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中業法考刑法

發布時間: 2023-02-19 19:45:35

Ⅰ 2020法考客觀題【刑法】-單項選擇題【10.30】

一、單項選擇題

1.甲男(15周歲)與乙女(16周歲)因缺錢,共同綁架富商之子丙,成功索得50萬元贖金。甲擔心丙將來可能認出他們,提議殺丙,乙同意。乙給甲一根繩子,甲用繩子勒死丙。關於本案的分析,下列哪一選項是錯誤的?(2014/二/16)

A.甲、乙均觸犯故意殺人罪,因而對故意殺人罪成立共同犯罪

B.甲、乙均觸犯故意殺人罪,對甲以故意殺人罪論處,但對乙應以綁架罪論處

C.丙系死於甲之手,乙未殺害丙,故對乙雖以綁架罪定罪,但對乙不能適用“殺害被綁架人”的規定

D.對甲以故意殺人罪論處,對乙以綁架罪論處,與二人成立故意殺人罪的共同犯罪並不矛盾

參考答案

1.【考點】刑事責任年齡;共同犯罪;綁架罪;故意殺人罪

【答案】C

解析:甲與乙共同綁架並殺害丙,二人原本應構成綁架罪的共同犯罪,但是由於15周歲的甲對綁架罪不負刑事責任,僅對故意殺人罪負刑事責任,故甲、乙二人在故意殺人罪的范圍內成立共同犯罪。《刑法》第十七條第二款規定,“已滿十四不滿十六周歲的人,犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒的,應當負刑事責任”。A項正確,不當選。

認定甲、乙在故意殺人罪的范圍內成立共同犯罪,並不能據此否認達到完全刑事責任年齡的乙構成綁架罪,乙的行為完全符合綁架罪的犯罪構成(綁架並殺害被綁架人的,以綁架罪一罪論處,即綁架罪+故意殺人罪=綁架罪)。按照部分犯罪共同說,甲、乙在故意殺人罪的范圍內成立共同犯罪,對甲應以故意殺人罪論處,對乙應以綁架罪論處,這與二人成立故意殺人罪的共同犯罪並不矛盾。B、D兩項正確,不當選。

甲提議殺丙,乙同意,並給甲一根繩子,甲、乙二人構成故意殺人罪的共犯。根據部分行為全部責任的共犯歸責原則,即使乙沒有親自動手殺丙,也要對共犯甲勒死丙的行為負責。“殺害被綁架人”不要求本人親自殺害被綁架人,還包括利用他人殺害被綁架人的情形。乙給甲一根繩子,屬於在綁架過程中,利用其他共犯人殺害被綁架人,應當適用“殺害被綁架人”的規定。C項錯誤,當選。

故本題選C。

Ⅱ 2020法考客觀題【刑法】-多項選擇題【8.18】

一、多項選擇題。每題所設選項中至少有兩個正確答案,多選、少選、錯選或不選均不得分。

1.關於追訴時效,下列哪些選項是正確的?(2015/二/60)

A.甲犯劫持航空器罪,即便經過30年,也可能被追訴

B.乙於2013年1月10日挪用公款5萬元用於結婚,2013年7月10日歸還。對乙的追訴期限應從2013年1月10日起計算

C.丙於2000年故意輕傷李某,直到2008年李某才報案,但公安機關未立案。2014年,丙因他事被抓。不能追訴丙故意傷害的刑事責任

D.丁與王某共同實施合同詐騙犯罪。在合同詐騙罪的追訴期屆滿前,王某單獨實施搶奪罪。對丁合同詐騙罪的追訴時效,應從王某犯搶奪罪之日起計算

參考答案

1.【考點】追訴時效

【答案】AC

解析:《刑法》第八十七條第四項規定,“法定最高刑為無期徒刑、死刑的,經過二十年。如果二十年以後認為還必須追訴的,須報請最高人民檢察院核准”。甲犯劫持航空器罪,其最高法定刑為死刑,追訴時效為20年。但是如果20年以後認為必須追訴的,只要層報最高人民檢察院並且得到核准,即便經過30年,仍可以被追訴。A項正確,當選。

