刑法法考原題

⑴ 刑法60題(含答案、解析)14

B. 對該案件應適用審理時的刑法修正案四（02年12月28日頒布實施）關於生產銷售不符合衛生標準的醫用器材罪的規定處理。

C. 如果該案一審判決作出後，某甲以量刑過重為由提出上訴。此時正在二審期間，適逢刑法修正案四頒布實施，則此時應直接適用該修正案。

D. 如果該案一審判決作出後超過上訴期，被告人沒有提出上訴，檢查機關也沒有提出抗訴。但不久檢查機關以該判決確有錯誤為由提出抗訴。再審期間，適逢刑法修正案四頒布實施，則此時應直接適用97年刑法典。

答案：AD 考察知識點：刑法的時間效力

解析： AD項正確，對「已決案」，應適用行為時的法律，AD項也符合「從舊兼從輕」的處理原則； BC項錯誤，BC項的處理方式不利於被告人。

52．甲、乙、丙三人向不相識的丁某要20塊錢買煙抽，遭到丁某的拒絕。甲、乙、丙三人即對丁某進行毆打，致丁某輕微傷。在三人將要離去時，甲某仍覺得不解氣，又回身持刀朝丁某腿部扎了兩刀，致丁某失血過多死亡。以下那些不正確( )

A．甲、乙、丙三人構成搶劫罪和故意傷害罪

B．甲、乙、丙三人構成尋釁滋事罪

C．甲、乙、丙三人構成故意傷害罪

D．甲構成故意傷害罪，乙、丙構成尋釁滋事罪

[答案]：ABC

[解析]：甲某傷害行為屬於「過限行為」，其他人在尋釁滋事的限度內承擔責任，傷害是甲某單獨所為，甲某單獨承擔責任。對甲某而言傷害罪的重行為吸收尋釁滋事的情形為，僅成立故意傷害一罪。

53．楊康跟穆念慈談戀愛，但穆念慈痛恨楊康投靠金人表示要斷絕關系，楊康產生了歹意，在夜晚把穆念慈誘到一個懸崖邊，問她能不能繼續保持戀愛關系，穆念慈說一刀兩斷。楊康問當真？穆念慈說當真！楊康大怒，一下子就把穆念慈推下懸崖。然後他下山回家順便看看結果，一看穆念慈沒有摔死，身上濕漉漉，正坐在地上哭。原因是最近山洪爆發，水流到在懸崖下面，積了一個大水坑，穆念慈被推下之後，掉在大水坑裡，沒有摔死。他看到這種情況以後，也沒有再加害穆念慈，徑自走了。 請問關於「楊康故意殺人的行為」說法正確的有（）

A. 應認定楊康故意殺人中止 B. 應認定楊康故意殺人未遂

C. 應認定楊康故意殺人既遂 D. 應認定楊康成立故意殺人罪

答案：AD

考察知識點：未遂、中止的區別 解析：選A，應認定楊康故意殺人中止。D也是對的。 這一判斷的前提是被害人並未因滾落山坡而身體受傷，生命出於危險之中。犯罪中止的自動放棄重復性行為，是指行為人認識到單純放棄重復性的犯罪行為就不會發生犯罪結果，事實上也是如此，成立中止則應認為該行為未實行終了；更何況被害人仍然出於犯罪人的控制之下，犯絕大罪人仍然可以實施殺人行為但自動放棄的，，所以在此情況下成立中止。排除BC。 （申明：此題曾有一定程度爭議，也有人會認為是「未遂」， 再打個比方，如：甲先飛刀殺人，刀未中，被害人嚇得不敢動，甲仍然可以用石頭擊殺被害人，卻放棄，應該成立中止。這倆個案例的共性是被害人仍然搏兄出於犯罪人的控制之下，犯罪人仍然可以實施殺人行為而自動放棄，成立中止。如果有其他情節，則要重新分析定型）

54．多選5．刑法第29條第2款規定：「如果被教唆的人沒有犯被教唆的罪，對於教唆犯，可以從輕或者減輕處罰。」這在刑法理論上被稱為「教唆未遂」。大家可以根據對29條第2款的理解，來判斷下列哪種情形里，甲某屬於教唆未遂，且應按照29條第2款處理：( )

A．甲某教唆乙某殺害丙某，還給了乙某10萬元，乙某答應下來，收了甲某的10萬元錢，卻不打算為甲某辦事。

B．乙某、丙某是鄰居，兩人同時愛上了的一位姑娘，但姑娘卻對丙某情有獨鍾，甲某教唆乙某殺害丙某，乙某表示接受並當晚磨了菜刀，但因乙某在晚上磨刀的聲音太吵，被周圍並銀豎的革命群眾及時報警，第二天剛一出門即被警察抓獲。

C．乙某、丙某是鄰居，兩人同時愛上了本地的一位姑娘，丙某每天前往姑娘家獻殷勤，乙某非常氣憤，於是甲某教唆乙某去敲斷丙某的腿，乙某接受教唆並著手實行對丙某的傷害，但是遭到丙某的激烈反抗，乙某一怒之下竟將丙某殺死。

D．乙某、丙某是鄰居，兩人同時愛上了外地的一位姑娘，但姑娘卻對丙某情有獨鍾，姑娘每天都會給丙某寄一封情書，乙某非常嫉妒。於是甲某教唆乙某，每天把姑娘寄到丙某家信箱里的情書撕掉，乙某認為這樣做不厚道，拒絕了。

答案：AB

考察知識點：刑法第29條第2款的適用范圍 [解析]： 對於A項，很簡單，，甲某教唆乙某殺害丙某，而乙某什麼都沒做，屬於「教唆未遂」。 A項入選。 對於B項，乙某表示接受甲某教唆並當晚磨菜刀的行為屬於犯罪預備，而且故意殺人罪是處罰犯罪預備的，所以甲某屬於「教唆未遂」，只應按照29條第2款處理，而不能按照29條第1款的共同預備犯罪處理。所以B項入選。 對於C項，可以參考部分犯罪共同說，「甲某的教唆行為「與「乙某的殺人的行為」具有因果關系，乙某的故意殺人罪包含了故意傷害的行為，甲某在故意傷害的范圍內和乙某構成共犯，既然如此，就應當認定被教唆人乙某犯了被教唆之罪，因此對甲某不能適用29條第2款，而應依29條第1款，按照甲某在共同犯罪中的作用處理。所以C不選。 對於D項，（語出張明楷：）刑法第29條第2款的適用范圍應做以下限制，如果被教唆的犯罪不處罰未遂時，（也就是未遂時不作為犯罪處理），而被教唆人又沒有犯被教唆之罪的，對教唆人不應適用29條第2款，而宜認定為無罪。（如D項中侵犯別人通信自由的行為，對甲應當認定為無罪）。所以D不選

⑵ 司法考試刑法第三章犯罪構成試題及答案(單選)(4)

31、關於刑事責任、犯罪、刑罰三者之間的關系，下列說法正確的是：

A．刑事責任是一個獨立的概念，與刑罰沒有關系

B．刑事責任是一個獨立的概念，與犯罪沒有關系

C．刑事責任是介於犯罪和刑罰之間的橋梁和紐帶，關系密切

D．刑事責任雖與犯罪、刑罰有聯系，但聯系不大

正確答案：C

32、張因為犯罪而被公安機關通緝，但本人並不知道正戚扮受到通緝。便衣警察李某認出某張，立即上前抓捕。某張以為遇到歹徒，奮起反抗，致便衣警察李某重傷。某張的行為：（）

A．構成脫逃罪和妨害公務罪

B．構成過失重傷罪

C．構成故意傷害罪（重傷）

D．不構成犯罪

正確答案：D

33、某甲企圖投毒殺害某乙，但因為使用的毒葯沒有達到致死量，所以僅導致某乙昏迷。某甲誤以為某乙已經死亡，將「屍體」背到山中掩埋，致某乙窒息死亡。（）

A．某甲構成故意殺人罪未遂

B．某甲構成故意殺人罪既遂

C．某甲構成過失致人死亡罪和幫助毀滅證據罪，屬於想像競合犯，從一重罪處罰

D．某甲構成故意殺人罪（未遂）和過失致人死亡罪，數罪並罰

正確答案：B

34、甲15周歲，系我國某邊鎮中學生。甲和乙一起上學，在路上撿到一手提包。打開後，發現內有1000元錢和4小袋白粉末。甲說：「這袋上有中文『海洛因』和英文『heroin』及『50g』的字樣。我在電視上看過，這東西就是白粉，我們把它賣了，還能發一筆財。」二人遂將4袋白粉均分。甲先將一袋白粉賣與他人，後在學校組織去鄰國旅遊時，攜帶另一袋白粉並在境外出售。甲的行為：（）

A．構成走私毒品罪

B．構成非法持有毒品罪

C．構成販賣毒品罪

D．構成走私、販賣毒品罪

正確答案：C

35、張三與李四有宿仇，因此，一直希望殺害李四，某日得知李四要出差，於是，勸李四乘坐飛機前往目的地，其真實想法是希望李四乘坐的飛機發生空難，李四乘坐的飛機在起飛半小時後果然發生空難，李四因此喪命。問：張三的行為性質是（）

A．故意殺人罪既遂

B．由於李四死亡的結果與張三的勸說行為之間沒有刑法上的因果關系，所以，成立故意殺人罪未遂。

C．無罪

D．過失致人死亡罪

正確答案：C

36、甲男明知乙由只有13周歲，誤以為法律並不禁止徵得幼女同意後的性交行為。於是在徵得乙女的同意後與乙女發生了性交。甲的行為屬於下列何種情形？

A.幻覺犯，不構成**幼女罪

B.法律認識錯誤，構成**幼女罪

C.對象認識錯誤，構成**幼女罪

D.客體認識錯誤，不構成**幼女罪

正確答案：B

37、養花專業戶李某為防止偷花，在花房周圍私拉電網。一日晚，白某偷花不慎觸電，經送醫院搶救，不治身亡。李某對這種結果的主觀心理態度是什麼？

A.直接故意

B.間接故意

C.過於自信的過失

D.疏忽大意的過失

正確答案：B

38、行為人在實施不純正不作為犯罪時，其罪過：

A.只能是故意

B.只能是過失

C.既可以是故意，也可以是過失

D.只能是間接故意

正確答案：C

39、下列甲、乙、丙、丁的行為，屬刑法中的危害行為的是（）

A．甲與王某素有讎隙。一日，甲對王某的朋友江某說：「終有一天，我非殺死王某不可！」

B．乙女下夜班時，路遇歹徒薛某持刀搶劫。搏鬥過程中，乙女取出口袋中的水果刀將薛某刺死。原來，乙女為防止壞人襲擊，口袋中一直放有一把水果刀

C．丙受雇為臧某照顧小孩。一次帶小孩出去遊玩時，丙不負責任，見危不救，致使小孩身受重傷

D．博物館保安丁在與入室搶劫的兩歹徒搏鬥時，被歹徒按倒在某貴重文物上，將該文物壓碎

正確答案：C

40、李某為灌溉麥田，用潛水泵從麥田南側的沙河引水。為避免大堤上棗仔指過往車輛和行人碾壓電線，李某將電線分別掛在大堤兩側距地面約2米高的樹上。一日晚，由於風吹樹擺，電線從樹上逐漸下垂。恰逢村民張某駕駛無燈光的農用機動三輪車中速經過此地，行駛中張某被垂下的電線掛住脖子，導致翻車事故，張某當場死亡。李某的主觀心理態度是（）

A．既沒有故意，也沒有過失，屬意外事件

B．凳配間接故意

C．疏忽大意的過失

D．過於自信的過失

正確答案：C

⑶ 刑法60題(含答案、解析)6

24．陳某在街上趁劉某不備，將其手機(價值2590元)奪走。隨後陳某反復使用該手機拔打國際長途電話，致使劉某損失話費5200元。一周後，陳某將該手機丟棄在某郵局門口，引起保安人員的懷疑，經詢問案發。下列有關此案的說法中，哪些是正確的( )?

A．對陳某的行為以搶奪罪從重處罰即可

B. 對陳某的行為以盜竊罪從重處罰即可

C．對陳某的行為以搶奪罪與盜竊罪實行數罪並罰

D．對陳某的行為以搶奪罪與故意毀壞財物罪實行數卑並罰

答案：C

解析： 陳某趁被害人劉某不備，將其手機（價值2590元）奪走的行為，構成搶奪罪；之後反復使用該手機撥打國際長途電話造成劉某損失話費5200元，依據刑罰第265條以及盜竊案件的司法解釋，應該以盜竊罪論處；所以應以搶奪罪與盜竊罪實行數罪並罰，故只有選項C為正確說法。 現在的問題是汪舉，有人可能認為搶奪行為與盜打電話行為之間構成牽連關系，直接以重罪??盜竊罪（數額大一些）從重處罰，即認為B選項正確而C選項錯誤，這種觀點是錯誤的， 因為其一：搶奪手機後並非是為了盜打電話，也有可能是贈與他人等等，即二者之間並沒有必然的牽連關系； 其次，兩行為所針對的犯罪對象不同，前者是手機、後者是電信資費； 其三，如果作為牽連犯處理，即只定盜竊罪的話，那麼，該盜竊罪的數額無論如何也只能是5200元，是不能把手機的價值（2590元）累計相加的，因為2590元不是盜竊的行為而是明顯的搶奪行為所非法佔有的，所以選項B不正確。

25．下列關於數罪並罰的做法與說法，哪些是正確的？

A．甲犯A、B罪，分別世陵鎮被判處有期徒刑14年和7年，法院決定合並執行18年；甲執行8年後，又犯C罪，被判處有期徒刑5年。對此，法院應在14年以上20年以下有期徒刑的范圍內決定合並執行的刑期，然後，減去已經執行的8年刑期

B．乙犯A、B罪，分別被判處有期徒刑14年和7年，法院決定合並執行20年；在執行2年後，法院發現乙在判決宣告以前還有沒有判決的C罪，並就C罪判處有期徒刑5年。這樣，乙實際執行的有期徒刑必然超過20年

C．丙犯A、B罪，分別被法院判處14年和11年，法院決定合並執行20年；在執行2年後，丙又犯C罪，法院就C罪判處有期徒刑5年。由於數罪並罰時有期徒刑不得超過20年，故丙實際上不可能執行C罪的刑罰

D．丁在判決宣告以前犯有A、B、C、D四罪，但法院只判決A罪8年有期徒刑、B罪12年有期徒刑，決定合並執行18年有期徒刑；執行5年後發現C罪與D罪，法院判處C罪5年有期徒刑、D罪7年有期徒刑。此次並罰的「數刑中的刑期」應是18年，而不是12年

