的罪狀。
(四)空白罪狀
空白罪狀,是指沒有具體說明某一犯罪成立條件,但指明了必須參照的其他法律、法令的罪狀。
例如,《刑法》第345條第2款規定:“違反森林法的規定,濫伐森林或者其他林木,數量較大的,處3年以下有期徒刑、拘役或者管制,並處或者單處罰金。”
Ⅸ 司法考試《刑法》章節考點
不作為犯的成立條件
1.不作為犯的成立條件
(1)行為人負有積極實施某種行為的義務這里的義務屬於法律性質的義務,而非一般的道德義務,對於僅僅違反一般道德義務的行為,不成立不作為犯罪。而且,法律性質義務的內容是實施特定的積極行為。
(2)行為人具有履行該積極義務的能力
指負有作為義務的行為人具有履行義務的可能性。對於根本不具備履行積極義務能力的行為人,刑法並不對之施加強行的義務,這也表明刑法並不強人所難。至於行為人是否具有履行該積極義務的能力,則應當從行為人履行義務的主觀能力和客觀條件兩方面進行綜合判斷。
(3)行為人沒有履行該積極義務、沒有實施某種積極的行為,從而導致危害結果的發生,即不作為與危害結果的發生之間存在著刑法意義上的因果關系。換句話說,只有當行為人履行作為義務可以避免結果發生時,其不作為才可能成立犯罪,即行為人必須具有結果迴避可能性。
2.不作為犯罪的義務來源
(1)法律明文規定的義務
這里的「法律」是廣義的,包括狹義的法律以及法令、法規等。如婚姻法規定的父母對子女的撫養義務,子女對父母的贍養義務。因此,拒絕撫養或贍養,可能成立不作為犯罪。
(2)職務、業務要求的義務,以及對危險源負有監管、控制義務而產生的作為義務。如值班的醫生、執勤的消防隊員。
(3)法律行為(合同行為、自願接受行為)引起的義務
例如,在若幹人組成登山隊(合法的危險共同體),並約定在登山過程中相互救助的情形,任何人在登山過程中發生危險時,其他人均有救助的義務。再如,根據約定暫時撫養他人兒童的人對該兒童負有撫養義務,將棄嬰領回家中的人也對該棄嬰負有撫養義務。
提示注意:上述危險共同體必須是合法的危險共同體,非法的危險共同體不是作為義務的來源,例如,搶劫集團的成員之間不具有相互救助對方生命的義務。
(4)先行為(危險前行為)引起的義務
先行行為導致刑法所保護的某種權益處於危險狀態,行為人負有採取有效措施排除危險或防止危害結果發生的特定義務。即先行行為導致了他人的權益處於某種危險狀態,行為人就負有防止、排除和避免危險發生的積極義務。至於引起危險狀態的先行行為則既可能出於故意也可能出於過失。如成年人帶兒童游泳的行為,導致他負有保護兒童安全的義務,否則該成年人可能成立故意殺人罪或過失致人死亡罪。
因果關系中斷的判斷問題
1.如果前行為與後結果之間雖然介入了中間因素,但該因素是由前行為引起的,認為前行為與後結果之間的因果關系沒有中斷。
2.如果前行為與後結果之間介入的因素不是由前行為引起的,是一個獨立出現的因素,要分兩種情況:
(1)在沒有前行為的情況下,中間因素不能獨立引起危害結果的發生,認為前行為與後結果之間的因果關系沒有中斷。
(2)反之,在沒有前行為的情況下,中間因素能夠獨立引起危害結果的發生,認為前行為與後結果之間的因果關系被中間因素切斷。
學員問:甲追趕小偷乙,乙慌忙中跑到高速路上被車撞上死亡。甲的行為和乙有無因果關系?如果A追B ,B忙中跑到高速路上被車撞上死亡,A的行為和B有無因果關系?