《刑法》第八十九條第一款規定,“追訴期限從犯罪之日起計算;犯罪行為有連續或者繼續狀態的,從犯罪行為終了之日起計算”。犯罪之日,一般是指犯罪成立之日,即行為符合犯罪構成之日。《刑法》第三百八十四條規定,“國家工作人員利用職務上的便利,挪用公款歸個人使用,進行非法活動的,或者挪用公款數額較大、進行營利活動的,或者挪用公款數額較大、超過三個月未還的,是挪用公款罪……”2013年1月10日,乙挪用公款5萬元用於結婚,既不屬於挪用公款進行非法活動,也不屬於挪用公款進行營利活動,故只有超過3個月未還時,即2013年4月10日仍未歸還的,乙的挪用行為才成立挪用公款罪。換言之,在2013年1月10日,乙挪用5萬元公款用於結婚的行為尚未成立挪用公款罪,自然不應從該日起計算追訴期限。B項錯誤,不當選。

《刑法》第八十八條第二款規定,“被害人在追訴期限內提出控告,人民法院、人民檢察院、公安機關應當立案而不予立案的,不受追訴期限的限制”。丙於2000年故意輕傷李某,故意輕傷的法定最高刑為3年有期徒刑,故對該傷害罪行的追訴期限應為5年,即李某應當在2005年之前提出控告,才屬於在追訴期限內提出控告,丙的傷害罪行才不受追訴期限的限制。但直到2008年李某才報案,已不屬於“在追訴期限內提出控告”。故對丙的傷害罪行,不應適用《刑法》第八十八條第二款規定,而應認定追訴期限已經屆滿。C項正確,當選。

對於共同犯罪,追訴期限不具有連帶性,應獨立計算各個共犯人的追訴期限。在合同詐騙罪的追訴期屆滿前,王某單獨實施搶奪罪,此時僅對王某適用“在追訴期限以內又犯罪的,前罪追訴的期限從犯後罪之日起計算”的規定,對丁不能適用該規定。D項錯誤,不當選。

故本題選AC。

Ⅲ 2020法考客觀題【刑法】-單項選擇題【8.8】

一、單項選擇題

1.關於累犯,下列哪一選項是正確的?(2015/二/10)

A.對累犯和犯罪集團的積極參加者,不適用緩刑

B.對累犯,如假釋後對所居住的社區無不良影響的,法院可決定假釋

C.對被判處無期徒刑的累犯,根據犯罪情節等情況,法院可同時決定對其限制減刑

D.犯恐怖活動犯罪被判處有期徒刑4年,刑罰執行完畢後的第12年又犯黑社會性質的組織犯罪的,成立累犯

參考答案

1.【考點】累犯

【答案】D

解析:《刑法》第七十四條規定,“對於累犯和犯罪集團的首要分子,不適用緩刑”。據此,對於犯罪集團的積極參加者,刑法並未禁止對其適用緩刑。A項錯誤,不當選。

《刑法》第八十一條第二款規定,“對於累犯以及因故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質或者有組織的暴力性犯罪被判處10年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,不得假釋”。由此可見,對累犯不得假釋沒有例外情形。B項錯誤,不當選。

《刑法》第五十條第二款規定,“對被判處死刑緩期執行的累犯以及因故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質或者有組織的暴力性犯罪被判處死刑緩期執行的犯罪分子,人民法院根據犯罪情節等情況可以同時決定對其限制減刑”。因此,只有被判處死刑緩期執行的犯罪分子才可以被限制減刑,對被判處無期徒刑的累犯,人民法院不得對其限制減刑。C項錯誤,不當選。

《刑法》第六十六條規定,“危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質的組織犯罪的犯罪分子,在刑罰執行完畢或者赦免以後,在任何時候再犯上述任一類罪的,都以累犯論處”。因此,犯恐怖活動犯罪被判處有期徒刑4年,刑罰執行完畢後的第12年又犯黑社會性質的組織犯罪的,成立特殊累犯。D項正確,當選。