答案：D

考查知識點：刑法總則規定的關於數罪並罰的知識 解析： 本題中選項A考查判決宣告以後，刑罰執行完畢以前又犯新罪的處罰。甲犯A、B罪被決定合並執行18年。執行8年後又犯C罪，被判處有期徒刑5年。對此，法院應適用的數罪並罰方法應是先減後並，因此法院適用先並後減的方法是錯誤的。 選項B考查判決宣告以後，刑罰執行完畢以前發現漏罪的並罰。乙犯A、B罪，法院決定合並執搜粗行20年，在執行2年後，發現漏判C罪，應適用先並後減的方法，已經執行的2年刑期計算在新判決決定的刑期以內，這樣乙實際執行的有期徒刑幅度仍然是在20年之內。故選項B說法錯誤。 選項C考查判決宣告以後，刑罰執行完畢以前又犯新罪的處罰。丙犯A、B罪，法院決定合並執行20年；在執行2年後，丙又犯C罪，法院就C罪判處有期徒刑5年。由於適用先減後並的方法計算刑期，實際上仍對C執行了刑罰。故選項C說法錯誤。 選項D考查判決宣告以後，刑罰執行完畢以前發現漏罪的並罰。按照先並後減的方法，丁犯A罪被判處8年有期徒刑，犯B罪被判處12年有期徒刑，決定合並執行18年有期徒刑。犯C罪被判處5年有期徒刑，犯D罪被判處7年有期徒刑，故此次並罰的「數刑中的刑期」應是18年。

26．下列哪些說法是正確的？（ ）

A．實施盜竊犯罪，造成公私財物損毀，又構成其他罪的，擇一重罪從重處罰

B．盜竊後為掩蓋罪行而故意毀壞公私財物的，屬於吸收犯，以盜竊從重處罰

C．盜竊信用卡並使用的，屬盜竊罪與信用卡詐騙罪的竟合，從一重罪定罪處罰

D．盜竊商業秘密的，屬盜竊罪與侵犯商業秘密罪的競合，從一重罪定罪處罰

答案:A

本題考查知識點：盜竊罪的司法解釋。 根據人民法院《關於審理盜竊案件具體應用法律若干問題的解釋》第12條第5款的規定：「實施盜竊犯罪，造成公私財物損毀的，以盜竊罪從重處罰；又構成其他犯罪的，擇一重罪從重處罰；盜竊公私財物未構成盜竊罪，但因採用破壞性手段造成公私財物損毀數額較大的，以故意毀壞財物罪處罰。為掩飾盜竊罪行或者報復等，故意破壞公私財物構成犯罪的，應當以盜竊罪和構成的其他罪行實行數罪並罰。」因此，A選項是對的，B選項是錯的。 《刑法》第196條第3款規定：「盜竊信用卡並使用的，依照本法第264條的規定定罪處罰。」因此C項中「盜竊信用卡井使用的」行為應定盜竊罪，所以c項也是錯誤的。 《刑法》第219條第1款規定：「有下列侵犯商業秘密行為之一，給商業秘密的權利人造成重大損失的，處3年以下有期徒刑或者拘役，並處或者單處罰金；造成特別嚴重後果的，處3年以上7年以下有期徒刑，並處罰金：（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密的；（二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業秘密的；（三）違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密的。」因此D項中「盜竊商業秘密的」行為應定侵犯商業秘密罪，所以D項也是錯誤的。故本題選B、C、D三項錯誤，只有A正確。

⑷ 司法考試歷年試題解析：刑事訴訟(二)d

（2005年）
67.下列關於偵查階段犯罪嫌疑人聘請律師的表述哪些是錯誤的？
A.李某搶劫案，因在押的犯罪嫌疑人李某沒有提出具體人選，，偵查機關對其聘請律師的要求不予轉交
B.高某傷害案，因案件事實尚未查清，偵查機關拒絕告訴受聘請的律師犯罪嫌疑人涉嫌的罪名
C.石某貪污案，因偵查過程需要保密，偵查機關拒絕批准律師會見在押的石某
D.陳某刑訊逼供案，為防止串供，會見時在場的偵查人員禁止陳某向律師講述案件事實和情節
答案：ABCD
考點：偵查階段律師所享有的訴訟權利
詳解：根據刑訴法第96條的規定，犯罪嫌疑人在被偵查機關第一次訊問後或者採取強制措施之日起，可以聘請律師為其提供法律咨詢、代理申訴、控告。據此，A項中的李某搶劫案，因在押的犯罪嫌疑人李某沒有提出具體人選，偵查機關對其聘請律師的要求必須轉交，否則就是侵犯了犯罪嫌疑人的權利。所以，A應當選。第96條還規定，受委託的律師有權向偵查機關了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名，可以會見在押的犯罪嫌疑人，向犯罪嫌疑人了解有關案件情況。由此，受聘請的律師可以無條件的了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名，偵查機關不可限制。所以，B也是錯誤的。還有，我國的法律對律師會見權的限製表現在兩方面：一是，是否派員在場。刑訴法第96條規定，律師會見在押的犯罪嫌疑人，偵查機關根據案件情況和需要可以派員在場。由此，立法並沒有賦予會見時在場的偵查人員禁止犯罪嫌疑人向律師講述案件事實和情節，因此，D也是錯誤的。二是，是否批准會見。刑訴法第96條規定，涉及國家秘密的案件，律師會見在押的犯罪嫌疑人，應當經偵查機關批准。六機關規定第9條對何為國家秘密作了進一步的規定：是指案情或者案件性質涉及國家秘密的案件，不能因刑事案件偵查過程源雀中的有關材料和處理意見需保守秘密而作為涉及國家秘密的案件。六機關規定第11條接著規定，涉及國家秘密的案件，律師會見在押的犯罪嫌疑人，應當經偵查機關批准。對於不涉及國家秘密的案件，律師會見犯罪嫌疑人不需要經過批准。不能以偵查過程需要保密作為涉及國家秘密的案件不予批培塵准。由此，C項中，石某貪污案，因偵查過程需要保密，偵查機關拒絕批准律師會見在押的石某的做法也是錯誤的。
評論：難度適中，關鍵問題是要對偵查階段律師所享有的訴訟權利有個清晰的總結。
68.李某涉嫌故意殺人罪，法庭審理期間李聲稱偵查人員曾對其實施刑訊逼供，李妻也提出其證言出自偵查人員的威脅、引誘、欺騙。經法院查明，上述情況屬實。下列證據材料哪些不能作為定案的根據？
A.李某的有罪供述
B.根據李某的有罪供述找到的殺人凶器
C.李妻的證言
D.根據李妻的證言找到的李配裂禪某轉移被害人屍體時使用的布口袋
答案：AC
考點：非法證據的排除規則
詳解：高法解釋第61條規定，嚴禁以非法的方法收集證據。凡經查證確實屬於採用刑訊逼供或者威脅、引誘、欺騙等非法的方法取得的證人證言、被害人陳述、被告人供述，不能作為定案的根據。據此，非法收取的證據問題需要把握兩個考點：一是非法方法有哪些？它包括刑訊逼供、威脅、引誘、欺騙等非法的方法；二是哪些非法證據應當被排除？按照規定，只排除證人證言、被害人陳述、被告人供述。其他的非法證據，包括以非法證據為線索所獲得的證據，按照目前的規定尚不必然排除。結合本案，犯罪嫌疑人李某的有罪供述涉嫌刑訊逼供；李妻的證言涉嫌偵查人員的威脅、引誘、欺騙，按照高法解釋第61條的規定，都應排除，不可以作為定案根據。所以，AB是正確的。而根據李某的有罪供述找到的殺人凶器、根據李妻的證言找到的李某轉移被害人屍體時使用的布口袋，均屬於以非法證據為線索獲得的物證，一概可以作為定案根據。
評論：不算難，本題目考察的是我國非法證據的排除規則。由於非法證據排除規則在我國非常簡單，一條，因此可以說本題目比較簡單，關鍵要理解該規則的內涵。
69.下列哪些證據屬於書證？
A.某強*案，在犯罪嫌疑人住處收集的筆記本，其中記載著其作案經過及對被害人的描述
B.某貪污案，為查明帳冊塗改人而進行鑒定的筆跡
C.某故意傷害案，證人書寫的書面證詞
D.某走私**物品案，犯罪嫌疑人非法攜帶的**書刊
答案：AD
考點：書證的特徵
詳解：刑訴法第42條的規定。證明案件真實情況的一切事實，都是證據。證據有下列七種：（一）物證、書證；（二）證人證言；（三）被害人陳述；（四）犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解；（五）鑒定結論；（六）勘驗、檢查筆錄；（七）視聽資料。以上證據必須經過查證屬實，才能作為定案的根據。該規定揭示了我國法定證據的種類：物證、書證；證人證言；被害人陳述；犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解；鑒定結論；視聽資料；勘驗、檢查筆錄。並且，一般情況下，它們相互不存在隸屬關系，比如，證人證言即使以書面形式存在，它仍然是證人證言，而不能劃歸為書證。因此，C的某故意傷害案，證人書寫的書面證詞是證人證言的一種表現形式。其中，物證與書證的區別往往是考察的熱點。物證是指證明案件真實情況的一切物品和痕跡。比如作案工具、贓款贓物、指紋、腳印等等；書證是指以其記載的內容和反映的思想來證明案件真實情況的書面材料或其他物質材料。兩者的區別標准在於發揮證明作用的方式不同：書證以其內容證明案件事實；物證則以其物質屬性和外觀特徵證明案件事實。本題目考察的恰恰就是物證與書證的區別。A中的在犯罪嫌疑人住處收集的筆記本，其中記載著其作案經過及對被害人的描述。該筆記本是以其內容來發揮證明作用的。同時還需要注意的是，如果一個物體同時要以上述兩種方式發揮證明作用，它既是物證也是書證。D的某走私**物品案中，犯罪嫌疑人非法攜帶的**書刊。筆者認為，該**書刊既是物證也是書證。說其是物證，是因為這些**書刊的存在本身就證明著犯罪行為的存在；說其是書證是因為犯罪嫌疑人是否構成犯罪不在於他是否攜帶「書刊」，而在於這些書刊是否為「**」書刊，因此，這些書刊也是可以其內容來發揮證明作用的。所以，AD屬於書證是沒有問題的。B中的某貪污案，為查明帳冊塗改人而進行鑒定的筆跡，該筆跡顯然是以其外觀特徵發揮證明作用的。
評論：有一定的理論難度，考生需要清楚的把握書證的特徵，尤其與物證、證人證言、鑒定結論區別開來。本題目暗含兩個陷阱：一是，某證據既是書證也是物證：二是，書面的證詞與書證的區別。
70.在刑事訴訟中，下列哪些材料不得作為鑒定結論使用？
A.材料甲，系被害人到醫院就診時醫生出具的診斷證明
B.材料乙，蓋有某鑒定機構公章，但簽名人系被撤銷鑒定人登記的人員
C.材料丙，由具有專門知識但因職務過失犯罪受過刑事處罰的張某作出
D.材料丁，經依法登記的司法鑒定機構指定的鑒定人王某作出
答案：ABC
考點：鑒定人的資格
詳解：依據《全國人民代表大會常務委員會關於司法鑒定管理問題的決定》第1、2條的規定，司法鑒定是指在訴訟活動中鑒定人運用科學技術或者專門知識對訴訟涉及的專門性問題進行鑒別和判斷並提供鑒定意見的活動。並且，國家對從事下列司法鑒定業務的鑒定人和鑒定機構實行登記管理制度：（一）法醫類鑒定；（二）物證類鑒定；（三）聲像資料鑒定；（四）根據訴訟需要由國務院司法行政部門、人民法院、人民檢察院確定的其他應當對鑒定人和鑒定機構實行登記管理的鑒定事項。由此，鑒定人與鑒定機構都是法律作出專門規定的，材料甲，系被害人到醫院就診時醫生出具的診斷證明就不符合司法鑒定的法律要求。A應當選。《決定》第4條規定，具備下列條件之一的人員，可以申請登記從事司法鑒定業務：（一）具有與所申請從事的司法鑒定業務相關的高級專業技術職稱；（二）具有與所申請從事的司法鑒定業務相關的專業執業資格或者高等院校相關專業本科以上學歷，從事相關工作五年以上；（三）具有與所申請從事的司法鑒定業務相關工作十年以上經歷，具有較強的專業技能。因故意犯罪或者職務過失犯罪受過刑事處罰的，受過開除公職處分的，以及被撤銷鑒定人登記的人員，不得從事司法鑒定業務。據此，材料丁，經依法登記的司法鑒定機構指定的鑒定人王某作出。可以作為鑒定結論。而蓋有某鑒定機構公章，但簽名人系被撤銷鑒定人登記的人員，以及材料丙，由具有專門知識但因職務過失犯罪受過刑事處罰的張某作出，都是鑒定主體不適格，相應的材料也都不可以作為鑒定結論。BC也應當選。
評論：該題目考察的知識點雖然不難，但有點偏，需要考生在復習過程中要細心，對知識點的積累要扎實。
71.人民檢察院對公安機關移送審查起訴的下列案件，哪些可以作出酌定不起訴決定？
A.犯罪嫌疑人甲，為犯罪准備工具、製造條件，犯罪情節輕微
B.犯罪嫌疑人乙犯罪構成要件事實缺乏足夠的證據予以證明
C.犯罪嫌疑人丙又聾又啞，且犯罪情節輕微
D.犯罪嫌疑人丁已死亡
答案：AC
考點：酌定不起訴的條件
詳解：我國刑訴法規定了三種不起訴：法定不起訴、酌定不起訴與證據不足不起訴。法定酌定不起訴主要圍繞刑訴法第15條的情形展開。刑訴法第142條就此進行了專門規定，犯罪嫌疑人有本法第十五條規定的情形之一的，人民檢察院應當作出不起訴決定。刑訴法第15條的情形包括如下內容：（一）情節顯著輕微、危害不大，不認為是犯罪的；（二）犯罪已過追訴時效期限的；（三）經特赦令免除刑罰的；（四）依照刑法告訴才處理的犯罪，沒有告訴或者撤回告訴的；（五）犯罪嫌疑人、被告人死亡的；（六）其他法律規定免予追究刑事責任的。有上述六種情形之一的，檢察院就應作出不起訴的決定。酌定不起訴主要圍繞刑罰內容展開，刑訴法第142條進行了專門規定：對於犯罪情節輕微，依照刑法規定不需要判處刑罰或者免除刑罰的，人民檢察院可以作出不起訴決定。刑訴法第140條規定了證據不足不起訴的情形：對於補充偵查的案件，人民檢察院仍然認為證據不足，不符合起訴條件的，可以作出不起訴的決定。本題目就是考察三者的區別。A的犯罪嫌疑人甲，為犯罪准備工具、製造條件，犯罪情節輕微；以及C的犯罪嫌疑人丙又聾又啞，且犯罪情節輕微，都屬於酌定不起訴的情形。犯罪嫌疑人乙犯罪構成要件事實缺乏足夠的證據予以證明屬於證據不足不起訴；犯罪嫌疑人丁已死亡屬於法定不起訴的情形。
評論：難度適中。這要求考生能夠清晰的區分三種不起訴各自的適用情形。
72.下列哪些案件依法不應公開審理？
A.何某強*案
B.15歲的金某搶劫案
C.白某間諜案
D.當事人馮某提出不公開審判申請，確屬涉及商業秘密的案件
答案：ABCD
考點：不公開審理案件的范圍
詳解：根據刑訴法第152條、高法解釋第121條的規定，三類刑事案件的審理適用不公開審理：一是，涉及國家秘密或者個人隱私的案件；二是，十四歲以上不滿十六歲未成年人犯罪的案件，一律不公開審理。十六歲以上不滿十八歲未成年人犯罪的案件，一般也不公開審理。三是，對於當事人提出申請的確屬涉及商業秘密的案件，法庭應當決定不公開審理。據此，何某強*案涉及被害人的個人隱私；白某間諜案涉及國家秘密，因此兩者都應不公開審理。15歲的金某搶劫案屬於未成年人犯罪的案件，不公開審理。當事人馮某提出不公開審判申請，確屬涉及商業秘密的案件，也應不公開審理。因此，ABCD都選。
評論：相對簡單些。當然，該知識點需要考生對三類不公開審理的案件總結清楚，並且與民事訴訟中的不公開審理區分開來。
73.下列哪些人員不得擔任人民陪審員？
A.某甲，司法行政機關工作人員
B.某乙，曾因盜竊受到刑事處罰
C.某丙，所學專業為法律專業但只具有大學專科文化程度
D.某丁，具有大學本科文化程度但所學專業為非法律專業
答案：AB
考點：人民陪審員的任職條件
詳解：《全國人大常委會關於完善人民陪審員制度的決定》對人民陪審員的任職條件作了正反兩方面的規定。第4條作了正面的規定：公民擔任人民陪審員，應當具備下列條件：（一）擁護中華人民共和國憲法；（二）年滿二十三周歲；（三）品行良好、公道正派；（四）身體健康。擔任人民陪審員，一般應當具有大學專科以上文化程度。注意的是，對文化程度的要求是彈性的，可以放寬，而且沒有專業的要求。因此，CD的情況，符合第4條的規定。第5與第6條作了禁止性規定：（第5條）人民代表大會常務委員會的組成人員，人民法院、人民檢察院、公安機關、國家安全機關、司法行政機關的工作人員和執業律師等人員，不得擔任人民陪審員。（第6條）下列人員也不得擔任人民陪審員：（一）因犯罪受過刑事處罰的；（二）被開除公職的。顯然，某甲，司法行政機關工作人員屬於第5條的禁止性規定；某乙，曾因盜竊受到刑事處罰屬於第6條的禁止性規定。
評論：難度適中。關鍵是准確理解任職條件的要求，尤其是「擔任人民陪審員，一般應當具有大學專科以上文化程度」這一條件。
74.黎某對被檢察機關指控的數個犯罪的基本犯罪事實沒有異議：自願認罪。下列哪些情形妨礙適用《關於適用普通程序審理用「被告人認罪案件」的若干意見（試行）》？
A.黎某持有某外國護照
B.黎某犯數罪
C.黎某可能被判處死刑
D.黎某所犯數罪中有的有重大社會影響
答案：ACD
考點：自訴的調解、撤訴與反訴
詳解：刑訴法第172條規定，人民法院對自訴案件，可以進行調解；自訴人在宣告判決前，可以同被告人自行和解或者撤回自訴。但是，本法第一百七十條第三項規定的案件不適用調解。刑訴法第170條規定，自訴案件包括下列案件：（一）告訴才處理的案件；（二）被害人有證據證明的輕微刑事案件；（三）即被害人有證據證明對被告人侵犯自己人身、財產權利的行為應當依法追究刑事責任，而公安機關或者人民檢察院不予追究被告人刑事責任的案件。根據高法解釋第1條的規定，侮辱、誹謗案（嚴重危害社會秩序和國家利益的除外）屬於告訴才處理的案件。本案的侮辱、誹謗案明顯的沒有嚴重危害社會秩序和國家利益，因此屬於告訴才處理的案件，相應的可以適用調解。因此，A是正確的。根據刑訴法172條的規定，自訴人在宣告判決前可以撤回自訴。高法解釋第198條就法院的審查權力作了進一步的規定，對於自訴人要求撤訴的，經人民法院審查認為確屬自願的，應當准許；經審查認為自訴人系被強迫、威嚇等，不是出於自願的，應當不予准許。由此，本案中的劉某可在判決宣布之前要求撤回自訴，但根據法定情形，人民法院可以不予准許。所以，B也是正確的。高法解釋第206條就自訴中的反訴問題作了比較詳盡的規定：告訴才處理和被害人有證據證明的輕微刑事案件的被告人或者其法定代理人在訴訟過程中，可以對自訴人提起反訴。反訴案件適用自訴案件的規定，並應當與自訴案件一並審理。原自訴人撤訴的，不影響反訴案件的繼續審理。因此，D項的如果劉某撤回起訴，人民法院應當繼續審理鄧某的反訴是正確的，相應的C是錯誤的。
評論：本題目綜合性比較強，有一定難度，考生在復習過程中需要對自訴的第一審程序的系列問題予以整理。
76.甲與乙婚後六年，乙又與另一男子相愛，並通過熟人辦理了結婚登記手續。甲得知後將乙起訴至法院，乙被法院以重婚罪判處有期徒刑一年。對本案第一審判決，哪些人享有獨立上訴權？
A.甲
B.乙
C.甲、乙的父母
D.乙的辯護人
答案：AB
考點：獨立上訴權的主體
詳解：刑訴法第180條規定，被告人、自訴人和他們的法定代理人，不服地方各級人民法院第一審的判決、裁定，有權用書狀或者口頭向上一級人民法院上訴。被告人的辯護人和近親屬，經被告人同意，可以提出上訴。附帶民事訴訟的當事人和他們的法定代理人，可以對地方各級人民法院第一審的判決、裁定中的附帶民事訴訟部分，提出上訴。對被告人的上訴權，不得以任何借口加以剝奪。由此可見，上訴的主體包括獨立的上訴主體與非獨立上訴主體。後者是指經被告人同意方可以提起上訴。前者包括：被告人、自訴人和他們的法定代理人、附帶民事訴訟的當事人和他們的法定代理人；後者包括被告人的辯護人和近親屬。據此，本案（重婚罪）是一起自訴案件（高法解釋第1條）。甲乙作為自訴人顯然是獨立的上訴人；甲、乙的父母以及乙的辯護人則是非獨立上訴主體。
評論：本知識點比較簡單，但是考生往往容易混淆。這需要在復習過程中就訴訟程序的啟動主體予以總結、歸納，比如申請取保候審的主體、上訴的主體、申訴的主體等等。
77.在刑事再審中，下列哪些情形應當依法開庭審理？
A.某盜竊案，可能對原審被告人吳某加重刑罰
B.某殺人案，人民檢察院依照審判監督程序提出了抗訴
C.某強*案，原審被告人范某已經死亡
D.某故意傷害案，再審需要依照第一審程序審理
答案：ABD
考點：開庭審理的再審案件
詳解：《人民法院關於刑事再審案件開庭審理程序的具體規定》第5條規定：人民法院審理下列再審案件，應當依法開庭審理：（一）依照第一審程序審理的；（二）依照第二審程序需要對事實或者證據進行審理的；（三）人民檢察院按照審判監督程序提出抗訴的；（四）可能對原審被告人（原審上訴人）加重刑罰的；（五）有其他應當開庭審理情形的。A屬於第4款的情形；B屬於第3款的情形；D屬於第1款的情形，因此，ABD是正確的。C的這種情況應當依法開庭審理沒有法律依據。
評論：本題目所涉及的知識點並不難，就怕考生復習時沒有注意到該考點。
78.在刑事執行程序中，下列哪些情形可以暫予監外執行？
A.被判處無期徒刑的張某，懷有身孕
B.被判處有期徒刑10年的罪犯王某，在獄中自殺未遂，生活不能自理
C.被判處拘役的罪犯李某，患有嚴重疾病需要保外就醫
D.被判處5年有期徒刑的趙某，懷有身孕
答案：CD
考點：暫予監外執行的條件
詳解：刑訴法第214條規定：對於被判處有期徒刑或者拘役的罪犯，有下列情形之一的，可以暫予監外執行：（一）有嚴重疾病需要保外就醫的；（二）懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女。根據該規定，有嚴重疾病需要保外就醫的；以及懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女，能夠暫予監外執行的前提是被判處有期徒刑或者拘役的罪犯，所以A中被判處無期徒刑的張某，即使懷有身孕也不可以暫予監外執行。D的情況是可以的。刑訴法第214條接著規定，對於適用保外就醫可能有社會危險性的罪犯，或者自傷自殘的罪犯，不得保外就醫。對於被判處有期徒刑、拘役，生活不能自理，適用暫予監外執行不致危害社會的罪犯，可以暫予監外執行。由此，B中的被判處有期徒刑10年的罪犯王某，在獄中自殺未遂，生活不能自理，顯然也不可以監外執行。C中的被判處拘役的罪犯李某，患有嚴重疾病需要保外就醫，是符合條件的，應當允許。
評論：難度適中。關鍵問題是要把握暫予監外執行的允許性條件（刑罰的規定等等）以及禁止性條件（自傷自殘等等）。
79.在涉外刑事訴訟中，關於國籍的確認，下列哪些做法是正確的？
A.犯罪嫌疑人甲，入境時持有有效證件，以該有效證件確認甲的國籍
B.犯罪嫌疑人乙，國籍不明，以公安機關會同外事部門查明的情況確認乙的國籍
C.犯罪嫌疑人丙，國籍不明，經公安機關會同外事部門調查確實無法查明，以丙自報的國籍確認其國籍
D.犯罪嫌疑人丁，國籍不明，經公安機關會同外事部門調查確實無法查明，按照無國籍人對待
答案：ABD
考點：涉外刑事訴訟中的國籍確認
詳解：關於涉外刑事訴訟中的國籍確認問題，高法解釋第314條作了明確的規定，外國人的國籍以其入境時的有效證件予以確認；國籍不明的，以公安機關會同外事部門查明的為准。國籍確實無法查明的，以無國籍人對待，適用涉外刑事案件審理程序。根據該規定，國籍確認分為三類情況：第一，以入境時的有效證件為確認標准。A中的犯罪嫌疑甲，入境時持有有效證件，以該有效證件確認甲的國籍就是此種情形。第二，國籍不明的查明標准，一一以公安機關會同外事部門查明的為准。B就屬於這種情況。第三，國籍確實無法查明的，以無國籍人對待。D中的犯罪嫌疑人丁，國籍不明，經公安機關會向外事部門調查確實無法查明，按照無國籍人對待就屬於這種情形。因此，ABD是正確的。
評論：考察的知識點雖然比較單一，但對多數考生而言可能有點偏。涉外刑事訴訟問題在司法考試中的比例非常低，往往也就一個題目，並且只考察基本問題，這需要考生對涉外訴訟的基本問題有個清晰的把握。

