2010司法考試卷一答案
A. 司法考試多選真題及答案解析「卷一」(3)
C.對雅力克的行為縣級以上公安機關可依法予以處罰
D.如雅力克持塗改的出境證件出境，中國邊防檢查機關有權阻止其出境
76.甲國公民彼得，在中國境內殺害一中國公民和一乙國在華留學生，被中國警方控制。乙國以彼得殺害本國公民為由，向中國申請引渡，中國和乙國間無引渡條約。關於引渡事項，下列哪些選項是正確的?
A.中國對乙國無引渡義務
B.乙國的引渡請求應通過外交途徑聯系，聯系機關為外交部
C.應由中國最高法院對乙國的引渡請求進行審查，並作出裁定
D.在收到引渡請求時，中國司法機關正在對引渡所指的犯罪進行刑事訴訟，故應當拒絕引渡
77.甲國公民瑪麗與中國公民王某經常居住地均在中國，2人在乙國結婚。關於雙方婚姻關系的法律適用，下列哪些選項是正確的?
A.結婚手續只能適用中國法
B.結婚手續符合甲國法、中國法和乙國法中的任何一個，即為有效
C.結婚條件應適用乙國法
D.結婚條件應適用中國法
78.中國A公司與甲國B公司簽訂貨物買賣合同，約定合同爭議提交中國C仲裁委員會仲裁，仲裁地在中國，但對仲裁條款應適用的法律未作約定。後因貨物質量問題雙方發生糾紛，中國A公司依仲裁條款向C仲裁委提起仲裁，但B公司主張仲裁條款無效。根據我國相關法律規定，關於本案仲裁條款的效力審查問題，下列哪些判斷是正確的?
A.對本案仲裁條款的效力，C仲裁委無權認定，只有中國法院有權審查
B.對本案仲裁條款的效力，如A公司請求C仲裁委作出決定，B公司請求中國法院作出裁定的，由中國法院裁定
C.對本案仲裁條款效力的審查，應適用中國法
D.對本案仲裁條款效力的審查，應適用甲國法
79.甲國公民A與乙國公民B的經常居住地均在中國，雙方就在丙國境內發生的侵權糾紛在中國法院提起訴訟。關於該案的法律適用，下列哪些選項是正確的?
A.如侵權行為發生後雙方達成口頭協議，就糾紛的法律適用做出了選擇，應適用協議選擇的法律
B.如侵權行為發生後雙方達成書面協議，就糾紛的法律適用做出了選擇，應適用協議選擇的法律
C.如侵權行為發生後雙方未選擇糾紛適用的法律，應適用丙國法
D.如侵權行為發生後雙方未選擇糾紛適用的法律，應適用中國法
80.甲公司的營業所在甲國，乙公司的營業所在中國，甲國和中國均為《聯合國國際貨物銷售合同公約》的當事國。甲公司將一批貨物賣給乙公司，該批貨物通過海運運輸。貨物運輸途中，乙公司將貨物轉賣給了中國丙公司。根據該公約，下列哪些選項是正確的?
A.甲公司出售的貨物，必須是第三方依中國知識產權不能主張任何權利的貨物
B.甲公司出售的貨物，必須是第三方依中國或者甲國知識產權均不能主張任何權利的貨物
C.乙公司轉售的貨物，自雙方合同成立時風險轉移
D.乙公司轉售的貨物，自乙公司向丙公司交付時風險轉移
81.根據《最高人民法院關於審理信用證糾紛案件若干問題的規定》，中國法院認定存在信用證欺詐的，應當裁定中止支付或者判決終止支付信用證項下款項，但存在除外情形。關於除外情形，下列哪些表述是正確的?
A.開證行的指定人、授權人已按照開證行的指令善意地進行了付款
B.開證行或者其指定人、授權人已對信用證項下票據善意地作出了承兌
C.保兌行善意地履行了付款義務
D.議付行善意地進行了議付
82.李伍為慣常居所地在甲國的公民，滿成為慣常居所地在乙國的公民。甲國不是《保護文學藝術作品伯爾尼公約》締約國，乙國和中國是該公約的締約國。關於作品在中國的國民待遇，下列哪些選項是正確的?
A.李伍的文章在乙國首次發表，其作品在中國享有國民待遇
B.李伍的文章無論發表與否，其作品在中國享有國民待遇
C.滿成的文章無論在任何國家首次發表，其作品在中國享有國民待遇
D.滿成的文章無論發表與否，其作品在中國享有國民待遇
83.法院領導在本院初任法官任職儀式上，就落實法官職業道德准則中的“文明司法”和踐行執法為民理念的“理性文明執法”提出要求。下列哪些選項屬於“文明執法”范圍?