「甲追趕小偷乙,乙慌忙中跑到路上被車撞上死亡。甲的行為和乙無因果關系」這是這個講義上的2010-2-3例題B的選項。但是老師在講中斷因素中,又舉例說「如果A追B ,B忙中跑到高速路上被車撞上死亡,A的行為和B無因果關系。我不太明白,同一個情況,為什麼有兩種不同的結果?請老師詳解。謝謝。
教務老師回復:A追B說的是追殺吧,對於追殺與追小偷是不一樣的,第一追小偷是不具有刑法上的因果關系。追殺具有刑法上的因果關系。
對於追殺行為,因為B被追殺,B被迫跑到高速公路上,表明B除此之外無路可走,此處的被迫表明介入因素發生的可能性很大,並且高速公路上發生車禍的概率很大,所以並不阻斷因果關系。
而對於追小偷乙,乙慌忙中撞上汽車,乙撞車並不是唯一選擇,只是乙由於慌忙撞上汽車,此事發生的概率不大,所以撞車阻斷了因果關系。
特殊主體
1.概念。
特殊主體是針對自然人犯罪而言的。
2.只要求實行犯是特殊主體,教唆犯、幫助犯可以是一般主體。如女幫男****,妻子協助局長丈夫貪腐。
3.與貪腐罪有關的一個司法解釋:
(1)國家工作人員與非國家工作人員勾結,將本單位的財產據為己有的,以主犯的身份定性。
① 國家工作人員的判斷:
就非國有制單位而言(包括國有控股公司):關鍵看委派的單位。
國有單位委派的,視為國家工作人員;非國有單位委派的,視為非國家工作人員。
②如果從題目表述能夠看出誰起主要作用的,以起主要作用的'為主犯;看不出誰起主要作用的,以地位高的為主犯;既無法判斷誰起主要作用,也無法判斷級別高低的,定貪腐罪。
主犯——地位高——貪腐罪
(2)單位外部的人員與單位內部的人員勾結,侵吞、竊取、騙取單位財產予以私分的,以單位內部的人員的身份定性。
單位犯罪
刑法第30條規定:「公司、企業、事業單位、機關、團體實施的危害社會的行為,法律規定為單位犯罪的,應當負刑事責任。」
刑法第31條規定:「單位犯罪的,對單位判處罰金,並對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員判處刑罰。本法分則和其他法律另有規定的,依照規定。」
(一)不以單位犯罪論處的情形:
1.法律沒有規定可以按單位犯罪處理的:單位犯罪具有嚴格的法定性。
2.沒有法人資格的獨資、私營企業犯罪的,按個人犯罪論處。
3.個人為實施違法犯罪活動而設立的單位犯罪的,以個人犯罪論處。
4.單位成立後主要以犯罪為目的,以個人犯罪論處。
5.盜用單位名義犯罪,違法所得歸個人所有,以個人犯罪論處。
(二)主要的單位犯罪和非單位犯罪:
1.理論規律:
自然犯不能由單位構成,只有法定犯才可能由單位構成。
2.立法規律:
(1)整節犯罪基本都可由單位構成的,主要有:
刑法分則第三章「破壞社會主義市場經濟秩序罪」中的前兩節和後兩節:第1節「生產銷售偽劣商品罪」、第2節「違法犯罪」、第7節「侵犯知識產權罪」、第8節「擾亂市場秩序罪」。第6節妨害稅收征管罪除「抗稅罪」外都可由單位構成。
刑法分則第六章「妨害社會管理秩序罪」中的:第6節「破壞環境資源保護罪」、第9節「製作販賣傳播淫穢物品罪」。
(2)整章、整節犯罪一般都不能由單位構成的:
刑法分則第一章危害國家安全罪除「資助危害國家安全犯罪活動罪」外,其他都只能由自然人構成。
刑法分則第四章「侵犯公民人身權利、民主權利罪」除「強迫勞動罪」、「出售非法提供公民個人信息罪」、「非法獲取公民個人信息罪」(後兩個罪名為《修正案七》增加)外,其他都只能由自然人構成。
刑法分則第五章「侵犯財產罪」除「拒不支付勞動報酬罪」(《修正案八》規定),其他都只能由自然人構成。
刑法分則第六章「妨害社會管理秩序罪」第二節「妨害司法罪」除「掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪」(修正案七規定)外,都只能由自然人構成。
刑法分則第九章瀆職罪主體只能是國家機關工作人員,當然只能由自然人構成。
(3)金融詐騙罪比較特殊,有三個犯罪(貸款詐騙罪、信用卡詐騙、有價證券詐騙)只能由自然人構成,其他都可以由單位構成。
正當防衛
(一)成立要件:五項條件
1.起因條件:必須存在不法侵害行為。
(1)只能針對人的行為。對動物的自發侵害進行反擊不成立正當防衛;動物受人驅使襲擊他人,被害人無論是對動物進行反擊,還是對驅使動物的人進行反擊,都成立正當防衛。
(2)不存在不法侵害以為存在不法侵害對他人進行打擊是假想防衛,定過失犯罪或意外事件。
2.時間條件:不法侵害必須正在發生。
也就是不法侵害即已經開始,並且尚未結束。否則是事先的防衛和事後的防衛(防衛不適時),構成故意犯罪。
(1)開始的時間:一般情況下,自不法侵害人著手實施不法侵害行為時開始。但在不法侵害的現實危險十分明顯、緊迫,待其著手實行後無法避免危害結果時,也應認為不法侵害已經開始。
(2)結束的時間:不法侵害行為已經結束包括侵害人被制服、自動停止侵害、逃離現場、已經造成損害後並且不可能造成更嚴重的損害後果。
事後防衛:在不法侵害行為結束後進行防衛屬事後防衛。事後防衛考得較多,按故意犯罪處理。
一個重要例外:在財產犯罪中,行為雖然已經結束,現場還來得及挽回損失的(因為財產還沒有完全脫離控制),應當認為不法侵害尚未結束,可以實行正當防衛。
3.主觀條件:必須具有防衛的意圖。
中國刑法學界傳統上認為,主觀上具有防衛的意圖,是指主觀上是為了保護合法利益。
新的觀點認為,防衛意圖包括防衛認識和防衛意志兩個方面。防衛認識是指行為人認識到對方正在實施不發侵犯行為;防衛意志是指行為人主觀上是為了保護合法利益。
防衛挑撥、互毆、偶然防衛主觀上不是為了保護合法利益,不成立正當防衛。
4.對象條件:必須是針對加害人。
針對其他人不成立正當防衛。
對象錯誤常見的是圍魏救趙,不成立正當防衛,但可成立緊急避險。
5.限度條件:不得超過必要的限度。
理論上一般概括為:大體制止不法侵害行為的發生。可以小於、等於、大於不法侵害造成的損害。
防衛過當
是正當防衛明顯超過必要限度,造成重大損害的行為。
重點注意罪名。
防衛過當不是獨立的罪名,一般定過失犯罪,定過失致人死亡罪或過失致人重傷罪。