⑸ 司法考試刑事訴訟法歷年試題及解析（上）7

93.本案中，由於被告人張某提起了上訴，第二審程序便正式啟動了。在第二審的審理中，下列哪些說法是正確的？

A.沒有提起上訴的被告人王某有權委託辯護人

B.提起上訴的被告人張某有權委託辯護人

C.被告人王某應當參加第二審的法庭調查

D.被告人王某應當參加第二審的法庭辯論

答案及解析：ABC 《高法解釋》第252條規定：「在第二審程序中，被告人除自行辯護外，還可以繼續委託第一審辯護人或者另行委託辯護人辯護。共同犯罪案件，只有部分被告人提出上訴或者人民檢察院只就第一審人民法院對部分被告人的判決提出抗訴的，其他同案被告人也可以委託辯護人辯護。」據此，AB當選。《高法解釋》第256條規定：「共同犯罪案件，沒有提出上訴的和沒有對其判決提出抗訴的第一審被告人，應當參加法庭調查，並可以參加法庭辯論。」據此，C當選。

94.在本案中，由於被告人張某提出上訴，而被告人王某沒有提出上訴，下列哪些說法是正確的？

A.原審人民法院應當只將張某的上訴狀和有關王某的案卷、證據移送上一級人民法院

B.原審人民法院應當將有握兄亂關張某、王某的全部案卷、證據移送上一級人民法院

C.第二審人民法院應當對全案進行審查，不受上訴范圍的限制

D.第二審人民法院發現對王某判處的刑罰有錯誤，需要加重刑罰的，應當按照審判監督程序進行再審

答案及解析：BCD 《刑訴法》第186條規定：「第二審人民法院應當就第一審判決認定的事實和適用法律進行全面審查，不受上訴或者抗訴范圍的限制。共同犯罪的案件只有部分被告人上訴的，應當對全案進行審查，一並處理。」據此，BC當選。《高法解釋》第257條規定：「對事實清楚，證據充分，但判處的刑罰畸輕或者應當適用附加刑而沒有適用的案件，不得撤銷第一判決，直接加重被告人的刑罰或者適用附加刑，也不得以事實不清或者證據不足，發回第一審人民法院重新審理。必須依法改判的，應當在第二審判決、裁定生效後，按照審判監督程序重新審判。」據此D當選。

（2003年）

89.某大學教授在講授刑事訴訟法課時，讓學生回答如何理解「人民法院依法獨立行使審判權」原則，下列四個同學的回答中，正確的理解是：

A.甲同學認為是指法官個人獨立審判案件，不受任何他人影響

B.乙同學認為是指合議庭獨立審判案件，不受任何組織或個段檔人的影響

C.丙同學認為是塵搏指法院獨立審判案件，不受行政機關、社會團體和個人的干涉

D.丁同學認為是指法院依法獨立審判案件，上級法院不能對下級法院正在審理的具體案件如何處理發布指示或命令

答案及解析：CD 刑事訴訟法第5條規定：人民法院依照法律規定獨立行使審判權，人民檢察院依照法律規定獨立行使檢察權，不受行政機關、社會團體和個人的干涉。人民法院、人民檢察院在依法獨立行使職權過程中，必須接受中國共產***的領導，必須接受各級人民代表大會的監督並向其報告工作。故A、B項錯誤，C正確。憲法第127條第2款規定：「人民法院監督地方各級人民法院和專門人民法院的審判工作，上級人民法院監督下級人民法院的審判工作。」這表明上下級人民法院之間的關系不是領導關系，而是監督關系。根據這一規定，上級人民法院不能直接指揮命令下級人民法院如何進行審判，只能對下級人民法院在審判活動中是否正確適用法律進行審查監督。故D正確。法律教育網 http://www.chinalawe.com

90.某傷害案，由於犯罪嫌疑人系當地公安局局長的兒子，當地公安機關對被害人的報案作出了不立案的處理決定。被害人不服，向檢察院提出，要求檢察院對此進行監督。人民檢察院應當如何處理？

A.應該改變管轄，直接由檢察院對此案進行立案偵查

B.檢察委員會可以作出決定，要求該局長迴避

C.可以直接書面通知公安機關立案

D.可以要求公安機關說明不立案的理由，如果認為理由不能成立，可以書面通知公安機關立案

答案及解析：BD 依刑事訴訟法第87條規定，人民檢察院認為公安機關對應當立案偵查的案件而不立案偵查的，或者被害人認為公安機關對應當立案偵查的案件而不立案偵查，向人民檢察院提出的，人民檢察院應當要求公安機關說明不立案的理由。人民檢察院認為公安機關不立案理由不能成立的，應當通知公安機關立案，公安機關接到通知後應當立案。故A、C項錯誤，D正確。依刑事訴訟法第30條規定， 審判人員、檢察人員、偵查人員的迴避，應當分別由院長、檢察長、公安機關負責人決定；院長的迴避，由本院審判委員會決定；檢察長和公安機關負責人的迴避，由同級人民檢察院檢察委員會決定。故B正確。

91.在某案的法庭審判過程中，被告人的母親張某對公訴人不滿，沖進審判區，出言辱罵，並將一茶杯向公訴人擲去，嚴重擾亂了法庭秩序。對張某這一行為的下列處理辦法中正確的是：