A.提高素質和修養，遵守執法程序，注重執法藝術
B.儀容整潔、舉止得當、言行文明
C.杜絕與法官職業形象不相稱的行為
D.嚴守辦案時限，禁止拖延辦案
84.某非法吸收公眾存款刑事案件，因涉及人數眾多，影響面廣，當地領導私下曾有“必須重判”的說法。①主審李法官聽此說法即向院長匯報。②開庭時，李法官對律師提出的非法證據排除的請求不予理睬。③李法官對劉檢察官當庭反駁律師無罪辯護意見、嚴斥該律師立場有問題的做法不予制止。④李法官幾次打斷律師用方言發言，讓其慢速並重復。⑤律師對法庭上述做法提出異議，遭拒後當即退庭抗議。⑥劉檢察官大聲對律師說：“你太不成熟，本地沒你的飯吃了。”⑦律師擔心報復，向當事人提出解除委託關系。⑧李法官、劉檢察官應邀參加該律師所在律所的十周年所慶，該律師向李、劉贈送禮品。關於法律職業人員的不當行為，下列哪些選項是正確的?
A.①④⑤
B.②③④
C.②⑥⑦
D.③⑦⑧
85.下列哪些選項屬於《刑事訴訟法》新增或加強律師訴訟權利的規定?
A.辯護律師在偵查期間可以申請變更強制措施;向偵查機關了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名和案件有關情況，提出意見
B.辯護律師可以同在押的犯罪嫌疑人會見和通信
C.辯護律師會見犯罪嫌疑人、被告人時不被監聽
D.律師作為辯護人涉嫌干擾司法機關訴訟活動犯罪的，應當及時通知所在的律師事務所或所屬的律師協會
參考答案：
51.AB 52.BC 53.ACD 54.ABC 55.AC 56.ABD 57.CD 58.ABC 59.ABC 60.ABD 61.BD 62.ABC 63.AC 64.AD 65.ABD 66.ABD 67.ABD 68.ACD 69.ABCD 70.ACD 71.ACD 72.ABCD 73.ABC 74.BCD 75.BCD 76.AB 77.BD 78.BC 79.ABD 80.AC 81.ABCD 82.ACD 83.ABC 84.ABC 85.ACD
B. 求2010年司法考試案例分析題
二、（本題22分）
案情 被告人趙某與被害人錢某曾合夥做生意（雙方沒有債權債務關系）。年5月23日，趙某通過技術手段，將錢某銀行存摺上的9萬元存款劃轉到自己的賬戶上（沒有取出現金）。錢某向銀行查詢知道真相後，讓趙某還給自己9萬元。
同年6月26日，趙某將錢某約至某大橋西側泵房後，二人發生爭執。趙某頓生殺意，突然勒錢某的頸部、捂錢某的口鼻，致錢某昏迷。趙某以為錢某已死亡，便將錢某「屍體」縛重扔入河中。
6月28日凌晨，趙某將恐嚇信置於錢某家門口，謊稱錢某被綁架，讓錢某之妻孫某（某國有企業出納）拿20萬元到某大橋贖人，如報警將殺死錢某。孫某不敢報警，但手中只有3萬元，於是在上班之前從本單位保險櫃拿出17萬元，急忙將20萬元送至某大橋處。趙某蒙面接收20萬元後，聲稱2小時後孫某即可見到丈夫。
28日下午，錢某的屍體被人發現（經鑒定，錢某系溺水死亡）。趙某覺得罪行遲早會敗露，於29日向公安機關投案，如實交待了上述全部犯罪事實，並將勒索的20萬元交給公安人員（公安人員將20萬元退還孫某，孫某於8月3日將17萬元還給公司）。公安人員李某聽了趙某的交待後隨口說了一句「你罪行不輕啊」，趙某擔心被判死刑，逃跑至外地。在被通緝的過程中，趙某身患重病無錢治療，向當地公安機關投案，再次如實交待了自己的全部罪行。
問題
1．趙某將錢某的9萬元存款劃轉到自己賬戶的行為，是什麼性質？為什麼？
2．趙某致錢某死亡的事實，在刑法理論上稱為什麼？刑法理論對這種情況有哪幾種處理意見？你認為應當如何處理？為什麼？
3．趙某向孫某索要20萬元的行為是什麼性質？為什麼？
4．趙某的行為是否成立自首？為什麼？
5．孫某從公司拿出17萬元的行為是否成立犯罪？為什麼？
三、（本題21分）
案情
張某——某國企副總經理
石某——某投資管理有限公司董事長
楊某——張某的朋友
姜某——石某公司出納