故本題選D。

Ⅳ 2020法考【刑法】考試備考知識點-刑法分則條文結構和刑法罪狀

一、刑法分則條文結構

刑法分論條文通常由罪狀與法定刑構成。

例如,第263條 【搶劫罪】以暴力、脅迫或者其他方法搶劫公私財物的,處三年以上十年以下有期徒刑,並處罰金;有下列情形之一的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑,並處罰金或者沒收財產:

(一)入戶搶劫的;

(二)在公共交通工具上搶劫的;

(三)搶劫銀行或者其他金融機構的;

(四)多次搶劫或者搶劫數額巨大的;

(五)搶劫致人重傷、死亡的;

(六)冒充軍警人員搶劫的;

(七)持槍搶劫的;

(八)搶劫軍用物資或者搶險、救災、救濟物資的。

二、罪狀

罪狀是對犯罪具體狀況的描述,可以分為兩大類,一類是對具體犯罪成立條件描述(基本罪狀),另一類是對加重或減輕法定刑的適用條件的描述。

依對罪狀的不同描述方式,可分為四類罪狀:

(一)簡單罪狀

簡單罪狀,是指只描述犯罪的最基本特徵,不對任何一個構成要件進行進一步說明的罪狀。

例如,《刑法》第232條規定的“故意殺人的,處……”。

(二)敘明罪狀

敘明罪狀,是指對某一或某些犯罪構成要件的內容有較為詳細說明的罪狀。

例如,《刑法》第305條規定:“在刑事訴訟中,證人、鑒定人、記錄人、翻譯人對與案件有重要關系的情節,故意作虛假證明、鑒定、記錄、翻譯,意圖陷害他人或者隱匿罪證的,處3年以下有期徒刑或者拘役;情節嚴重的,處3年以上7年以下有期徒刑。”本條就對偽證罪作了詳細的說明。

(三)引證罪狀

引證罪狀,是指引用刑法中的其他條款來說明和確定本罪的構成特徵的罪狀。

例如,刑法124條規定,【破壞廣播電視設施、公用電信設施罪】破壞廣播電視設施、公用電信設施,危害公共安全的,處三年以上七年以下有期徒刑;造成嚴重後果的,處七年以上有期徒刑。

【過失損壞廣播電視設施、公用電信設施罪】過失犯前款罪的,處三年以上七年以下有期徒刑;情節較輕的,處三年以下有期徒刑或者拘役。

其中第2款規定,“過失犯前款罪的,處3年以上7年以下有期徒刑”。該款便是引用第1款的罪狀。

(四)空白罪狀

空白罪狀,是指沒有具體說明某一犯罪成立條件,但指明了必須參照的其他法律、法令的罪狀。

例如,《刑法》第345條第2款規定:“違反森林法的規定,濫伐森林或者其他林木,數量較大的,處3年以下有期徒刑、拘役或者管制,並處或者單處罰金。”

Ⅳ 2020年法考刑法要怎麼復習

1、刑法的考試特點
刑法總則理論抽象、難懂;
分則罪名繁多、龐雜;
分值高,但拿高分難。
2、考試難點
刑法總則基本內容:罪刑法定、不作為、因果關系、正當防衛、故意過失認定、認識錯誤、相對刑事責任年齡、預備未遂中止、共犯、罪數、自首立功、緩刑假釋、累犯以及總則量刑情節和處罰原則。
分則重點內容是侵犯財產類犯罪、侵犯人身類犯罪、貪污賄賂罪等。
刑法上的因果關系也是刑法的重要考點之一。
3、復習規劃
第一階段:前期打好基礎,每天抽出2小時以上的時間學習刑法,了解刑法的基本框架。比如知道刑法總則、刑法分論的相關內容。這個階段不要求理解,主要是對相關考點內容有個大概的認識。
第二階段:進入正式學習階段,對相關考點進行細致的了解學習,前期了解的考點進行熟悉慢慢掌握。對於不了解的考點咨詢相關老師或者其他考生,考生可根據自己的情況進行備考,有很多基礎較差的考生多會復習3輪以上。這個階段非常重要的就是記筆記,可以根據自己的學習習慣來記筆記,只要自己能看懂就可以了。
第三階段:歷年試題階段,2018年之後已經不再公布歷年試題,考生可以根據2018年以前的試題進行學習,前期可不計較正確率,但要學會理解歷年試題所考察的知識點。
第四階段:這時候對相關考點考情已經有所了解,考生可進行最後的查漏補缺,將原來的筆記、錯題進行整理總結,看自己還有哪些易錯、掌握不熟練的考點再認真的學習學習。有問題可咨詢相關專業的老師。最後進行模擬練習,要學會合理控制答題時間。