A.合議庭當庭以藐視法庭罪判處其有期徒刑1年

B.審判長決定將其強行帶出法庭

C.審判長決定處1000元以下罰款

D.經院長批准，處15日以下拘留

答案及解析：BD 依刑事訴訟法第161條規定，在法庭審判過程中，如果訴訟參與人或者旁聽人員違反法庭秩序，審判長應當警告制止。對不聽制止的，可以強行帶出法庭；情節嚴重的，處以一千元以下的罰款或者十五日以下的拘留。罰款、拘留必須經院長批准。被處罰人對罰款、拘留的決定不服的，可以向上一級人民法院申請復議。復議期間不停止執行。對聚眾哄鬧、沖擊法庭或者侮辱、誹謗、威脅、毆打司法工作人員或者訴訟參與人，嚴重擾亂法庭秩序，構成犯罪的，依法追究刑事責任。故B、D 項正確。C錯在未經院長批准。

92.犯罪嫌疑人甲於1994年因瑣事將鄰居捅成輕傷後逃跑，2000年春節他以為沒事，回家過年，被害人發現後到當地公安機關報案，要求追究其刑事責任，公安機關決定立案偵查，並將其拘留，報請人民檢察院批准逮捕。那麼，對此案應當如何處理？

A.人民檢察院應當作出不批准逮捕的決定

B.人民檢察院應當作出退回補充偵查的決定

C.公安機關應當作出撤銷案件的決定

D.公安機關應當釋放嫌疑人，並發給釋放證明

答案及解析：ACD B項錯誤，按照《六機關規定》第27條的規定，人民檢察院審查公安機關提請批准逮捕的案件，應當作出批准或者不批准逮捕的決定，對報請批准逮捕的案件不另行偵查。而按照刑事訴訟法第69條的規定，人民檢察院應當自接到公安機關提請批准逮捕書後的七日以內，作出批准逮捕或者不批准逮捕的決定。人民檢察院不批准逮捕的，公安機關應當在接到通知後立即釋放，並且將執行情況及時通知人民檢察院。對於需要繼續偵查，並且符合取保候審、監視居住條件的，依法取保候審或者監視居住。據此，可以直接選出AD兩項。C項也是正確的，因為該案已經過了追訴時效，公安機關應當作出撤銷案件的決定。

93.某公安機關接到群眾報案，稱鄰居何某墜樓而死，公安機關立即派人到現場進行了現場勘驗。如果此事要作為一起刑事案件立案的話，那麼在立案階段應當查明的事項是：

A.何某死亡的准確時間

B.何某是跳樓自殺還是他人謀殺

C.如果是他人謀殺，犯罪嫌疑人是誰

D.如果是他人謀殺，作案人的動機是什麼

答案及解析：B 刑事訴訟法第86條規定，人民法院、人民檢察院或者公安機關對於報案、控告、舉報和自首的材料，應當按照管轄范圍，迅速進行審查，認為有犯罪事實需要追究刑事責任的時候，應當立案；認為沒有犯罪事實，或者犯罪事實顯著輕微，不需要追究刑事責任的時候，不予立案，並且將不立案的原因通知控告人。控告人如果不服，可以申請復議。故選B.

94.某市檢察院以劉某犯有搶劫罪向市中級法院提起公訴，法院受理後認為該案不需要判處無期徒刑以上刑罰。對此案，該法院下列做法中正確的是：

A.駁回檢察院的起訴

B.將案件交由下級法院審理

C.繼續審理本案

D.向上級法院請示可否審理

答案及解析：BC 《高法解釋》第4條規定：「人民檢察院認為可能判處無期徒刑、死刑而向中級人民法院提起公訴的普通刑事案件，中級人民法院受理後，認為不需要判處無期徒刑以上刑罰的，可以依法審理，不再交基層人民法院審理。」故選B、C項。

95.在某自訴案件的審理程序中，法庭主持雙方當事人對一刑事自訴案件進行了調解，雙方協商一致達成協議，但當法院向自訴人送達調解書時，自訴人發現調解書中的內容發生了不利於己的重大變化。該自訴人下列何種做法是正確的？

A.接受調解書，然後提出上訴

B.接受調解書，然後重新起訴

C.拒絕在送達回執上簽字

D.要求法院判決

答案及解析：CD 依《刑訴解釋》第200條規定，調解應當在自願、合法，不損害國家、集體和其他公民利益的前提下進行。調解達成協議的，人民法院應當製作刑事自訴案件調解書，由審判人員和書記員署名，並加蓋人民法院印章。調解書經雙方當事人簽收後即發生法律效力。調解沒有達成協議或者調解書簽收前當事人反悔的，人民法院應當進行判決。故選C、D項。

（2004年）

90.何某不服一審人民法院以故意傷害罪判處其12年有期徒刑的判決，但又因故耽誤上訴期限。障礙消除後，何某申請繼續進行應當在期滿前完成的上訴活動，必須滿足什麼條件？

A.何某耽誤期間是由於不能抗拒的原因或者有其他正當理由

B.在障礙消除後5日內何某提出上訴

C.繼續應當在期滿以前提出上訴的申請，需要由辯護人為其提出

D.經人民法院查證屬實，裁定允許

答案及解析：ABD 本題考察的是期間的耽誤。《刑事訴訟法》第八十條明確規定，當事人由於不能抗拒的原因或者其他正當理由而耽誤期限的，在障礙消除後五日以內，可以申請繼續進行應當在期滿以前完成的訴訟活動。前款申請是否准許，由人民法院裁定。所以本題答案為ABD.

91.涉嫌搶劫罪的張某在審查起訴期間准備委託辯護人，下列人員中，誰可以接受委託作他的辯護人？

A.張某的朋友徐某，因犯故意傷害罪被法院判處有期徒刑1年緩刑2年，正在緩刑考驗期內

B.張某的父親，在本市法院任審判員

C.張某的叔叔，已加入日本國籍

D.張某的朋友王某，本市出租汽車駕駛員

答案及解析： BD 人民法院《刑訴解釋》第三十三條規定，人民法院審判案件過程中，應當充分保證被告人行使刑事訴訟法第三十二條規定的辯護權利。但下列人員不得被委託擔任辯護人：（一）被宣告緩刑和刑罰尚未執行完畢的人；（二）依法被剝奪、限制人身自由的人；（三）無行為能力或者限制行為能力的人；（四）人民法院、人民檢察院、公安機關、國家安全機關、監獄的現職人員；（五）本院的人民陪審員；（六）與本案審理結果有利害關系的人；（七）外國人或者無國籍人。前款第（四）、（五）、（六）、（七）項規定的人員，如果是被告人的近親屬或者監護人，由被告人委託擔任辯護人的，人民法院可以准許。本題中答案A為被宣告緩刑和刑罰尚未執行完畢的人，不可以當辯護人，答案B為其近親屬是可以的，答案C張某的叔叔，已加入日本國籍，不是近親屬不可以當辯護人，答案D是一般的非律師是可以的。

92.在宣告判決前人民檢察院要求撤回起訴，人民法院作出准許撤訴裁定後人民檢察院又對該案重新起訴的，什麼情況下人民法院應當受理？

A.依據新的事實重新起訴

B.提出新的證據材料重新起訴

C.對同一事實以新的罪名重新起訴

D.依據新的法律規定重新起訴

答案及解析： AB 本題考察的是檢察院撤訴的效力。人民法院《刑訴解釋》第一百一十七條中規定，案件經審查後，應當根據不同情況分別處理：（一）對於不屬於本院管轄或者被告人不在案的，應當決定退回人民檢察院；（二）對於不符合本解釋第一百一十六條第（二）至（九）項規定之一，需要補送材料的，應當通知人民檢察院在三日內補送；（三）對於根據刑事訴訟法第一百六十二條第（三）項規定宣告被告人無罪，人民檢察院依據新的事實、證據材料重新起訴的，人民法院應當依法受理；（四）依照本解釋第一百七十七條規定，人民法院裁定準許人民檢察院撤訴的案件，沒有新的事實、證據，人民檢察院重新起訴的，人民法院不予受理；（五）對於符合刑事訴訟法第十五條第（二）至（六）項規定的情形的，應當裁定終止審理或者不予受理；（六）對於被告人真實身份不明，但符合刑事訴訟法第一百二十八條第二款規定的，人民法院應當依法受理。其中對於第（四），人民法院裁定準許人民檢察院撤訴的案件，原則上不可以以同樣的事實和理由再起訴，除非是有新的事實、證據。

93.法庭審理一起盜竊案。辯護律師出示、宣讀了一份其本人在審查起訴階段向證人王某調查的談話筆錄，證明盜竊案件發生時，被告人與證人王某在一起看電視，沒有作案時間。公訴人對談話筆錄提出了質證意見。下列缺乏法律依據的質證意見是：

A.此談話筆錄僅由辯護人與證人二人談話形成，不合法

B.此談話筆錄只有證人王某簽字而沒有按手印，無效

C.此談話筆錄在王某家中形成，不合法

D.辯護人找王某調查未經辦案機關批准，不合法

答案及解析： ABCD 《刑事訴訟法》第三十七條規定，辯護律師經證人或者其他有關單位和個人同意，可以向他們收集與本案有關的材料，也可以申請人民檢察院、人民法院收集、調取證據，或者申請人民法院通知證人出庭作證。辯護律師經人民檢察院或者人民法院許可，並且經被害人或者其近親屬、被害人提供的證人同意，可以向他們收集與本案有關的材料。所以，該談話筆錄僅由辯護人與證人二人談話形成，只有證人王某簽字而沒有按手印，在王某家中形成等都是可以的，而由於這是辯護律師向一般的證人調查取證，對此不需要辦案機關批准。法律教育網 http://www.chinalawe.com

94.一審程序中有下列何種情形，二審人民法院應該撤銷原判，發回原審法院重新審判？

A.對不復雜的共同犯罪案件適用簡易程序審理的

B.適用簡易程序審理的公訴案件，檢察人員沒有出庭的

C.一審合議庭的書記員應迴避而未迴避的

D.適用簡易程序審理的自訴案件，開庭審理中被告人委託的辯護人沒有出庭的

答案及解析： C 《刑事訴訟法》第一百八十九條和第一百九十一條規定，第二審人民法院對不服第一審判決的上訴、抗訴案件，經過審理後，應當按照下列情形分別處理：（一）原判決認定事實和適用法律正確、量刑適當的，應當裁定駁回上訴或者抗訴，維持原判；（二）原判決認定事實沒有錯誤，但適用法律有錯誤，或者量刑不當的，應當改判；（三）原判決事實不清楚或者證據不足的，可以在查清事實後改判；也可以裁定撤銷原判，發回原審人民法院重新審判。第二審人民法院發現第一審人民法院的審理有下列違反法律規定的訴訟程序的情形之一的，應當裁定撤銷原判，發回原審人民法院重新審判：（一）違反本法有關公開審判的規定的；（二）違反迴避制度的；（三）剝奪或者限制了當事人的法定訴訟權利，可能影響公正審判的；（四）審判組織的組成不合法的；（五）其他違反法律規定的訴訟程序，可能影響公正審判的。

95.曲某因涉嫌爆炸罪被檢察機關提起公訴。某市中級人民法院經審理認為，曲某的犯罪行為雖然使公私財物遭受了重大損失，也沒有法定減輕處罰情節，但根據案件特殊情況，可以在法定刑以下判處刑罰，於是判處曲某有期徒刑8年。曲某在法定期間內沒有提出上訴，檢察機關也沒有提出抗訴。該案在程序上應當如何處理？

A.在上訴、抗訴期滿後3日內報請上一級人民法院復核

B.如果上一級人民法院同意原判，應當逐級報請人民法院核准

C.如果上一級人民法院不同意在法定刑以下判處刑罰，應在改判後逐級報請人民法院核准

D.人民法院予以核準的，應當作出核准裁定書

答案及解析：ABD 本題考察的是在法定刑以下判處刑罰的程序，人民法院《刑訴解釋》第十四章「在法定刑以下判處刑罰和適用特殊情況假釋的核准程序」中予以明確的規定，具體內容為：根據刑法第六十三條第二款規定報請人民法院核准在法定刑以下判處刑罰的案件，按下列情形分別處理：（一）被告人不提出上訴、人民檢察院不提出抗訴的，在上訴、抗訴期滿後三日內報請上一級人民法院復核。上一級人民法院同意原判的，應當逐級報請人民法院核准；上一級人民法院不同意原判的，應當裁定發回重新審判或者改變管轄，按照第一審程序重新審理。原判是由基層人民法院作出的，高級人民法院可以指定中級人民法院按照第一審程序重新審理；（二）被告人提出上訴或者人民檢察院提出抗訴的案件，應當按照第二審程序審理。上訴或者抗訴無理的，應當裁定駁回上訴或者抗訴，維持原判，並按照本條第（一）項規定的程序逐級報請人民法院核准。上訴或者抗訴有理的，應當依法改判。改判後仍判決在法定刑以下處以刑罰的，按照本條第（一）項規定的程序逐級報請人民法院核准。報請人民法院核准在法定刑以下判處刑罰的案件，應當報送報請核准案件的結案報告、判決書各十五份，以及全案訴訟卷宗和證據。人民法院復核在法定刑以下判處刑罰的案件，予以核準的，作出核准裁定書；不予核準的，應當撤銷原判決、裁定，發回原審人民法院重新審判或者指定其他下級人民法院重新審判。

⑹ 2021法考主觀題真題答案及解析

2021年法考主觀題考試已於11月21日下午1點結束，根據網友回憶，我整理了主觀題部分考試真題，完整內容及答案解析正在整理中，僅供大家參考。

2021法考主觀題真題（刑法）

1、趙某正在對妻子實施殺害行為，妻子大聲呼叫，引來他們二人的兩個孩子，趙某認為，在孩子面前殺害妻子對小孩影響不好，於是停止了殺人行為。

問：有觀點趙某構成故意殺人未遂，理由為何?有觀點認為趙某構成故意殺人罪未遂，理由為何？

參考解析：

（1）主觀說認為，行為人自動放棄的自動性出於能達目的而不欲的，是犯罪中止。

（2）限定主觀說認為行為人出於真誠懺悔而放棄犯罪行為，視為中止，對行為人要求自動性要求較高，所以行為人成立未遂。客觀說認為從一般人看來行為人是能達目的而不欲還是欲達目的而不能，本案中存在一般人認為的倫理上的障礙，認定為未遂。

2、趙某敲詐勒索周某，以不給錢就在網上光其隱私相威脅，周某害怕，將10萬元現金放在趙某指定的垃圾桶內，趙某告訴劉某串實，劉某取來二人平分。

問：有觀點認為劉某構成敲許勒索，請說明組由入有觀點認為劉某構成侵佔罪，請說明理由？

參考解析：

（1）構成敲詐勒索罪。敲詐勒索罪的既遂認定標准為，被害人基於恐懼處分了財物，行為人取得財物時，構成敲詐勒索罪的既遂，趙某尚未取得10萬元時，將其行為告知劉某，劉某去取錢後分贓，劉某已構成敲詐勒索罪承繼的共犯。