石某請張某幫助融資，允諾事成後給張某好處，被張某拒絕。石某請出楊某幫忙說服張某，允諾事成後各給張某、楊某400萬股的股份。後經楊某多次撮合，2006年3月6日，張某指令下屬分公司將5,000萬元打入石某公司賬戶，用於股權收購項目。2006年5月10日，楊某因石某允諾的400萬股未兌現，遂將石某訴至法院，並提交了張某出具的書面證明作為重要證據，證明石某曾有給楊某股份的允諾。石某因此對張某大為不滿，即向某區檢察院揭發了張某收受賄賂的行為。檢察院立案偵查，查得證據及事實如下：
——石某稱：2006年3月14日，在張某辦公室將15萬元現金交給張某。同年4月17日，在楊某催促下，讓姜某與楊某一起給張某送去40萬元。因擔心楊某私吞，特別告訴姜某一定與楊某同到張某處（石某講述了張某辦公室桌椅、沙發等擺放的具體位置）。
——姜某稱：取出40萬元後與楊某約好見面時間和地點，但楊某稱堵車遲到很久。自己因有重要事情需要處理，就將錢交楊某送與張某。
——楊某稱：確曾介紹張某與石某認識，並積極撮合張某為石某融資。與姜某見面時因堵車遲到，姜某將錢交給他後匆匆離開。他隨後在自己車上將錢交給張某，張某拿出10萬元給他，說是辛苦費（案發後，楊某將10萬元交檢察院）。
——張某稱：幫助石某公司融資，是受楊某所託（檢察院共對張某訊問六次，每次都否認收受過任何賄賂）。
據石某公司日記帳、記帳憑證、銀行對帳單等記載，2006年3月6日張某公司的下屬分公司將5,000萬元打入石某公司賬戶。同年3月14日和4月17日，分別有15萬元和40萬元現金被提出。
問題
依據有關法律、司法解釋規定和刑事證明理論，運用本案現有證據，分析能否認定張某構成受賄罪，請說明理由。
答題要求
①能夠根據法律、司法解釋相關規定及對刑事證明理論的理解，運用本案證據作出能否認定犯罪的判斷，指出法院依法應當作出何種判決。
②觀點明確，分析有據，邏輯清晰，文字通暢。
四、（本題20分）
案情 甲公司委派業務員張某去乙公司采購大蒜，張某持蓋章空白合同書以及采購大蒜授權委託書前往。
甲、乙公司於2010年3月1日簽訂大蒜買賣合同，約定由乙公司代辦托運，貨交承運人丙公司後即視為完成交付。大蒜總價款為100萬元，貨交丙公司後甲公司付50萬元貨款，貨到甲公司後再付清餘款50萬元。雙方還約定，甲公司向乙公司交付的50萬元貨款中包含定金20萬元，如任何一方違約，需向守約方賠付違約金30萬元。
張某發現乙公司尚有部分綠豆要出售，認為時值綠豆銷售旺季，遂於2010年3月1日擅自決定與乙公司再簽訂一份綠豆買賣合同，總價款為100萬元，仍由乙公司代辦托運，貨交丙公司後即視為完成交付。其他條款與大蒜買賣合同的約定相同。
2010年4月1日，乙公司按照約定將大蒜和綠豆交給丙公司，甲公司將50萬元大蒜貨款和50萬元綠豆貨款匯付給乙公司。按照托運合同，丙公司應在十天內將大蒜和綠豆運至甲公司。
2010年4月5日，甲、丁公司簽訂以120萬元價格轉賣大蒜的合同。4月7日因大蒜價格大漲，甲公司又以150萬元價格將大蒜賣給戊公司，並指示丙公司將大蒜運交戊公司。4月8日，丙公司運送大蒜過程中，因山洪暴發大蒜全部毀損。戊公司因未收到貨物拒不付款，甲公司因未收到戊公司貨款拒絕支付乙公司大蒜尾款50萬元。
後綠豆行情暴漲，丙公司以自己名義按130萬元價格將綠豆轉賣給不知情的己公司，並迅即交付，但尚未收取貨款。甲公司得知後，拒絕追認丙公司行為，要求己公司返還綠豆。
問題
1．大蒜運至丙公司時，所有權歸誰？為什麼？
2．甲公司與丁、戊公司簽定的轉賣大蒜的合同的效力如何？為什麼？
3．大蒜在運往戊公司途中毀損的風險由誰承擔？為什麼？
4．甲公司能否以未收到戊公司的大蒜貨款為由，拒絕向乙公司支付尾款？為什麼？
5．乙公司未收到甲公司的大蒜尾款，可否同時要求甲公司承擔定金責任和違約金責任？為什麼？
6．甲公司與乙公司簽訂的綠豆買賣合同效力如何？為什麼？
7．丙公司將綠豆轉賣給己公司的行為法律效力如何？為什麼？
8．甲公司是否有權要求己公司返還綠豆？為什麼？
五、（本題20分）
案情 甲省A縣大力公司與乙省B縣鐵成公司，在丙省C縣簽訂煤炭買賣合同，由大力公司向鐵成公司出售3,000噸煤炭，交貨地點為C縣。雙方約定，因合同所生糾紛，由A縣法院或C縣法院管轄。