Ⅵ 2019法考備考考點【分則概述】刑法分則的條文結構

一、刑法分則的條文結構

1.罪狀

(1)罪狀可以分為兩大類:一類是對具體犯罪基本特徵(成立要件)的描述(基本罪狀),另一類是對加重或減輕法定刑的適用條件的描述(加重、減輕罪狀)。刑法分則對任何犯罪都規定了基本罪狀,但並非任何犯罪都有加重、減輕罪狀。

(2)分則條文對基本罪狀的描述方式,可以分為四種情況,即簡單罪狀、敘明罪狀、引證罪狀、空白罪狀(參見罪狀)。

簡單罪狀:僅寫出犯罪名稱,沒有具體描述犯罪特徵。特點是:簡單概括,避免繁瑣。例如《刑法》第232條的“故意殺人的”,第233條的“過失致人死亡的”等,都是簡單罪狀。

敘明罪狀:對犯罪的具體特徵做了較為詳細的規定。特點是:要件明確,避免歧義。例如《刑法》第305條規定:在刑事訴訟中,證人、鑒定人、記錄人、翻譯人對與案件有重要關系的情節,故意作虛假證明、鑒定、記錄、翻譯,意圖陷害他人或者隱匿罪證的,處三年以下有期徒刑或者拘役;情節嚴重的,處三年以上七年以下有期徒刑。

引證罪狀:引用其他條款。特點是:條文簡練,避免重復。如《刑法》第124條第1款規定了破壞廣播電視設施、公用電信設施罪的罪狀與法定刑,其第2款規定:過失犯前款罪的,處三年以上七年以下有期徒刑。該款便是引用第1款的罪狀,來說明和確定過失破壞廣播電視設施、公用電信設施罪的罪狀。

空白罪狀:沒有具體說明某一犯罪的具體特徵,但指明了必須參照其他法律、法令。特點是:參照其他法規,避免復雜表述。我國的刑法分則中,沒有典型的空白罪狀。

(3)刑法分則有些條文規定了兩種以上的行為,其中有的是一個犯罪有供選擇的幾個基本罪狀,如第347條,走私、販賣、運輸、製造毒品,無論數量多少,都應當追究刑事責任,予以刑事處罰。

有的則是幾個犯罪的基本罪狀,如第247條,司法工作人員對犯罪嫌疑人、被告人實行刑訊逼供或者使用暴力逼取證人證言的,處三年以下有期徒刑或者拘役。

(4)加重、減輕罪狀分為加重罪狀與減輕罪狀。

刑法分則對加重罪狀的規定有三種情況:

①一是設專條規定加重罪狀與法定刑,如第119條:

第117條【破壞交通設施罪】破壞軌道、橋梁、隧道、公路、機場、航道、燈塔、標志或者進行其他破壞活動,足以使火車、汽車、電車、船隻、航空器發生傾覆、毀壞危險,尚未造成嚴重後果的,處三年以上十年以下有期徒刑。

第119條【破壞交通工具罪、破壞交通設施罪、破壞電力設備罪、破壞易燃易爆設備罪】破壞交通工具、交通設施、電力設備、燃氣設備、易燃易爆設備,造成嚴重後果的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。

②二是設專款規定加重罪狀與法定刑,如第257條第2款:

【暴力干涉婚姻自由罪】以暴力干涉他人婚姻自由的,處二年以下有期徒刑或者拘役。犯前款罪,致使被害人死亡的,處二年以上七年以下有期徒刑。第一款罪,告訴的才處理。

③三是在基本罪狀與法定刑之後,緊接著在同款內規定加重罪狀與法定刑,如第254條。

【報復陷害罪】國家機關工作人員濫用職權、假公濟私,對控告人、申訴人、批評人、舉報人實行報復陷害的,處二年以下有期徒刑或者拘役;情節嚴重的,處二年以上七年以下有期徒刑。

刑法分則對減輕罪狀的規定,一般設立在規定基本罪狀與法定刑的同一條款內,沒有設專條或專款規定減輕罪狀。減輕罪狀的內容都是“情節較輕”。

2.罪名

(1)類罪名與具體罪名。類罪名是某類犯罪的總名稱。共有十個類罪名;具體罪名是各種具體犯罪的名稱。每個具體罪名都有其定義、犯罪構成與法定刑。

(2)單一罪名與選擇罪名,概括罪名

單一罪名,是指所包含的犯罪構成的具體內容單一,只能反映一個犯罪行為,不能分解拆開使用的罪名。例如,故意殺人罪、盜伐林木罪等。

選擇罪名,是指所包含的構成要件的具體內容復雜,反映出多種犯罪行為,既可概括使用,也可分解拆開使用的罪名。例如,拐賣婦女、兒童罪。選擇罪名的特點是可以包括許多具體犯罪,又避免具體罪名繁雜。

概括罪名,是指其包含的構成要件的具體內容復雜,反映出多種犯罪行為,但只能概括使用,不能分解拆開使用的罪名。如信用卡詐騙罪,包括了使用偽造的信用卡或者使用以虛假的身份證明騙領的信用卡、使用作廢的信用卡、冒用他人信用卡、惡意透支四種行為。概括罪名是介於單一罪名與選擇罪名之間的一種罪名。從罪名本身沒有選擇餘地的角度來看,它具有單一罪名的特點;但從其包含了多種行為,只實施其中之一就構成犯罪而言,它具有選擇罪名的特點。

3.法定刑

法定刑與刑種不是等同概念,一個法定刑中既可能只有一個刑種,也可能包括幾個刑種。例如故意殺人罪共有兩檔法定刑,前一檔法定刑為“死刑、無期徒刑或者十年以上有期徒刑”,其中包含了三個刑種,但應認為只是一個法定刑。因此當適用這一法定刑減輕處罰時,只能判處低於10年有期徒刑的刑罰。

(1)絕對確定的法定刑:例如,《刑法》第121條規定:“以暴力、脅迫或者其他方法劫持航空器的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑;致人重傷、死亡或者使航空器遭受嚴重破壞的,處死刑。”立法者認為對劫持航空器並發生上述結果的犯罪,應當而且只能判處死刑。

(2)相對確定的法定刑:我國刑法分則通常規定的是相對確定的法定刑,有利於實踐罪刑相適應的原則。①規定最高限度的法定刑。例如刑法第433條第1款:戰時造謠惑眾,動搖軍心的,處三年以下有期徒刑。②規定最低限度的法定刑。例如刑法第317條規定:組織越獄的首要分子和積極參加的,處五年以上有期徒刑。③規定最高限度與最低限度的法定刑。例如刑法第118條規定:“破壞電力、燃氣或者其他易燃易爆設備,危害公共安全,尚未造成嚴重後果的,處三年以上十年以下有期徒刑。以上三種相對確定的法定刑主要是針對有期徒刑而言,因為死刑與無期徒刑沒有刑度問題,拘役、管制以及剝奪政治權利的期限幅度較小,無須在分則條文中詳細規定,直接根據刑法總則規定的期限進行裁量即可。④規定兩種以上主刑或者規定兩種以上主刑並規定附加刑的法定刑。例如,《刑法》第275條前段規定:故意毀壞公私財物,數額較大或者有其他嚴重情節的,處三年以下有期徒刑、拘役或者罰金。該條規定了兩種主刑和一種附加刑,法院在量刑時可以在這三種刑罰中選擇其一。