（2）構成侵佔罪。敲詐勒索為被害人基於恐懼處分了財物，周某已處分完財物。劉某去垃圾桶拿錢屬於取得他人遺忘物，構成侵佔罪。

3、劉某欠趙某債務，楊某提議拘禁劉某要其還，趙某速將劉某拘禁。劉某聲稱你們拘禁了我怎麼還錢，就是你們把我放出來我也不會還的。於是楊某提議把劉某的大拇指砍掉，趙某同意，造成劉某重傷。

問：有觀點趙某、劉某僅成立故意傷害罪一罪，你認為贊問和反對的理由分別是什麼？

參考滾碧解析：

（1）非法拘禁罪與傷害罪數罪並罰：為索取債務非法拘禁他人的，以非法拘禁罪論論處。砍掉大拇指的行為屬於非法拘禁的實行行為之外的暴力行為，構成非法拘禁罪與故意傷害罪，數罪並罰。

（2）只成立故意傷害罪一罪：非法拘禁又使用暴力致人傷殘或死亡，不論故意或過失法律擬制全案綜合判定為故意傷害罪或故意殺人一罪。本案按照這個觀點只成立故意傷害罪一罪。

4、趙某前往王某家盜竊電腦，下樓時誤將李某當作王某，為了窩藏贓物，將李某打成輕傷，事後查明，李某是前往王某家貼小廣告的。

問：有觀點認為趙某構成事後搶動，理由為何？有觀點認為，趙某的行為應評價為盜竊罪與故意傷害罪判備吵並罰，理由為何？

參考解析：

（1）不構成一般搶劫罪，成立事後搶劫。因為從主觀方面認定，趙某犯盜竊罪，主觀上以為李某是抓捕自己的人，主觀上為了「抗拒抓捕」而當場使用暴力，故轉化為搶劫罪。

（2）成立盜竊罪和故意傷害罪。因為從客觀方面認定，李某作為無關第三人客觀上並沒有阻止趙某取走財物的想法，趙某以為自己實施的是搶劫，但客觀上所實施的行為並不是排除財物佔有人的反抗（搶劫）行為，而是盜竊行為，因此，僅能認定為盜竊罪與故意傷害罪。盜竊行為已既遂，與故意傷害罪數罪並罰。

2021法考主觀題真題（商法）

甲公司有四個自然人股東ABCD，一個有限責任公司股東E。E用辦公用房出資，但查明是李四所有，錯誤登記至公司名下。張三知情張三是E公司派到甲公司的董事，同時也是甲公司的法定代表人。股東B為了擔保與債權人趙六的債務把股權轉讓給了趙六，趙六記載進股東名冊，變更了工商登記。一個股東用股權做擔保，擔保與趙六的債務，約定到期不還款股權歸趙六，按時還款，該約定不履行。

1、甲公司能否掘侍善意取得E公司提供的房屋？

參考解析： 不能。根據《公司法解釋三》第7條，出資人以不享有處分權的財產出資，當事人之間對於出資行為效力產生爭議的，人民法院可以參照民法典第三百一十一條的規定予以認定。即善意取得原則，而張三作為甲公司法定代表人、董事，對於該辦公用房不屬於E的情況知情，仍將其登記於甲公司名下，不屬於善意，甲公司不能取得該辦公用房。

2、利潤分配表決，股東按出資比例還是認繳比例，為什麼？

參考解析： 按認繳比例。表決權，公司章程可約定按認繳或實繳出資比例行使，否則按認繳出資比例行使。

3、可以將這個股權直接變更到趙六名下使成為公司股東嗎？

參考解析： 可以， 在股權讓與擔保情況下，股權受讓人僅為名義股東。

4、張三提名巫旺擔任公司總經理，並擔任法定代表人，股東會過半數表決權通過，請問巫旺擔任法定代表人的決議是否有效？

參考解析： 無效。公司法定代表人記載於公司章程中，要修改公司章程，必須經過代表三分之二以上表決權的股東通過。

5、董事會能不能決定辭退總經理？

參考解析： 董事會能決定辭退總經理。適用無因解除。

6、對外轉讓股權，是否侵犯其他股東的優先購買權？

參考解析： 不能。股權讓與擔保不產生股權轉讓的效力，沒有侵犯其他股東優先購買權。

2021法考主觀題真題（民法）

楓橋公司因為業務就把A市B區的辦公樓屬於自己的了，楓林公司因為業務就重新設立了甲乙丙三個子公司。乙公司從事保理業務。楓橋公司就和甲乙丙3個公司簽訂了試用租期一年協議，甲租19樓，乙18樓，丙16樓，租金每年各30萬，交3押一，租期從2019年1月15日開始無免租期，協議約定發生爭議由B市A區法院管轄，甲乙丙三個公司住所地在G市B區，楓林公司對3個公司分別承擔連帶責任。甲公司在2019年3月份因為空調老是壞就叫楓橋公司維修，楓橋公司多次都沒有維修好，甲就和楓橋說他們從新花60萬買一套設備了，60萬屬於房租墊付了，但楓橋公司沒有同意。2019年4月16日甲打了30萬給楓橋公司。後楓橋公司起訴甲房租費，甲說已經付清了90萬，30萬和墊付的60萬，楓橋公司說30萬是另付別的款項，後法院判決甲和楓林公司向楓橋公司支付租金60萬，楓林公司代甲支付了租金60萬。丁於2019年4月6日來找乙公司辦理保理業務，丁將車停放在楓橋公司的停車位上，突然颳起大風一顆樹倒下了把丁的車砸壞了，丁非常傷心業務也就沒簽訂。楓橋公司的業主多次向楓橋公司反映此樹倒下的危險，楓橋公司因為交接班忘記了。丙看到甲和楓橋打官司，又丁的車被砸壞，楓橋公司管理混亂就想把房子轉租出去，楓橋公司看到這些事情和自身管理混亂就將房子於2021年1月5日賣給了戊。

請回答如下問題：

1.楓橋公司起訴甲公司，應當由哪個法院管轄？為什麼？

參考解析： s市a區法院管轄，債權人一並起訴債務人和擔保人的，應當根據主合同確定管轄法院。本案中楓橋公司一並起訴甲公司和恆通公司，應當根據主合同確定管轄法院，主合同是房屋租賃糾紛屬於不動產糾紛，系專屬管轄，應由不動產所在地法院管轄。法條依據《擔保制度解釋》第21條第2款、《民訴法解釋》第28條第2款。

2.甲公司在訴訟當中主張的維修空調的60萬屬於反訴還是反駁？法院應當如何審理？

參考解析： 反訴。被告提出反訴，可以合並審理。法條依據《民事訴訟法》第140條。

3.楓橋公司主張30萬屬於另一個合同款項的事實，誰來進行舉證？如法院無法完成自由心證，則應如何認定?

參考解析： 楓橋公司舉證，誰主張誰舉證。法院若無法完成自由心證，舉證不能的一方應承擔敗訴的風險。法條依據《民訴法解釋》第90條、第91條。

4.恆通公司承擔擔保責任後能否直接以本案判決申請執行甲公司財產?

參考解析： 不能，因為本案判決沒有實際給付內容，恆通公司需另行起訴。

5、錢某的汽車的損失誰承擔?

參考解析： 楓橋公司。《民法典》第1257條：因林木折斷、傾倒或者果實墜落等造成他人損害，林木的所有人或者管理人不能證明自己沒有過錯的，應當承擔侵權責任。員工的行為本質為代理，員工的過錯視為公司的過錯。

6、丁公司5000萬保理合同最終沒簽訂，能否要求賠償?

參考解析： 不需要。丁與乙是來談合同的，即合同是否能成立是不確定的，則該5000萬不是本應該獲得的可期待利益，甲公司無需賠償。法條依據《民法典》第584條。

7、丙公司能否將20層轉租給戊公司?

參考解析： 不可以轉租。承租人丙公司和出租人楓橋公司的房屋租賃合同中並未約定可轉租事項，也未經出租人楓橋公司同意，不得將房屋轉租給第三人。承租人丙公司轉租的，屬於非法轉租，出租人楓橋公司可以解除合同，但不影響承租人丙公司和第三人的合同效力。法條依據《民法典》第716條。

8、寫字樓轉讓後原租賃合同是否視為解除?

參考解析： 租賃物在承租人按照租賃合同佔有期間內發生所有權變動的，不影響租賃合同的效力；所以本案中楓橋公司和各承租人的房屋租賃合同合法有效，在各承租人按照租賃合同佔有期間內發生楓橋公司將整棟寫字樓轉給巨峰公司的情形，不影響租賃合同的效力。法條依據《民法典》第725條）

9、甲公司對第18層是否具有優先購買權?如果你認為是請說明理由，如果你認為否請說明理由。

收起答案

參考解析： 不具有，不符合同等條件。

10、恆通公司是否需要對甲公司、丙公司租金支付問題承擔連帶責任?

參考解析： 恆通公司對甲公司租金支付需承擔連帶責任。對丙公司租金支付無需承擔連帶責任。 公司為全資子公司提供擔保，無須決議，有效；但為其他人提供擔保，則需要公司決議，否則無效。

⑺ 司法考試刑事訴訟法歷年試題及解析（上）1

一、單項選擇題：

（2002年）

13.王華，因涉嫌挪用資金罪被公安機關立案偵查，偵查終結後移送人民檢察院審查起訴。人民檢察院經審查後，認為犯罪嫌疑人王華沒有犯罪行為，經檢察委員會討論，作出不起訴的決定。下列哪一表述是正確的？

A.本案應由人民檢察院立案偵查

B.人民檢察院應作出撤銷案件的決定

C.人民檢察院作出不起訴的決定是正確的，但不應由檢察委員會討論決定

D.人民檢察院應當寫出書面理由，將案卷退回公安機關處理

答案及解析：D 《中華人民共和國刑事訴訟法》（以下簡稱《刑訴法》）第18條規定：「刑事案件的偵查由公安機關進行，法律另有規定的除外。」「貪污賄賂犯罪，國家工作人員的瀆職犯罪，國家機關工作人員利用職權實施的非法拘禁、刑訊逼供、報復陷害、非法搜查的侵犯公民人身權利的犯罪以及侵犯公民民主權利的犯罪，由人民檢察院立案偵查。對於國家機關工作人員利用職權實施的其他重大犯罪案件，需要由人民檢察院直接受理的時候，經省級以上人民檢察院決定，可以由人民檢察院立案偵查。」根據這一規定，人民檢察院直接立案偵查的案件一共有五類：一是貪污賄賂犯罪，二是國家工作人員的瀆職犯罪，三是國家機關工作人員利用職權實施的侵犯公民人身權利的犯罪，四是國家機關工作人員利用職權實施的侵犯公民民主權利的犯罪，五是需要由人民檢察院直接受理並經省級以上人民檢察院決定的國家機關工作人員利用職權實施的其他重大犯罪案件。本案王華涉嫌實施的挪用資金罪並不屬於以上五類案件，因此，A不正確。人民檢察院發布的《人民檢察院刑晌猛事訴訟規則》（以下簡稱《高檢規則》）第262條規定：「對公安機關移送審查起訴的案件，發現犯罪嫌疑人沒有違法犯罪行為的，應當書面說明理由將案卷宴模橋退回公安機關處理；發現犯罪事實並非犯罪嫌疑人所為的，應當書面說明理由將案卷退回公安機關並建議公安機關重新偵查。如果犯罪嫌疑人已經被逮捕，應當撤銷逮捕決定，通知公安機關立即釋放。」據此，可排除B；同時，D符合該規定，為正確答案。C不正確。《人民檢察院刑事訴訟規則》第4條規定：「民檢察院辦理刑事案件，由檢察人員承辦，辦案部門負責人審核，檢察長或者檢察委員會決定。」

14.被告人鄭某因貪污罪被某市中級人民法院一審判處死刑，緩期二年執行。判決後被告人碼派沒有上訴，檢察機關也沒有抗訴，該中級人民法院遂在抗訴、上訴期滿後第二天報請省高級人民法院核准。此時，省高級人民法院不得作出哪種處理？

A.同意判處死緩、作出予以核準的裁定

B.認為原判適用法律錯誤，處刑太輕，應判處死刑，立即執行，直接改判並報人民法院核准

C.認為原判刑罰太重，不同意判處死緩，直接改判有期徒刑15年

D.認為原判事實不清，證據不足，發回重審

答案及解析：B 《六部委規定》第47條規定：「高級人民法院核准死刑緩期二年執行的案件，應當作出核准或者不核準的決定，不能加重被告人的刑罰。」《刑事訴訟法解釋》第278條第3款規定：「高級人民法院核准死刑緩期二年執行的案件，不得以提高審級等方式加重被告人的刑罰。」因此B項改判死刑顯屬不當。《刑事訴訟法解釋》第285條規定：「對判處死刑的案件，復核後應當根據案件情形分別作出裁判：（一）原審判決認定事實和適用法律正確、量刑適當的，裁定予以核准；（二）原審判決認定事實錯誤或者證據不足的，裁定撤銷原判，發回重新審判；（三）原審判決認定的事實正確，但適用法律有錯誤，或者量刑不當，不同意判處死刑的，應當改判；（四）發現第一審人民法院或者第二審人民法院違反法律規定的訴訟程序，可能影響正確判決的，應當裁定撤銷原判，發回第一審人民法院或者第二審人民法院重新審判。所以ACD不應選。

15.某市政府機關職員張某，因涉嫌犯間諜罪被有關部門立案偵查，後被依法採取強制措施。下列哪一說法是正確的？

A.本案應由公安機關立案偵查

B.本案應由人民檢察院立案偵查

C.對王某的取保候審應由國家安全機關執行

D.對王某的取保候審應由公安機關執行

答案及解析：C 《刑事訴訟法》第4條規定：「國家安全機關依照法律規定，辦理危害國家安全的刑事案件，行使與公安機關相同的職權。」因此，間諜罪應由國家安全機關偵查。AB項排除。《人民法院 人民檢察院 公安部 國家安全部關於取保候審若干問題的規定》第2條規定：「對犯罪嫌疑人、被告人取保候審的，由公安機關、國家安全機關、人民檢察院、人民法院根據案件的具體情況依法作出決定。公安機關、人民檢察院、人民法院決定取保候審的，由公安機關執行。國家安全機關決定取保候審的，以及人民檢察院、人民法院在辦理國家安全機關移送的犯罪案件時決定取保候審的，由國家安全機關執行。法律教育網 http://www.chinalawe.com

16.乙市M區人民法院對孫某盜竊罪和搶劫罪作出判決後，人民檢察院不抗訴，但孫某不服提出上訴。市中級人民法院審理後認為，一審判決事實清楚，證據確實、充分，但量刑不當。一審對孫某盜竊罪和搶劫罪分別判處2年和9年有期徒刑，決定執行的刑期為10年，而兩罪准確量刑應分別為5年和7年。二審法院應如何處理？

A.直接改判兩罪刑罰分別為5年和7年有期徒刑，並在7年以上12年以下決定應當執行的刑期

B.直接改判兩罪刑罰分別為5年和7年有期徒刑，並決定應當執行的刑期為10年

C.維持一審判決

D.維持一審判處的2年有期徒刑，將一審判處的9年有期徒刑改為7年，並在7年以上9年以下決定應當執行的刑期

答案及解析：D 《刑訴法》第190條規定：「第二審人民法院審判被告人或者他的法定代理人、辯護人、近親屬上訴的案件，不得加重被告人的刑罰。」「人民檢察院提出抗訴或者自訴人提出上訴的，不受前款規定的限制。」《高法解釋》第257條第1款第3項規定：「對被告人實行數罪並罪的，不得加重決定執行的刑罰，也不能在維持原判決決定執行的刑罰不變的情況下，加重數罪中某罪的刑罰。」因此，A、B均不正確。《刑訴法》第189條第2項規定：「原判決認定事實沒有錯誤，但適用法律有錯誤，或者量刑不當的，應當改判。」因此，C亦不正確。只有D符合《刑訴法》及《高法解釋》的規定。

17.根據我國刑事訴訟法的規定和有關的司法解釋，下列哪個說法是正確的？

A.上級人民法院不能審判下級人民法院管轄的第一審刑事案件

B.上級人民法院不能指定下級人民法院審判應由上級人民法院管轄的第一審刑事案件

C.上級人民法院不能指定下級人民法院審判管轄不明的案件

D.上級人民法院不能指定下級人民法院審判管轄明確的案件

答案及解析：B 《刑訴法》第23條規定：「上級人民法院在必要的時候，可以審判下級人民法院管轄的第一審刑事案件；下級人民法院認為案件重大、復雜需要由上級人民法院審判的第一審刑事案件，可以請求移送上一級人民法院管轄。」排除A.《刑訴法》第26條規定：「上級人民法院可以指定下級人民法院審判管轄不明的案件，也可以指定下級人民法院將案件移送其他人民法院管轄。」排除C.《高法解釋》第18條規定：「有管轄權的人民法院因案件涉及本院院長需要迴避等原因，不宜行使管轄權的，可以請求上一級人民法院管轄；上一級人民法院也可以指定與提出請求人民法院同級的其他人民法院管轄。」排除D.