合同履行中，為便於裝船運輸，鐵成公司電話告知大力公司交貨地點改為丁省D縣，大力公司同意。大力公司經海運向鐵成公司發運2,000噸煤炭，存放於鐵成公司在D縣碼頭的貨場。大力公司依約要求鐵成公司支付已發煤款遭拒，遂決定暫停發運剩餘1,000噸煤炭。
在與鐵成公司協商無果情況下，大力公司向D縣法院提起訴訟，要求鐵成公司支付貨款並請求解除合同。審理中，鐵成公司辯稱並未收到2,000噸煤炭，要求駁回原告訴訟請求。大力公司向法院提交了鐵成公司員工季某（季某是鐵成公司業務代表）向大力公司出具的收貨確認書，但該確認書是季某以長遠公司業務代表名義出具的。經查，長遠公司並不存在，季某承認長遠公司為其杜撰。據此，一審法院追加季某為被告。經審理，一審法院判決鐵成公司向大力公司支付貨款，季某對此承擔連帶責任。
鐵成公司不服一審判決提起上訴，要求撤銷一審判決中關於責令自己向大力公司支付貨款的內容，大力公司、季某均未上訴。經審理，二審法院判決撤銷一審判決，駁回原告要求被告支付貨款並解除合同的訴訟請求。
二審判決送達後第10天，大力公司負責該業務的黎某在其手機中偶然發現，自己存有與季某關於2,000噸煤炭驗收、付款及剩餘煤炭發運等事宜的談話錄音，明確記錄了季某代表鐵成公司負責此項煤炭買賣的有關情況，大力公司遂向法院申請再審，堅持要求鐵成公司支付貨款並解除合同的請求。
問題
1．本案哪個（些）法院有管轄權？為什麼？
2．一審法院在審理中存在什麼錯誤？為什麼？
3．分析二審當事人的訴訟地位。
4．二審法院的判決有何錯誤？為什麼？
5．大力公司可以向哪個（些）法院申請再審？
6．法院對大力公司提出的再審請求如何處理？為什麼？
六、（本題22分）
案情 2007年2月，甲乙丙丁戊五人共同出資設立北陵貿易有限責任公司（簡稱北陵公司）。公司章程規定：公司注冊資本500萬元；持股比例各20%；甲、乙各以100萬元現金出資，丙以私有房屋出資，丁以專利權出資，戊以設備出資，各折價100萬元；甲任董事長兼總經理，負責公司經營管理；公司前五年若有利潤，甲得28%，其他四位股東各得18%，從第六年開始平均分配利潤。
至2010年9月，丙的房屋仍未過戶登記到公司名下，但事實上一直由公司佔有和使用。
公司成立後一個月，丁提出急需資金，向公司借款100萬元，公司為此召開臨時股東會議，作出決議如下：同意借給丁100萬元，借期六個月，每月利息一萬元。丁向公司出具了借條。雖至今丁一直未歸還借款，但每月均付給公司利息一萬元。
千山公司總經理王五系甲好友，千山公司向建設銀行借款1,000萬元，借期一年，王五請求北陵公司提供擔保。甲說：「公司章程規定我只有300萬元的擔保決定權，超過了要上股東會才行。」王五說：「你放心，我保證一年到期就歸還銀行，到時候與你公司無關，只是按銀行要求做個手續。」甲礙於情面，自己決定以公司名義給千山公司的貸款銀行出具了一份擔保函。
戊不幸於2008年5月地震中遇難，其13歲的兒子倖存下來。
北陵公司欲向農業銀行借款200萬元，以設備作為擔保，銀行同意，雙方簽訂了借款合同和抵押合同，但未辦理抵押登記。
2010年5月，乙提出欲將其股份全部轉讓給甲，甲願意受讓。
2010年7月，當地發生洪水災害，此時北陵公司的凈資產為120萬元，但尚欠萬水公司債務150萬元一直未還。北陵公司決定向當地的一家慈善機構捐款100萬元，與其簽訂了捐贈合同，但尚未交付。
問題
1．北陵公司章程規定的關於公司前五年利潤分配的內容是否有效？為什麼？
2．丙作為出資的房屋未過戶到公司名下，對公司的設立產生怎樣的後果？在房屋已經由公司佔有和使用的情況下，丙是否需要承擔違約責任？
3．丁向公司借款100萬元的行為是否構成抽逃注冊資金？為什麼？
4．北陵公司於2010年8月請求丁歸還借款，其請求權是否已經超過訴訟時效？為什麼？
5．北陵公司是否有權請求法院確認其向建設銀行出具的擔保函無效？為什麼？
6．戊13歲的兒子能否繼承戊的股東資格而成為公司的股東？為什麼？
7．如北陵公司不能償還農業銀行的200萬元借款，銀行能否行使抵押權？為什麼？
8．乙向甲轉讓股份時，其他股東是否享有優先受讓權？為什麼？
9．北陵公司與當地慈善機構的捐贈合同是否有效？為什麼？萬水公司可否請求法院撤銷北陵公司的上述行為？為什麼？
2010年國家司法考試試卷四參考答案
二、參考答案：