(3)浮動法定刑:如《刑法》第227條規定,對犯倒賣車票、船票罪的,並處或單處票證價額1倍以上5倍以下罰金。浮動法定刑具有以下特點:①只見之於罰金刑,這顯然是因為罰金刑的數額可以根據刑法規定的某種事實標准予以確定的緣故。②只適用於經濟犯罪、財產犯罪,對其他犯罪難以甚至不可能規定浮動法定刑。③刑罰(罰金)的具體幅度(數量)要根據案件的一定事實確定。

浮動法定刑與相對確定法定刑的區別:在刑法規定相對確定的法定刑時,不管案件發生與否,人們可以事先得知刑罰的具體幅度;而刑法規定浮動法定刑時,只有查清了刑法規定的特定事實,才能得知刑罰的具體幅度。

法定刑與宣告刑的區別:法定刑是立法機關在制定刑法時確定的,宣告刑是司法機關在審理具體案件時確定的;法定刑有可供選擇的刑種與刑度,宣告刑只能是特定的刑種與刑度。但宣告刑必須以法定刑為依據,即使從輕、從重、減輕處罰時,也要以法定刑為依據。可見,法定刑是立法上的規定,著眼於該罪的共性。宣告刑是司法中的適用,著眼於具體犯罪案件以及犯罪的特殊性。

Ⅶ 法考復習刑法都包括什麼內容

每個老師都有書,建議你看老師的書,聽老師的課,刑法考試的內容就是刑法的總論與分則,涉及好多理論,需要認真學習。

Ⅷ 法考刑法是四要件還是二階層

法考《中華人民共和國刑法》是二階層。
定罪體系為二階層的犯罪構成體系。客觀違法階層包括行為主體、危害行為、危害結果,客觀要件的具備說明行為具有法益侵害性。但如果存在客觀阻卻事由,則可以排除行為的法益侵害性。主觀責任階層,行為人具有犯罪故意或過失,則表明具有主觀罪過性、非難可能性。但如果存在主觀責任阻卻事由,則可以排除非難可能性。
兩階層體系的順序為客觀主義。首先判斷客觀要件,核心是判斷是否存在危害行為,危害行為必須對法益產生實害或者危險;否則屬於日常生活行為,在客觀階層就沒有違法性,此時不必進入主觀責任階層的分析。

法律依據
《中華人民共和國刑法》
第二條 【本法任務】中華人民共和國刑法的任務,是用刑罰同一切犯罪行為作斗爭,以保衛國家安全,保衛人民民主專政的政權和社會主義制度,保護國有財產和勞動群眾集體所有的財產,保護公民私人所有的財產,保護公民的人身權利、民主權利和其他權利,維護社會秩序、經濟秩序,保障社會主義建設事業的順利進行。第七條 【屬人管轄權】中華人民共和國公民在中華人民共和國領域外犯本法規定之罪的,適用本法,但是按本法規定的最高刑為三年以下有期徒刑的,可以不予追究。
中華人民共和國國家工作人員和軍人在中華人民共和國領域外犯本法規定之罪的,適用本法。第六條 【屬地管轄權】凡在中華人民共和國領域內犯罪的,除法律有特別規定的以外,都適用本法。
凡在中華人民共和國船舶或者航空器內犯罪的,也適用本法。
犯罪的行為或者結果有一項發生在中華人民共和國領域內的,就認為是在中華人民共和國領域內犯罪。

Ⅸ 2021法考刑法考試知識點:侵佔罪

1.侵佔罪的行為結構

將他人所有、自己合法佔有的財物——變為自己所有

2.侵佔罪的成立條件

行為對象:保管物、遺忘物、埋藏物

行為方式:拒不退還,變佔有為非法所有(侵佔行為)