18.王某是某公安機關的法醫，在一起刑事案件的法庭審理過程中，人民法院聘請王某組任該案鑒定人。本案的被告人提出王某與本案有利害關系，申請迴避。依照刑事訴訟法的有關規定，誰有權對王某是否迴避作出決定？

A.王某所在公安機關的負貴人

B.該人民法院院長

C.本案的合議庭

D.本案合議庭的審判長

答案及解析：B 《刑訴法》第30條規定：「審判人員、檢察人員、偵查人員的迴避，應當由院長、檢察長、公安機關負責人決定；院長的迴避，由本院審判委員會決定；檢察長和公安機關負責人的迴避，由同級人民檢察院檢察委員會決定。」《高法解釋》第32條規定：上述有關迴避的規定，適用於法庭書記員、翻譯人員和鑒定人；其迴避由人民法院院長決定。因此選B.

19.偵查人員在殺人案件現場收集到一封信和一張字條，信的內容與案件無關，但根據通信對方的姓名和地址查出了犯罪分子。字條的內容也與案件無關，但根據筆跡鑒定找到了字條的書寫人，從而發現了犯罪分子。對於本案中的信件和字條屬於何種證據種類，下列表述中哪一項是正確的？

A.信件是物證，字條是物證

B.信件是物證，字條是書證

C.信件是書證，字條是物證

D.信件是書證，字條是書證

答案及解析：C 根據有關的法學理論，物證是指以其外部特徵、存在場所和物質屬性證明案件事實的實物和痕跡；書證是指以文字、符號、圖畫等記載的內容和表達的思想來證明案件事實的書面文件和其他物品。從本質上看，書證以其所記載的內容和表達的思想起證明作用，而物證則以其外部特徵、存在場所和物質屬性起證明作用。本題題干中的信件是以其所記載的思想內容起證明作用的，因而是書證；字條則是通過其外部特徵起作用的，因而是物證。所以選C.

20.張某被判處無期徒刑，王某被判處拘役，李某被判處有期徒刑10年，趙某被判處死刑緩期2年執行。在符合法律規定的其他條件下，對誰可以依法暫予監外執行？

A.張某和王某

B.王某和李某

C.李某和趙某

D.張某和李某

答案及解析：B 《刑訴法》第214條之規定，暫予監外執行僅適用於被判處有期徒刑或者拘役的罪犯。題中被判處有期徒刑或拘役刑罰的只有王某和李某，因此B為正確答案。

21.被告人鄭某在法庭審判期間死亡，同時根據已查明的案件事實和認定的證據材料，已能夠確認鄭某無罪。對此案人民法院應當作出何種處理決定？

A.以判決宣告無罪

B.以裁定終止審理

C.以決定終止審理

D.撤銷案件

答案及解析：A 《高法解釋》第176條第9款規定：「審判期間，被告人死亡的，應當裁定終止審理；對於根據已查明的案件事實和認定的證據材料，能夠確認被告人無罪的，應當判決宣告被告人無罪。」據此A當選。法律教育網 http://www.chinalawe.com

22.幾個同級人民法院都有管轄權的案件，應由最初受理的人民法院審判。在必要的時候可以移送下列哪一法院審判？

A.犯罪地人民法院

B.被告人居住地人民法院

C.主要犯罪地人民法院

D.被告人經常居住地人民法院

答案及解析：C 《刑訟法》第25條規定：「幾個同級人民法院都有權管轄的案件，由最初受理的人民法院審判。在必要的時候，可以移送主要犯罪地的人民法院管轄。」

23.根據我國刑事訴訟法的規定，第一育人民法院作出的無罪判決應在何種情況下執行？

A.判決生效後執行

B.判決宣告後立即釋放在押的被告人

C.上訴、抗訴期限屆滿以後

D.二審審理結束，判決作出以後

答案及解析：B 《刑訴法》第209條規定：「第一審人民法院判決被告人無罪、免除刑事處罰的，如果被告人在押，在宣判後應當立即釋放。」

（2003年）

13.甲和乙是盜竊案的共犯，被人民法院判處有期徒刑後在同一監獄服刑。二人在服刑期間脫逃至A市。甲在A市某賓館吃飯時被抓獲，押解回監獄後發現甲在A市還犯有盜竊罪；乙在A市搶劫時被當場抓獲。對甲和乙所犯的新罪應當如何進行偵查？

A.二人均由監獄一並進行偵查

B.二人均由A市公安局一並進行偵查

C.甲由監獄進行偵查，乙由A市公安局進行偵查

D.乙由監獄進行偵查，甲由A市公安局進行偵查

答案及解析：C 《刑訴解釋》第14條規定，正在服刑的罪犯在脫逃期間的犯罪，如果是在犯罪地捕獲並發現的，由犯罪地的人民法院管轄；如果是被緝捕押解回監獄後發現的，由罪犯服刑地的人民法院管轄。由此可確定相應的偵查機關，故選C.

14.在審理自訴案件中，自訴人甲經兩次依法傳喚，無正當理由拒不到庭，法院應如何處理？

A.依法拘傳自訴人

B.開庭審理，缺席判決

C.延期審理

D.按自訴人撤回起訴處理

答案及解析：D 依刑事訴訟法第171條規定，自訴人經過兩次依法傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經法庭許可中途退庭的，按撤訴處理。故選D.

15.控辯雙方對第一審刑事判決未提出抗訴或者上訴，但被告人對第一審刑事附帶民事訴訟判決中的附帶民事部分不服，提起上訴，第二審法院審查後，認為第一審民事部分判決正確，但刑事部分判決有錯誤。第二審法院應當如何處理？

A.指令下級法院按審判監督程序再審刑事部分

B.裁定將全案發回重審刑事部分

C.按審判監督程序再審刑事部分，同附帶民事部分一並審理，依法判決

D.裁定將刑事部分發回重審

答案及解析：C 依《刑訴解釋》第262條規定，第二審人民法院審理附帶民事上訴案件，刑事部分已經發生法律效力的，如果發現第一審判決或裁定中的刑事部分確有錯誤，應當對刑事部分按照審判監督程序指令再審，並將附帶民事訴訟部分發回與刑事案件一並審理。故選C.

16.人民檢察院審查起訴部門對於本院偵查部門移送審查起訴的案件，發現犯罪事實不是犯罪嫌疑人所為，應當如何處理？

A.應當書面說明理由將案卷退回偵查部門，並建議偵查部門重新偵查

B.應當退回偵查部門，建議撤銷案件

C.應當書面說明理由，將案件退回偵查部門處

D.應當退回偵查部門，建議補充偵查

答案及解析：B 依《檢院規則》第237條規定，偵查過程中，發現具有下列情形之一的，應當由檢察人員寫出撤銷案件意見書，經偵查部門負責人審核後，報請檢察長或者檢察委員會決定撤銷案件：①具有刑事訴訟法第十五條規定情形之一的；②沒有犯罪事實的，或者依照刑法規定不負刑事責任和不是犯罪的；③雖有犯罪事實，但不是犯罪嫌疑人所為的。故選B.

17.在審理過程中，被告人趁上廁所之機逃跑，較長時間一直未被抓獲，應當作出何種處理？

A.延期審理的決定

B.延期審理的裁定

C.中止審理的決定

D.中止審理的裁定

答案及解析：D 依《刑訴解釋》第181條規定，在審判過程中，自訴人或者被告人患精神病或者其他嚴重疾病以及案件起訴到人民法院後被告人脫逃，致使案件在較長時間內無法繼續審理的，人民法院應當裁定中止審理。由於其他不能抗拒的原因，使案件無法繼續審理的，可以裁定中止審理。

18.某人民檢察院瀆職犯罪偵查部門接到群眾的舉報，對某單位領導在一起責任事故中的失職行為立案偵查，經偵查認為該領導雖然有過失，但其行為尚不構成犯罪，該檢察院應當作出何種處理決定？

A.免予起訴

B.撤銷案件

C.不起訴

D.終止偵查

答案及解析：B 有下列情形之一的，不追究刑事責任，已經追究的，應當撤銷案件，或者不起訴，或者終止審理，或者宣告無罪：①情節顯著輕微、危害不大，不認為是犯罪的；② 犯罪已過追訴時效期限的；③經特赦令免除刑罰的；④依照刑法告訴才處理的犯罪，沒有告訴或者撤回告訴的；⑤犯罪嫌疑人、被告人死亡的；⑥其他法律規定免予追究刑事責任的。刑訴法第15條確立了具有法定情形不予追究刑事責任原則。具體說來，若處於偵查階段，應當撤銷案件。故選B.

19.被告人張某系退伍軍人，被告人趙某系現役軍人。張某曾在服役期間夥同趙某犯有搶劫罪。關於該案的審判管轄，下列說法哪一個是正確的？

A.應當由軍事法院一並管轄

B.應當由地方人民法院一並管轄

C.被告人張某由地方人民法院管轄，被告人趙某由軍事法院管轄

D.應當先由軍事法院一並管轄，然後再把被告人張某移交地方人民法院管轄

答案及解析：C 《高法解釋》第20條規定：「現役軍人（含軍內在編職工，下同）和非軍人共同犯罪的，分別由軍事法院和地方人民法院或者其他專門法院管轄；涉及國家軍事秘密的，全案由軍事法院管轄。」故選C.

20.某直轄市人民檢察院分院發現本市中級人民法院以挪用公款罪判處被告人李某有期徒刑15年的第二審生效判決在適用法律上確有錯誤，該檢察分院按下列哪一個程序處理是正確的？

A.向本市中級人民法院提起抗訴

B.向本市高級人民法院提起抗訴

C.報請市人民檢察院，由市人民檢察院向市高級人民法院提起抗訴

D.向本市中級人民法院提出糾正意見

答案及解析：C 依《刑訴解釋》第306條規定，人民檢察院系統啟動審判監督程序主要包括兩方面：①來自人民檢察院②來自作出生效判決和裁定的人民法院上級人民檢察院。地方各級人民檢察院發現同級人民法院已經發生法律效力的判決和裁定確有錯誤時，無權按照審判監督程序提出抗訴，應當報請上級人民檢察院按照審判監督程序，向它的同級人民法院提出抗訴。

21.孫某因犯故意殺人罪被某中級人民法院第一審判處列刑緩期二年執行，檢察院提起抗訴。第二審法院審理後改判孫某死刑立即執行。對此案的處理，下列說法哪一個是正確的？

A.第二審法院應另行組成合議庭進行死刑復核

B.應當報請人民法院核准

C.因殺人罪判處死刑的核准權已經授權高級人民法院行使，不必報請人民法院核准

D.該死刑判決是高級人民法院作出的終審判決，應當生效，執行刑

答案及解析：B 《六機關規定》第46條規定：「對於人民檢察院抗訴的案件，經第二審人民法院審查後，認為應當判處被告人死刑的，按照刑事訴訟法第一百八十九條的規定處理，即第二審人民法院認為原判決認定事實沒有錯誤，但適用法律有錯誤，或者量刑不當的，應當改判；認為原判決事實不清或者證據不足的，可以在查清事實後改判或者發回重審。其中，對於第二審人民法院直接改判死刑的案件，無論該案件的死刑核准權是否下放，都應當報請人民法院核准。」《高法解釋》第274條規定：「死刑由人民法院核准，但依法授權高級人民法院核準的除外。因人民檢察院提出抗訴而由人民法院按照第二審程序改判死刑的案件，應當報請人民法院核准。」 因此，B項正確。

22.在第二審案件的裁判中，下列哪一個表述不違反上訴不加刑原則？

A.第一審刑事附帶民事訴訟判決後，被告人的父親經被告人同意提出上訴，被害人對附帶民事部分也提出上訴，法院第二審判決對被告人加刑

B.被告人上訴的案件，第二審判決在不改變刑期的情況下，將搶奪罪改為搶劫罪

C.被告人上訴的案件，第二審法院審理後，認為第一審判決認定犯罪事實和適用法律沒有錯誤，但量刑偏輕，遂撤銷原判，發回原審法院重審，原審法院重審後對被告人加刑

D.第一審判處被告人盜竊罪和故意傷害罪，被告人提出上訴，第二審法院認為第一審判決對盜竊罪量刑偏輕，而對故意傷害罪量刑偏重，故在數罪並罰執行刑期不變的情況下，增加盜竊罪的刑期，減少故意傷害罪的刑期。

答案及解析：B 《高法解釋》第257條規定：「第二審人民法院審理被告人或者其法定代理人、辯護人、近親屬提出上訴的案件，不得加重被告人的刑罰，並應當進行下列具體規定：（一）共同犯罪案件，只有部分被告人上訴的，既不能加重提出上訴的被告人的刑罰，也不能加重其他同案被告人的刑罰；（二）對原判認定事實清楚、證據充分，只是認定的罪名不當的，在不加重原判刑罰的情況下，可以改變罪名；（三）對被告人實行數罪並罰的，不得加重決定執行的刑罰，也不能在維持原判決決定執行的刑罰不變的情況下，加重數罪中某罪的刑罰；（四）對被告人判處拘役或者有期徒刑宣告緩刑的，不得撤銷原判決宣告的緩刑或者延長緩刑考驗期；（五）對事實清楚、證據充分，但判處的刑罰畸輕，或者應當適用附加刑而沒有適用的案件，不得撤銷第一審判決，直接加重被告人的刑罰或者適用附加刑，也不得以事實不清或者證據不足發回原審人民法院重新審理。必須依法改判的，應當在第二審判決、裁定生效後，按照審判監督程序重新審理。人民檢察院提出抗訴或者自訴人提出上訴的案件，不受前款規定的限制。但是人民檢察院抗訴，經第二審人民法院審查後，改判被告人死刑立即執行的，應當報請人民法院核准。」 故選B.