1．趙某將錢某的9萬元存款劃轉到自己賬戶的行為，成立盜竊罪。在我國，存款屬於盜竊罪的對象，趙某的行為完全符合盜竊罪的構成要件，而且是盜竊既遂。
2．趙某致錢某死亡的行為，在刑法理論上稱為事前的故意。刑法理論對這種情況有以下處理意見：（1）第一行為即勒頸部、捂口鼻的行為成立故意殺人未遂，第二行為即將錢某「屍體」縛重扔入河中的行為成立過失致人死亡罪；（2）如果在實施第二行為時對死亡有間接故意（或未必的故意），則成立一個故意殺人既遂；否則成立故意殺人未遂與過失致人死亡罪；（3）將兩個行為視為一個行為，將支配行為的故意視為概括的故意，認定為一個故意殺人既遂；（4）將兩個行為視為一體，作為對因果關系的認識錯誤來處理，只要存在相當的因果關系，就認定為一個故意殺人既遂。應當認為，第一行為與結果之間的因果關系並未中斷，而且客觀發生的結果與行為人意欲發生的結果完全一致，故應肯定趙某的行為成立故意殺人既遂。
3．趙某向孫某勒索20萬元的行為是敲詐勒索罪與詐騙罪的想像競合犯。一方面，趙某實施了脅迫行為，孫某產生了恐懼心理，並交付了財物。所以，趙某的行為觸犯了敲詐勒索罪；另一方面，錢某已經死亡，趙某的行為具有欺騙性質，孫某產生了認識錯誤；如果孫某知道真相就不會受騙、不會將20萬元交付給趙某。因此，趙某的行為也觸犯了詐騙罪。但是，由於只有一個行為，故成立想像競合犯，從一重罪論處。
4．趙某的行為成立自首。雖然相關司法解釋規定，「犯罪嫌疑人自動投案後又逃跑的，不能認定為自首」，但這是針對後來不再投案自首而言。在本案中，雖然可以根據司法解釋否認趙某的前一次投案成立自首，但不能否認後一次自動投案與如實交待成立自首。
5．孫某的行為雖然屬於挪用公款，但不成立挪用公款罪。因為孫某雖然將公款挪用給個人使用，但並沒有超過三個月未還。
三、參考答案（要點）：
1．判斷。不能認定張某收受賄賂。
2．依據。刑事訴訟法第162條、最高法院司法解釋第52條、第176條規定的證明標准。刑事訴訟證明理論關於「案件事實清楚，證據確實、充分」的闡述，具體是指：（1）據以定罪的每個證據都已查證屬實；（2）證據與案件事實存在客觀聯系；（3）犯罪事實各部分有相應證據證明；（4）全案證據排除了其他可能性，得出的結論唯一。
3．分析。——從犯罪行為是否存在角度看，在證明張某收受兩筆款項問題上，均為「一對一」證據，既沒有足夠證據證明他沒有收受賄賂，也沒有足夠證據證明他收受了賄賂。——從本案涉案人員情況看，石某、楊某均為本案利害關系人，有可能為了推脫罪責陷害張某。現有證據不足以排除這種可能性。
4．處理。本案證據在證明張某收受這兩筆錢這一關鍵問題上沒有排除其他可能性，應當作出證據不足，指控的犯罪不能成立的無罪判決。
四、參考答案：
1．甲公司。因為大蒜是動產，除合同有特別約定外，以交付作為其所有權轉移的標志。甲公司和乙公司約定，大蒜交給丙公司時視為完成交付，故此時甲公司是大蒜所有權人。
2．有效。大蒜在交付之前，甲公司仍有所有權，享有處分權，出賣人就同一標的物訂立的多重買賣合同，合同的效力相互之間是不排斥的。
3．戊公司承擔。在途貨物的買賣，自買賣合同簽訂之日起，標的物意外毀損滅失的風險由買方承擔。故大蒜毀損滅失的風險由買方戊公司承擔。
4．不能。因為合同具有相對性，甲乙公司是大蒜購銷合同的當事人，甲公司不能因為第三人戊公司的原因拒付尾款。
5．不能。因為甲公司和乙公司大蒜購銷合同中既約定定金又約定違約金，乙公司只能選擇適用違約金或者定金。
6．有效。因為甲公司通過向乙公司支付50萬元綠豆貨款的行為，表示其已對張某無權代理行為進行了追認。
7．無效。丙公司的轉賣行為屬無權處分（效力待定）行為，因為甲公司拒絕追認丙公司行為。
8．無權。因為己公司構成善意取得。
五、參考答案：
1．B縣和D縣法院有管轄權。當事人雙方約定了兩個法院，管轄協議無效。本案為合同糾紛，屬特殊地域管轄，由被告住所地或合同的履行地管轄。
2．一審法院追加季某為被告是錯誤的，因為本案並不是必要共同訴訟；一審法院漏判當事人解除合同的請求是錯誤的，因為判決應針對當事人請求作出。
3．本案中，上訴人為鐵成公司；被上訴人為大力公司；季某按原審訴訟地位列明。