罪過:故意,並具有不法所有的目的

【易錯點】

(1)佔有轉化

權利人遺忘在特定空間的財物,轉化為空間管理人佔有,這種轉化是一種法律上的擬制,不要求管理者認識到這種轉化。此時,第三人將財物變成自己佔有的,構成盜竊罪。

佔有轉化的條件:特定場所、人員流動不大、有明確的管理人。

例如,計程車、賓館前台或房間、飛機上遺忘財物的,都符合佔有轉化的條件。如果流動性較大的,比如火車或公交車上,權利人遺忘物品的,沒有轉化為管理者佔有,只能視為無人佔有的遺忘物。

(2)封緘物的佔有

封緘物整體歸受託人佔有,裡面的財物歸委託人佔有。受託人對封緘物整體拒不返還的,構成侵佔罪。受託人打開封緘物,拿走裡面的財物,成立盜竊罪。

(3)基於不法原因替他人保管財物,如保管他人用於行賄的財物、犯罪所得的贓物等,事後拒不返還的,能否以侵佔罪定罪處罰,有兩種觀點。

否定說(主流觀點):基於不法原因替他人保管財物,拒不返還的,不構成侵佔罪。因為侵佔的是贓物,非法委託關系不應受到刑法保護,委託人對贓物沒有返還請求權。如果認定為侵佔罪,會得出民法上沒有返還請求權,但刑法上認為有返還請求權的結論,刑法和民法對相同問題會得出不同結論,法秩序的統一性會受到破壞。

肯定說:成立侵佔罪。無論是否具有返還請求權,財物都不屬於保管人,因此該財物屬於“他人財物”。雖然民法不保護非法的委託關系,但刑法的目的不是確認財產的所有權,而是打擊侵犯財產的犯罪行為,如果不處罰侵佔代為保管的非法財物的行為,將可能使大批侵佔贓款、贓物的行為無罪化,這並不合適。

(4)盜竊罪與侵佔罪的區分

區分的關鍵在於“誰在佔有”。以非法佔有目的將他人佔有的財物,排除他人佔有,變為自己佔有和所有的,成立盜竊罪。以非法佔有目的將他人所有,自己佔有的財物轉變為自己所有的,成立侵佔罪。

【易錯題】

不計數額,下列哪一選項構成侵佔罪?(2012/二/18.單選)

A.甲是個體乾洗店老闆,洗衣時發現衣袋內有錢,將錢藏匿

B.乙受公司委託外出收取貨款,隱匿收取的部分貨款

C.丙下飛機時發現乘客錢包掉在座位底下,撿起錢包離去

D.丁是賓館前台服務員,客人將禮品存於前台讓朋友自取。丁見久無人取,私吞禮品

【考點】侵佔罪

【答案】 A。 解析:甲不是該衣服的所有權人,其作為個體乾洗店老闆,甲屬於受他人委託,在洗衣期間代為保管他人財物,因而對該財物享有佔有權。甲發現衣袋內有錢時將錢藏匿,屬於將代為保管的他人財物非法據為己有,從而將合法佔有變為不法所有,根據《刑法》第二百七十條規定,構成侵佔罪。A項正確,當選。

乙受公司委託外出收取貨款期間,屬於受公司委託,合法佔有公司的貨款。乙將自己佔有但公司所有的貨款隱匿,成立職務侵佔罪。B項錯誤,不當選。

飛機屬於人員流動不大、有明確的管理人的特定場所。丙發現其他乘客的錢包掉在座位底下,如果失主還在飛機上,該財物由失主佔有;如果失主已經下飛機,該財物轉化為空間管理人(空乘人員)佔有。因此,丙是將他人佔有的財物變為自己佔有,構成盜竊罪。C項錯誤,不當選。

客人將禮品存於前台讓朋友自取,賓館前台屬於受委託代為保管客人的財物。根據《刑法》規定,本單位保管的私人財產,以單位財產論。因此,賓館前台服務員丁利用職務上的便利,將本單位代為保管的他人財物據為己有,構成職務侵佔罪。D項錯誤,不當選。

故本題選A。

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