（2004年）

21.劉某因貪污罪被某市中級人民法院一審判處死刑，緩期2年執行。判決後劉某未上訴，人民檢察院也未抗訴，市中級人民法院遂在抗訴、上訴期滿後第二天報請省高級人民法院核准。省高級人民法院不得作出下列哪項處理？

A.認為原判事實不清，證據不足，發回重審

B.認為原判刑罰太重，不同意判處死緩，直接改判為有期徒刑15年

C.認為原判刑罰太輕，應判處死刑立即執行，直接改判並報人民法院核准

D.同意判處死緩，作出予以核準的裁定

答案及解析：C 對於依授權可以由高級人民法院核準的死刑案件，中級人民法院判處死刑後，被告人不上訴、人民檢察院不抗訴的，在上訴、抗訴期滿後三日內報請高級人民法院核准。高級人民法院同意判處死刑的，應當裁定核准死刑；不同意判處死刑的，應當依法改判；認為原判事實不清，證據不足的，應當發回中級人民法院重新審判。因此，本題中ABD符合上面列舉的三種結果，而對於C高級法院是不可以直接改判死刑立即執行的。

22.張某故意傷害案由公安機關偵查終結後移送人民檢察院審查起訴。人民檢察院審查後認為張某犯罪情節輕微，可以免除刑罰，決定不起訴。公安機關如果認為人民檢察院的決定有錯誤，依法可以作出什麼處理？

A.請求人民法院審查人民檢察院的決定

B.請求上一級公安機關移送人民檢察院審查起訴

C.提請上一級人民檢察院復議

D.要求作出決定的人民檢察院復議，意見不被接受時向上一級人民檢察院提請復核

答案及解析：D 本題考察的是公安機關對於人民檢察院不起訴決定不服的救濟途徑。按照《刑事訴訟法》第一百四十四條的規定，對於公安機關移送起訴的案件，人民檢察院決定不起訴的，應當將不起訴決定書送達公安機關。公安機關認為不起訴的決定有錯誤的時候，可以要求復議，如果意見不被接受，可以向上一級人民檢察院提請復核。本案中，張某故意傷害案由公安機關偵查終結後移送人民檢察院審查起訴，人民檢察院審查後認為張某犯罪情節輕微，可以免除刑罰，決定不起訴，公安機關如果認為人民檢察院的決定有錯誤，可以要求作出決定的人民檢察院復議，意見不被接受時向上一級人民檢察院提請復核，而不能直接向上一級檢察院復議，必須按照法定程序進行

⑻ 刑法60題(含答案、解析)8

29．下列關於搶劫罪的，正確的有（）

A. 民工某甲外出打工時將菜刀放在棉被中捆好，背在身上，實施搶奪時被警察抓獲，後查看棉被時發現了菜刀。民工某甲構成准搶劫，應定搶劫罪。

B. 乙經常邀約甲的妻子打麻將，為此導致甲夫妻不和。某日乙又將甲妻邀至乙家打麻將，甲得知後來到乙的住處，掀翻麻將桌，打了乙幾耳光，並對乙說：「你破壞了我的家庭，必須賠償5000元。」乙只好掏了5000元給甲，甲構成搶劫罪。

C. 15歲的甲潛入乙家，從乙的抽屜里竊得4000元現金，恰逢此時，乙的兒子丙放學回家，甲為了窩藏贓物，對丙實施暴力，導致丙輕傷，對甲應認定為搶劫罪。

D. 甲和在國有銀行上班的乙是一對戀人，但二人苦於結婚沒錢，於是甲說服乙，在乙所工作的銀行營業所值班時，由甲前去營業所假裝打劫，共同分贓，然後遠走高飛，乙同意。 2005年4月3日，在只有乙值班時，甲沖進營業廳，用玩具手槍指向乙和大廳內的革命群眾高喊：「繳錢不殺！」乙假裝害怕，將預先准備好的100萬元巨款放入甲的提包中，甲攜款逃走。之後甲、乙平分贓款。甲乙構成搶劫罪。

答案：C

考察知識點：攜帶凶器搶奪、搶劫，敲詐勒索、的區別，犯罪構成 在A項中，攜帶凶器應具有隨時可能使用或當場能夠及時使用的特點，即具有隨時使用的可能性，否則，不能認定為攜帶凶器搶奪。民工外出打工時，將菜刀放在棉被中捆好後背在背後；實施搶奪時，被警察抓獲；警察查看棉被時發現了菜刀。對此，不能認定為攜帶凶器搶奪。 在B項中，甲雖然對乙實施了暴力行為，但從當時的環境來看，甲打了乙幾耳光，並不足以抑制乙的反抗，故不應認定為搶劫罪，而應認定甲為敲詐勒索罪。附帶說明的是，搶劫罪中的脅迫與其他方法，都必須達到足以抑制對方反抗的程度。 在C項中，15歲的甲雖然沒有達到對盜竊罪負刑事責任的年齡，但其盜竊行為仍然是在盜竊故意支配下實施的，故符合「犯盜竊罪」的條件，應認定為准搶劫。〈刑蔽緩法〉269條規定的轉化型搶劫是一種行為的轉化，或者說是一種故意的轉化，而不是罪名的轉化。C項對甲應認定為搶劫罪是正確的 在D項中，甲乙二人的打劫金融機構的行為實際是一種偽裝，而利用公職人員的便利條件才是導致危害結果發生的關鍵。也就是說，暴力行為與危害結果的發生之間沒有直接的因果關系，而利用職務之便才與危害結果的發生有直接的因果關系。 所以，在同一案件中，兩種行為的界限認定出現模糊的情況下，通說應以主要的行為性質來認定，所以要定貪污，根據相關法律規定，甲乙二人是貪污罪的共犯。

30. 下列關於中國刑法適用范圍的說法哪宏陵模些是正確的？

A．甲國公民湯姆教唆乙國公民約翰進入中國境內發展黑社會組織。即使約翰果真進入中國境內實施犯罪行為，也不能適用中國刑法對僅僅實施教唆行為的湯姆追究刑事責任

B．中國公民趙某從甲國販賣毒品到乙國後回到中國。由於趙某的犯罪行為地不在中國境內，行為也沒有危害中國的國家或者國民的利益，所以，不能適用中國刑法

C．A國公民丙在中國留學期間利用暑期外出旅遊，途中為勒索財物，將B國在中國的留學生丁某從東北某市綁架到C國，中國刑法可以依據保護管轄原則對丙追究刑事責任

D．中國公民在中華人民共和國領域外實施的犯罪行為，按照刑法規定的刑為3年以下有期徒刑的，也可以適用中國刑法追究刑事責任

答案： D

考察知識點：對刑法空間效力的理論考察 解析：刑法6~9條規定了我國的刑法管轄原則。 約翰進入中國境內發展黑社會組織，根據屬地管轄原則，A選項錯誤； 販賣毒品是國際犯罪，根據普遍管轄原則，B選項錯誤； 丁某是中國的留學生，根據保護管轄原則，C選項錯誤； D項是刑法第7條的法條原文，是屬人管轄原則的體現，因此只有D項正確，當選。

31．甲因交通肇事被判2年有期徒刑，緩汪皮刑2年。2年考驗期滿後公安機關才發現甲在緩刑考驗期內又犯故意傷害罪。則對甲應：（）

A. 以故意傷害罪處罰，原交通肇事罪所判刑法不再執行。

B. 構成累犯應以故意傷害罪從重處罰

C. 對其所犯故意傷害罪和交通肇事罪按先減後並的原則並罰

D. 先對後罪作出判決再將所處刑罰與前罪判處的2年有期徒刑實行並罰

答案 考點:緩刑制度 解析:只要犯罪分子是再緩刑考驗期限內違反了緩刑條件又犯新罪不論所犯新罪是再緩刑考驗期限內發現還是再緩刑考驗期滿後發現只要沒有超過刑法規定的追訴時效期限都應當撤銷緩刑將前後兩罪合並處罰.

⑼ 司法考試歷年試題解析刑事訴訟(二)