4．二審法院對一審漏審的原告解除合同的請求進行判決是錯誤的。對這一請求二審法院應當根據當事人自願的原則進行調解，調解不成的，應當裁定撤銷原判發回重審。
5．大力公司可以向丁省高院申請再審。
6．法院應當裁定再審，因當事人有新證據；法院應當就解除合同的請求進行調解，調解不成的，應當撤銷一、二審判決，發回原審法院重審。
六、參考答案：
1．有效。公司法允許有限公司章程對利潤作出不按出資比例的分配方法。
2．不影響公司的有效設立。丙應當承擔違約責任。
3．不構成。經過股東會決議，簽訂了借款合同，形成丁對公司的債務。
4．未超過。因為丁作為債務人一直在履行債務。
5．無權。因保證合同是甲與銀行之間的合同。
6．能夠。因為公司法並未要求股東為完全行為能力人。
7．能夠。設備抵押可以不辦理登記。
8．不享有。因為不是對外轉讓。
9．有效。萬水公司可以請求法院撤銷北陵公司的捐贈行為，因其不履行債務而無償轉讓財產，損害了萬水公司的利益，符合合同法關於債的保全撤銷權的條件。
C. 司法考試多選真題及答案解析「卷一」(2)
D.履行納稅義務是公民享有其他權利的前提條件
63.根據《憲法》和法律的規定，下列哪些選項是不正確的?
A.生命權是我國憲法明確規定的公民基本權利
B.監督權包括批評建議權、控告檢舉權和申訴權
C.《憲法》第43條第1款規定，中華人民共和國公民有休息的權利
D.受教育既是公民的權利也是公民的義務
64.下列哪些選項屬於不正當競爭行為?
A.甲燈具廠捏造乙燈具廠偷工減料的事實，私下告訴乙廠的幾家重要客戶
B.甲公司發布高薪招聘廣告，乙公司數名高管集體辭職前往應聘，甲公司予以聘用
C.甲電器廠產品具有嚴重瑕疵，媒體誤報道為乙電器廠產品，甲廠未主動澄清
D.甲廠使用與乙廠知名商品近似的名稱、包裝和裝潢，消費者經仔細辨別方可區別二者差異
65.D市S縣發生重大食品安全事故。根據《食品安全法》的規定，關於有關部門採取的措施，下列哪些選項是正確的?
A.接收病人的S縣醫院立即向S縣衛生局報告
B.接到報告的S縣衛生局及時向S縣政府和D市衛生局報告
C.S縣衛生局立即成立食品安全事故處置指揮部
D.S縣衛生局在必要時可直接向衛生部報告事故及其處理信息
66.根據《商業銀行法》，關於商業銀行分支機構，下列哪些說法是錯誤的?
A.在中國境內應當按行政區劃設立
B.經地方政府批准即可設立
C.分支機構不具有法人資格
D.撥付各分支機構營運資金額的總和，不得超過總行資本金總額的70%
67.根據《商業銀行法》，關於商業銀行的設立和變更，下列哪些說法是正確的?
A.國務院銀行業監督管理機構可以根據審慎監管的要求，在法定標準的基礎上提高商業銀行設立的注冊資本最低限額
B.商業銀行的組織形式、組織機構適用《公司法》
C.商業銀行的分立、合並不適用《公司法》
D.任何單位和個人購買商業銀行股份總額5%以上的，應事先經國務院銀行業監督管理機構批准
68.以下4人的月工資、薪金所得，應分別適用下列何種稅率?
A.張某所得5000元，適用3%的稅率
B.王某所得8000元，適用20%的稅率
C.李某所得20000元，適用25%的稅率
D.趙某所得85000元，適用45%的稅率
69.根據稅收徵收管理法規，關於從事生產、經營的納稅人賬簿，下列哪些說法是正確的?
A.納稅人生產、經營規模小又確無建賬能力的，可聘請經稅務機關認可的財會人員代為建賬和辦理賬務
B.納稅人使用計算機記賬的，應在使用前將會計電算化系統的會計核算軟體、使用說明書及有關資料報送主管稅務機關備案
C.納稅人會計制度健全，能夠通過計算機正確、完整計算其收入和所得情況的，其計算機輸出的完整的書面會計記錄，可視同會計賬簿
D.納稅人的賬簿、記賬憑證、報表、完稅憑證、發票、出口憑證以及其他有關涉稅資料，除另有規定外，應當保存10年
70.關於基本養老保險的個人賬戶，下列哪些選項是正確的?
A.職工個人繳納的基本養老保險費全部記入個人賬戶
B.用人單位繳納的基本養老保險費按規定比例記入個人賬戶
C.個人死亡的，個人賬戶余額可以繼承
D.個人賬戶不得提前支取
71.李某因追索工資與所在公司發生爭議，遂向律師咨詢。該律師提供的下列哪些意見是合法的?