二、多項選擇題：
（2002年）
51．某甲因搶劫他人財物被K縣公安機關依法逮捕，在偵查期間，某甲不講真實姓名、住址，身份不明。對於該案件，K縣公安機關應當如何處理？
A．偵查羈押時間自查清某甲真實身份年月起計算
B．在查清某甲真實身份以前。不允許其聘請律師為他提供法律幫助
C．在查清某甲真實身份以前，停止偵查活動
D．如果犯罪事實清楚，證據確實、充分，可以按某甲自報姓名移送縣人民檢察院審查起訴
答案及解析：AD 《刑訴法》第128條第1款規定：「犯罪嫌疑人不講真實姓名、住址，身份不明的，偵查羈押期限自查清其身份之日起計算，但是不得停止對其犯罪行為的偵喊羨查取證。對於犯罪事實清楚，證據確實、充分的，也可以按其自報的姓名移送人民檢察院審查起訴。」因此C排除。《刑訴法》第96條規定：「犯罪嫌疑人在被偵查機關第一次訊問後或者採取強制措施之日起，可以聘請律師為其提供法律咨詢、代理申訴、被告。犯罪嫌疑人被逮捕的，聘請的律師可以為其申請保候審。涉及國家秘密的案件，犯罪嫌疑人聘請律師，應當經偵查機關批准。」犯罪嫌疑人不講真實姓名、住址，身份不明，不影響其享有偵查階段獲得辯護的權利。因此排除B。
52.被告人李陽，因故意殺人罪、間諜罪被中級人民法院一審判處死刑緩期二年執行。在上訴期間內，人民檢察院認為人民法院的量刑不當，依法提起抗訴。二審法院不開庭審理後，認為一審法院認定事實沒有錯誤，量刑過輕，依法撤銷原判，改判為死刑立即執行，並核農執行死刑蘆數立即執行。該案4如些做法是違法的？
A.二審法院改判被告人死刑立即執行
B.二審法院核准執行死刑
C. 二審法院沒有發回重審
D.二審法院不開庭審理本案
答案及解析：BD 《刑事訴訟法》第189條規定：「第二審人民法院對不服第一審判決的上訴、抗訴案件，經過審理後，應當按照下列情形分別處理：（一）原判決認定事實和適用法律正確、量刑適當的，應當裁定駁回上訴或者抗訴，維持原判；（二）原判決認定事實沒有錯誤，但適用法律有錯誤，或者量刑不當的，應當改判；（三）原判決事實不清楚或者證據不足的，可以在查清事實後改判；也可以裁定撤銷原判，發回原審人民法院重新審判。」第190條規定：「第二審人民法院審判被告人或者他的法定代理人、辯護人、近親屬上訴的案件，不得加重被告人的刑罰。人民檢察院提出抗訴或者自訴人提出上訴的，不受前款規定的限制。」第191條規定：「第二審人民法院發現第一審人民法院的審理有下列違反法律規定的訴訟程序的情形之一的，應當裁定撤銷原判，發回原審人民法院重新審判：（一）違反本法有關公開審判的規定的；（二）違反迴避制度的；（三）剝奪或者限制了當事人的法定訴訟權利，可能影響公正審判的；（四）審判組織的組成不合法的；（五）其他違反法律規定的訴訟程序，可能影響公正審判的。綜合上引條文，AC項合法。《刑事訴訟法解釋》第257條第2款規定：」人民檢察院提出抗訴或者自訴人提出上訴的案件，不受前款規定的限制。但是人民檢察院抗訴的案件，經第二審人民法院審理後，改判被告人死刑立即執行的，應當報請人民法院核准。「B項未報請人民法院核准，因此違法。《刑事訴訟法》第187條規定：」第二審人民法院對上訴案件，應當組成合議庭，開庭審理。合議庭經過閱卷，訊問被告人、聽取其他當事人、辯護人、訴訟代理人的意見，對事實清楚的，可以不開庭審理。對人民檢察院抗訴的案件，第陪滲首二審人民法院應當開庭審理。「據此，D項亦違法。
53.根據刑事訴訟法的規定，下列有關迴避決定的表述中哪些是正確的？
A.公安機關偵查人員的迴避由公安機關的負責人決定，。在迴避作出決定前被申請迴避的人員應暫停參加對本案的偵查工作
B.公安機關負責人和檢察長的迴避，由同級人民檢察院檢察委員會決定
C.對書記員、翻譯人員和鑒定人的迴避，由審判長決定，對合議庭成員迴避，由院長或審判委員會決定
D.對公訴人員提出申請迴避的，人民法院應當通知指派該公訴人員出庭的人民檢察院，由該院檢察長或檢察委員會決定
答案及解析：BD 《刑訴法》第30條規定：「審判人員、檢察人員、偵查人員的迴避，應當由院長、檢察長、公安機關負責人決定；院長的迴避，由本院審判委員會決定；檢察長和公安機關負責人的迴避，由同級人民檢察院檢察委員會決定。」「對偵查人員的迴避做出決定前，偵查人員不能停止對案件的偵查。」據此A排除。《高法解釋》第32條規定：「上述有關迴避的規定，適用於法庭書記員、翻譯人員和鑒定人。其迴避由人民法院院長決定。」《六機關規定》第8條規定：「刑事訴訟法第30條和第31條規定，書記員、翻譯人員和鑒定人員的迴避，由人民法院院長決定。」據此C排除。
54.小剛是一名17歲的職業高中學生，在2000年10月5日國慶節放假期間，他潛入某單位辦公室，竊得手提電話3部。在公安機關對此案進行偵查時，下列哪些內容屬於刑事訴訟的證明對象？
A. 小剛盜竊的事實
B.小剛的年齡
C.2000年國慶節期間放長假的事實
D.小剛犯罪後的表現
答案及解析：ABD 《高法解釋》第52條規定：「需要運用證據證明的案件事實包括：（一）被告人的身份；（二）被指控的犯罪行為是否存在；（三）被指控的行為是否為被告人所實施；（四）被告人有無罪過，行為的動機、目的；五）實施行為的時間、地點、手段、後果以及其他情節；（六）被告人的責任以及與其他同案人的關系；（七）被告人的行為是否構成犯罪，有無法定或者酌定從重、從輕、減輕處罰以及免除處罰的情節；（八）其他與定罪量刑有關的事實。」
55.在我國刑事訴訟附帶民事訴訟中，下列哪些人或單位是依法負有賠償責任的人？
A.沒有被迫究刑事責任的共同致害人
B.已經被執行死刑的罪犯的遺產繼承人
C.應當對被告人的犯罪行為承擔民事賠償責任的個人
D.應當對被告人的犯罪行為承擔民事賠償責任的單位
答案及解析：ABCD 《高法解釋》第86條規定：「附帶民事訴訟中依法負有賠償責任的人包括：（一）刑事被告人（公民、法人和其他組織）及沒有被追究刑事責任的其他共同致害人；（二）未成年刑事被告人的監護人；（三）已被執行死刑的罪犯的遺產繼承人。（四）共同犯罪案件中，案件審結前已死亡的被告人的遺產繼承人；（五）其他對刑事被告人的犯罪行為依法應當承擔民事賠償責任的單位和個人。」
56.在刑事訴訟執行程序中，下列哪些情況可以暫予監外執行？
A.被判處無期徒刑的女罪犯張某，被發現服則時懷有身孕
B.被判處有期徒刑10年的罪犯王某，在獄中自殺未遂，致使生活不能自理
C.被判處拘役的罪犯李某患有嚴重疾病需要保外就醫
D.被判處5年有期徒刑的婦女趙某，服刑時其寧正值哺乳期
答案及解析：CD 《刑訴法》第214條規定：「對於被判處有期徒刑或者拘役的罪犯，有下列情形之一的，可以暫予監外執行：（一）有嚴重疾病需要保外就醫的；（二）懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女。」「對於適用保外就醫可能有社會危險性的罪犯，或者自傷自殘的罪犯，不得保外就醫。」
57.根據我國刑事訴訟法的有關規定，下述哪些判決應當由公安機關執行？
A.管制
B.有期徒刑的緩刑
C.拘役
D.剝奪政治權利
答案及解析：ABCD 《刑訴法》第213條第2款規定：「對於被判處死刑緩期2年執行、無期徒刑有期徒刑的罪犯，由公安機關依法將該罪犯送交監獄執行刑罰。對於被判處有期徒刑的罪犯，在被交付執行刑罰前，剩餘刑期在1年以下的，由看守所代為執行。對於被判處拘役的罪犯，由公安機關執行。」第217條規定：「對於被判處徒刑緩刑的罪犯，由公安機關交所在單位或者基層組織予以考察。對於被假釋的罪犯，在假釋考驗期限內，由公安機關予以監督。」第218條規定：「對於被判處管制、剝奪政治權利的罪犯，由公安機關執行。執行期滿，應當由執行機關通知人，並向有關群眾公開宣布解除管制或者恢復政治權利。」根據以上規定，屬於公安機關執行的刑罰包括管制、拘役、有期徒刑緩刑以及剝奪政治權利。據此ABCD皆入選。
58.王紅親眼目睹了三個盜竊犯實施盜竊及當場被公安機關抓獲的過程。事後，偵查人員找到王紅取證。對此，下列哪些說法是正確的？
A.王紅有義務作證
B.王紅有權要求對自己的姓名在整個刑事訴訟過程中保密
C.王紅有權要求公安司法機關保障自己的人身安全
D.王紅有權要求公安司法機關保障自己近親屬的安全
答案及解析：ACD 《刑訴法》第48條規定：「凡是知道案件情況的人，都有作證的義務。生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨別是非、不能正確表達的人，不能作證人。」所以A項入選。該法第49條第1款規定：「人民法院、人民檢察院和公安機關應當保障證人及其近親屬的安全。」因此，CD亦正確。
59.人民法院審理一起刑事案件，被告人可能被判處死刑，人民法院依法為其指定了辯護人，但是被告人拒絕人民法院指定的辯護人為其辯護。對此，下列哪些說法是正確的？
A.人民法院不應當准許
B.被告人元權拒絕人民法院為其指定的辯護人
C.人民法院應當光審查，被告人有正當理由的應當准許
D.人民法院准許後，被告人需另行委託辯護人或者人民法院應當為其另行指定辯護人
答案及解析：CD 《刑訴法》第34條第3款規定：「被告人可能判處死刑而沒有委託辯護人的，人民法院應當為其指定辯護人。」《高法解釋》第38條規定：「被告人堅持自己行使辯護權，拒絕人民法院指定的辯護人為其辯護人，人民法院應當准許，並記錄在案；被告人具有本解釋第36條規定情形之一，拒絕人民法院指定的辯護人為其辯護，有正當理由的，人民法院應當准許，但被告人需另行委託辯護人，或者人民法院應當為其另行指定辯護人。」該解釋第36條規定：「被告人沒有委託辯護人而具有下列情形之一的，人民法院應當為其指定辯護人：（一）盲、聾、啞人或者是限制行為能力的人；（二）開庭審理時不滿18周歲的未成年人；（三）可能被判處死刑的人。」據此CD入選。
60.胡女士喜歡編造並傳播小道消息，她曾經捏造事實，同時誹謗甲、乙、丙、丁四人。此後，甲獨自向人民法院起訴。關於本案，人民法院下列哪些處理方式是錯誤的？
A，人民法院不受理此案
B.同意乙、丙、丁不參加訴訟
C.乙、丙、丁不參加訴訟，但允許他們在本案宣判後另行提起刑事自訴
D.乙、丙、丁不出庭，但允許其保留告訴權
答案及解析：ACD 《高法解釋》第193條規定：「自訴人明知有其他共同侵害人，但只對部分侵害人提起自訴的，人民法院應當受理，並視為自訴人對其他侵害人放棄告訴權利，判決宣告後自訴人又對其共同侵害就同一事實提起自訴的，人民法院不再審理。共同被害人中只有部分人告訴的，人民法院應當通知其他被害人參加訴訟。被通知人就同一事實又提起自訴的，人民法院不予受理。但當事人另行提起民事訴訟的，不受本解釋限制。」據此B排除。
61.張某以盜竊的手段獲取了某公司的商業秘密，被控侵犯商業秘密罪。在本案訴訟中，被盜公司行使下列哪些訴訟權利於法有據？
A.委託訴訟代理人參加訴訟
B. 以涉及商業秘密為由申請不公開審理
C. 不服檢察機關的不起訴決定而向上一級檢察機關提出申訴
D.以審判人員違反規定會見當事人為由申請其迴避
答案及解析：ABCD 《刑訴法》第40條第1款規定：「公訴案件的被害人及其法定代理人或者近親屬，附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人，自案件移送審查起訴之日起，有權委託訴訟代理人。自訴案件的自訴人及其法定代理人，附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人，有權隨時委託訴訟代理人。」據此A入選。《高法解釋》第121條第2款規定：「對於當事人提出申請的申請的確屬涉及商業秘密的案件，法庭應當決定不公開審理。」據此B入選。《刑訴法》第145條規定：「對於有被害人的案件，決定不起訴的，人民檢察應當將不起訴書送達被害人。被害人如果不服，可以自收到決定書後7日以內向上一級人民檢察院申訴，請求提起公訴。人民檢察院應當將復審決定告知被害人。對人民檢察院維持不起訴決定的，被害人可以向人民法院起訴。被害人也可以不經申訴，直接向人民法院起訴。人民法院受理案件後，人民檢察院應當將有關案件材料移送人民法院。」據此C入選。《刑訴法》第29條規定：「審判人員、檢察人員、偵查人員不得接受當事人及其委託的人的請客送禮，不得違反規定會見當事人及其委託的人。審判人員、檢察人員、偵查人員違反前款規定的，應當依法追究法律責任。當事人及其法定代理人有權要求他們迴避。」據此D亦入選。
62.張某居住在A縣，因涉嫌受賄被檢察機關決定取保候審。取保候審期間，張某應當遵守的義務有哪些？
A.未經A縣公安機關批准不得離開A縣
B. 未經A縣檢察機關批准不得離開A縣
C.在傳訊的時候及時到案
D.未經A縣公安機關批准不得會見他人
答案及解析：AC 《刑訴法》第56條規定：「被取保候審的犯罪嫌疑人、被告人應當遵守以下規定：（一）未經執行機關批准不得離開所居住的市、縣；（二）在傳訊的時候及時到案；（三）不得以任何形式干擾證人作證；（四）不得毀滅、偽造證據或者串供。」據此C入選。《人民法院 人民檢察院 公安部 國家安全部關於取保候審若干問題的規定》第2條第2規定：「公安機關、人民檢察院、人民法院決定取保候審的，由公安機關執行。國家安全機關決定取保候審的，以及人民檢察院、人民法院在辦理國家安全機關移送的犯罪案件時決定取保候審的，由國家安全機關執行。」所以，執行機關應是公安機關，則應選A。
63.甲某系H縣人民商場職工，因涉嫌盜竊犯罪被H縣公安機關偵查終結移送縣人民檢察院審查起訴。H縣人民檢察院經審查認為劉某的行為依照刑法規定不需要判處刑罰，於是決定不起訴。H縣人民檢察院應當如何宣布和送達不起訴決定書？
A.不起訴決定書，應當公開宣布
B.將不起訴決定書分別送達甲某和H縣人民商場
C.將不起訴決定書送達H縣公安機關
D.將不起訴決定書送達該盜竊案的被害人
答案及解析：ABCD 《刑訴法》第143條規定：「不起訴的規定，應當公開宣布，並且將不起訴決定送達被不起訴人和他的所在單位。如果不起訴人在押，應當立即釋放。」據此AB當選。《刑訴法》第144條規定：「對於公安機關移送起訴的案件，人民檢察院決定不起訴，應當將不起訴決定書送達公安機關。公安機關認為不起訴的決定有錯誤的時候，可以要求復議，如果意見不被接受，可以向上一級人民檢察院提請復核。」據此C當選。《刑訴法》第14.5條規定：「對於有被害人的案件，決定不起的，人民檢察院應當將不起訴決定書送達被害人。被害人如果不服，……」據此D亦當選。
64.甲、乙、丙因涉嫌綁架犯罪被逮捕。該案經人民檢察院審查起訴，認為丙犯罪證據不足，不符合起訴條件，於是作出不起訴決定，該不起訴決定宣布後，發生哪些法律後果？
A.不起訴決定書立即發生法律效力
B.應當立即釋放丙
C.不得因該案事實再次追究丙刑事責任
D.該案被害人可以在法定期限內向上一級人民檢察院申訴
答案及解析：ABD 《人民檢察院刑事訴訟規則》第294條第2款規定：「不起訴決定書自公開宣布之日起生效。」A正確。《刑訴法》第143條規定：「不起訴的規定，應當公開宣布，並且將不起訴決定送達被不起訴人和他的所在單位。如果不起訴人在押，應當立即釋放。」B項正確。《刑訴法》第145條規定：「對於有被害人的案件，決定不起訴的，人民檢察院應當將不起訴決定書送達被害人。被害人如果不服，可以自收到決定書後七日以內向上一級人民檢察院申訴，請求提起公訴。人民檢察院應當將復查決定告知被害人。對人民檢察院維持不起訴決定的，被害人可以向人民法院起訴。被害人也可以不經申訴，直接向人民法院起訴。人民法院受理案件後，人民檢察院應當將有關案件材料移送人民法院。」D正確。
65.卞某系聾啞人i荔聾啞學校職工，因涉嫌盜竊罪被B縣人民檢察院提起公訴。卞某委託的辯護人商某認為卞某並非該案的犯罪人。B縣人民法院經審查，決定按照普通程序審理該案。B縣人民法院為什麼決定按照普通程序而不是按照簡易程序審理該案？
A.卞某系聾啞人
B.卞某系某聾啞學校職工
C.辯護人高某認為卞某無罪
D.人民檢察院沒有建議適用簡易程序
答案及解析：AC 《刑訴法》第174條規定：「人民法院對於下列案件，可以適用簡易程序，由審判員一人獨任審判：（一）對依法可能判處3年以下有期徒刑、拘役、管制、單處罰金的公訴案件，事實清楚、證據充分，人民檢察院建議或者同意適用簡易程序的；（二）告訴才的處理的案件；（三）被害人起訴的有證據證明的輕微刑事案件。」《高法解釋》第222條規定：「人民法院審理具有以下情形之一的案件，不應當適用簡易程序：（一）公訴案件的被害人對於起訴指控的犯罪事實予以否認的（二）比較復雜的共同犯罪案件；（三）被告人是盲、聾、啞人的；（四）辯護人作無罪辯護的；（五）其他不宜適用簡易程序的。」據此AC入選。
66. 在一起傷害案件中，被害人甲不服5縣人民檢察院對犯罪嫌疑人乙作出的不起訴決定 而向縣人民法院提起訴訟。人民法院審查後認為該案缺乏罪證，經要求，自訴人未能提出補充證據。縣人民法院可以作出哪些處理？
A.說服自訴人撤訴
B.裁定駁回自訴
C.對甲和乙進行調解
D.中止訴訟
答案及解析：AB 《刑訴法》第171條規定：「人民法院對於自訴案件進行審查後，按照下列情形分別處理：（一）犯罪事實清楚，有足夠證據的案件，應當開庭審判；（二）缺乏罪證的自訴案件，如果自訴人提不出補充證據，應當說服自訴人撤回自訴，或者裁定駁回。」據此AB入選。
67.李某在法庭上作證說，他曾聽徐某講述其如何殺害高萊的經過。李某向法庭提供的證言，屬於證據分類中哪些證據？
A.傳來證據
B.直接證據
C.有罪證據
D.言詞證據
答案及解析：ABCD 刑事證據的理論分類，是指按照證據本身的特點，從不同的角度在理論上對證據進行的理論上的劃分。按照證據的來源，可以將證據劃分為原始證據的傳來證據：凡是直接來源於案件事實，未經復制、轉述的證據是原始證據；凡是間接來源於案件事實，經過復制、轉述的證據，是傳來證據。據此，本題中李某的證言屬於傳來證據，A入選。根據證據與案件主要事實的證明關系，可以將證據劃分為直接證據和間接證據：凡是能夠單獨直接證明案件主要事實的證據，是直接證據；凡是不能單獨、直接證明案件主要事實，需要與其他證據相結合才能證明的證據，為間接證據。本題中李某的證言如經查實（請注意任何證據都不能自己證明自己的真實性），即可單獨地直接證明徐某殺害高某的事實，屬直接證據，B入選。根據證據是肯定還是否定犯罪嫌疑人、被告人實施了犯罪行為，可以將證據劃分為有罪證據和無罪證據：凡是能夠證明犯罪事實存在和犯罪行為系犯罪嫌疑人、被告人所為的證據，是有罪證據；凡是能夠否認犯罪事實存在或者能夠證明犯罪嫌疑人、被告人未實施犯罪行為的證據，是無罪證據。李某的證言顯然屬於有罪證據，C入選。根據證據的表現形式，可以將證據分為言詞證據和實物證據：凡是以人的陳述為表現形式的證據，是言詞證據；凡是以物為表現形式的證據，是實物證據。李某的證言系人的言詞，屬言詞證據，D亦入選。
68.根據有關司法解釋，經查證屬實確屬採用刑訊逼供或者威脅、引誘、欺騙等非法方法取得的證據，不能作為定案的根據。下列哪些證據屬於此類？
A.證人證言
B.被害人陳述
C.視聽資料
D.書證
答案及解析：AB 《刑訴法》第43條規定：「審判人員、檢察人員、偵查人員必須依照法定程序，收集能夠證實犯罪嫌疑人、被告人有罪或者無罪、犯罪情節輕重的各種證據。嚴禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法的方法收集證據。必須保證一切與案件有關或者了解案情的公民，有客觀地充分地提供證據的條件，除特殊情況外，並且可以吸收他們協助調查。」《高法解釋》第61條規定：「嚴禁以非法的方法收集證據。凡經查證確實屬於採用刑訊逼供或者威脅、引誘、欺騙等非法的方法取得的證人證言、被害人陳述、被告人供述，不能作為定案的根據。」《高檢規則》第265條第1款規定：「嚴禁以非法的方法收集證據。以刑訊逼供或者威脅、引誘、欺騙等非法的方法收集的犯罪嫌疑人供述、被害人陳述、證人證言，不能作為指控犯罪的根據。」據此，我國司法機關將非法證據排除的范圍限定為言辭證據，A、B為正確答案。