A.解決該爭議既可與公司協商，也可申請調解，還可直接申請仲裁
B.應向勞動者工資關系所在地的勞動爭議仲裁委提出仲裁請求
C.如追索工資的金額未超過當地月最低工資標准12個月金額，則仲裁裁決為終局裁決，用人單位不得再起訴
D.即使追索工資的金額未超過當地月最低工資標准12個月金額，只要李某對仲裁裁決不服，仍可向法院起訴
72.農戶甲外出打工，將自己房屋及宅基地使用權一並轉讓給同村農戶乙，5年後甲返回該村。關於甲返村後的住宅問題，下列哪些說法是錯誤的?
A.由於甲無一技之長，在外找不到工作，只能返鄉務農。政府應再批給甲一處宅基地建房
B.根據“一戶一宅”的原則，甲作為本村村民應擁有自己的住房。政府應再批給甲一處宅基地建房
C.由於農村土地具有保障功能，宅基地不得買賣，甲乙之間的轉讓合同無效。乙應返還房屋及宅基地使用權
D.由於與乙的`轉讓合同未經有關政府批准，轉讓合同無效。乙應返還房屋及宅基地使用權
73.甲化工廠和乙造紙廠排放污水，造成某村農作物減產。當地環境主管部門檢測認定，甲排污中的有機物超標3倍，是農作物減產的原因，乙排污未超標，但其中的懸浮物仍對農作物減產有一定影響。關於甲、乙廠應承擔的法律責任，下列哪些選項是正確的?
A.甲廠應對該村損失承擔賠償責任
B.乙廠應對該村損失承擔賠償責任
C.環境主管部門有權追究甲廠的行政責任
D.環境主管部門有權追究乙廠的行政責任
74.中國參與某項民商事司法協助多邊條約的談判並簽署了該條約，下列哪些表述是正確的?
A.中國簽署該條約後有義務批准該條約
B.該條約須由全國人大常委會決定批准
C.對該條約規定禁止保留的條款，中國在批准時不得保留
D.如該條約獲得批准，對於該條約與國內法有不同規定的部分，在中國國內可以直接適用，但中國聲明保留的條款除外
75.外國公民雅力克持旅遊簽證來到中國，我國公安機關查驗證件時發現，其在簽證已經過期的情況下，塗改證照，居留中國並臨時工作。關於雅力克的出入境和居留，下列哪些表述符合中國法律規定?
A.在雅力克旅遊簽證有效期內，其前往不對外國人開放的地區旅行，不再需要向當地公安機關申請旅行證件
B.對雅力克的行為縣級以上公安機關可拘留審查
D. 國家司法考試歷年真題：2010年法理學多選題
51.關於法律規則、法律條數櫻文與語言的表述，下列哪些選項是正確的？？（ ）（2010年卷一多選第51題）
A.法律規則以「規范語句」的形式表達
B.所有法律規則都具語言依賴性，在此意義上，法律規則就是法律條文
C.所有表述法律規則的語句都可以帶有道義助動詞
D.《中華人民共和國民法通則》第十五條規定：「公民以他的戶籍所在地的居住地為住所，經常居住地與住所不一致的，經常居住地視為住所。」從語式上看，該條文表達的並非一個法律規則
「司法部答案」AC
「網校答案」C
「考點」法律規則與語言、法律條文
「解析」選項A表述不嚴謹。法律規則是通過特定語句表達的。表達法律規則的特定語句往往是一種規范語句。但是，並不意味著所有法律規則的表達都是以規范語句的形式表達，而是可以用陳述語氣或陳述句表達。
選項B錯誤。法律規則和法律條文是有區別的，法律規則是法律條文的內容，法律條文是法律規則的表現形式。
選項C正確。道義表示說話人對事件的社會價值觀，有三種道義語義：義務、允許、禁止。常用的道義詞主要由助動飢磨詞來表現：必須、應該、應當、該、可以、禁止等。規范語句中不管是命令句還是允許句，都可以帶有道義助動詞。
選項D錯誤。法律條文可以分為規范性條文和非規范性條文。該條規定表達的是法律規則。
52.司法審判中，當處於同一位階的規范性法律文件在某個問題上有不同規定時，法官可以依據下列哪些法的適用原則進行審判？（ ）（2010年卷一多選第52題）
A.特別法優於一般法
B.上位法優於下位法
C.新法優於舊法
D.法溯及既往
「司法部答案」ABC
「網校答案」AC
「考點」同一位階的法的淵源之間的沖突原則
「解析」
選項A、C正確。同一位階的法的淵源之間的沖突原則，主要包括：（1）全國性法律優先原則；（2）特別法優先原則；（3）後法優先或新法優先原則；（4）實體法優先原則；（5）國際法優先原則；（6）省、自治區的人民政府制定的規章效力高於本行政區域內較大的市的人民政府制定的規章。
選項B是不同位階法的適用原則。選項D講的是法的時間效力問題。
53.2007年，張某請風水先生選了塊墓地安葬亡父，下葬時卻挖到十年前安葬的劉某父親的棺木，張某將該棺木鋸下一角，緊貼著安葬了自己父親。後劉某發覺，以故意損害他人財物為由起訴張某，要求賠償損失以及精神損害賠償。對於此案，合議庭意見不一。法官甲認為，下葬棺木不屬於民法上的物，本案不存在精神損害。法官乙認為，張某不僅要承擔損毀他人財物的侵權責任，還要因其行為違背公序良俗而向劉某爛畢斗支付精神損害賠償金。對此，下列哪些說法是正確的？（ ）（2010年卷一多選第53題）
A.下葬棺木是否屬於民法上的物，可以通過「解釋學循環」進行判斷
B.「入土為安，死者不受打擾」是中國大部分地區的傳統，在一定程度上可以成為法律推理的前提之一
C.「公序良俗」屬倫理范疇，非法律規范，故法官乙推理不成立
D.當地群眾對該事件的一般看法，可成為判斷劉某是否受到精神損害的因素之一
「答案」ABD
「考點」法律解釋、法律推理
「解析」
選項A正確。法律解釋受解釋學循環的制約。
選項B正確。「入土為安，死者不受打擾」是中國大部分地區的傳統，屬於一種風俗習慣，屬於法的非正式淵源，在一定程度上可以成為法律推理的前提。
選項C錯誤。「公序良俗」原則在《民法通則》中有明確的規定，已經從倫理規范上升到法律規范。
選項D正確。《人民法院關於確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第3條第（三）項規定，非法利用、損害遺體、遺骨，或者以違反社會公共利益、社會公德的其他方式侵害遺體、遺骨的，其近親屬遭受精神痛苦，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應當依法予以受理。本題中，張某將劉某父親的棺木鋸下一角，如果當地群眾將此事件看作是「以其他違反道德的方式侵害侵害遺體、遺骨的情況」，且劉某也因群眾的流言蜚語遭受了巨大的精神痛苦，則可以向人民法院提起精神損害賠償訴訟，法院應該依法受理。
54.關於法律論證中外部證成的說法，下列哪些選項是錯誤的？（ ）（2010年卷一多選第54題）
A.外部證成是對內部證成中所使用的前提本身之合理性的證成
B.外部證成是法官在審判中根據法條直接推導出判決結論的過程
C.外部證成與案件事實的法律認定無關
D.外部證成本身也是一個推理過程
「答案」BC
「考點」外部證成
「解析」選項A正確。外部證成關涉的是對內部證成中所使用的前提本身的合理性，即對前提的證成。
選項B錯誤。法官在審判中根據法條直接推導出判決結論的過程是內部證成，不是外部證成。
選項C錯誤。外部證成就是對法律決定所依賴的前提即案件事實進行法律認定，因此，外部證成與案件事實的法律認定是有關的。
選項D正確。外部證成過程中也必然涉及內部證成，也就是說對法律決定所依賴的前提的證成本身也是一個推理過程。
55.賈律師在一起未成年人盜竊案件辯護意見中寫到：「首先，被告人劉某隻是為了滿足其上網玩耍的慾望，實施了秘密竊取少量財物的行為，主觀惡性不大；其次，本省盜竊罪的追訴限額為800元，而被告所竊財產評估價值僅為1，050元，社會危害性較小；再次，被告人劉某僅從這次盜竊中分得200元，收益較少。故被告人劉某的犯罪情節輕微，社會危害性不大，主觀惡性小，依法應當減輕或免除處罰。」關於該意見，下列哪些選項是不正確的？（ ）（2010年卷一多選第55題）
A.辯護意見既運用了價值判斷，也運用了事實判斷
B.「被告人劉某的犯罪情節輕微，社會危害性不大，主觀惡性小，依法應當減輕或免除處罰」，屬於事實判斷
C.「本省盜竊罪的追訴限額為800元，而被告人所竊取財產評估價值僅為1050元」，屬於價值判斷
D.辯護意見中的「只是」、「僅為」、「僅從」這類詞彙，屬於法律概念
「答案」BCD
「考點」事實判斷與價值判斷
「解析」選項B屬於價值判斷，選項C屬於事實判斷。首先要區分這組概念。價值判斷是對法律所擬定的原則、規則、制度等客觀存在（客體），人們必須從它們能否體現和滿足人們的需要，能否有更為理想的原則、規則、制度存在等角度來予以分析法律，從而涉及法律的應然狀態和理想追求問題。事實判斷是對客觀存在的法律原則、規則、制度等所進行的客觀分析與判斷。主要解決客觀存在的法律究竟是怎樣的這一問題，它並不主張或者說根本抵制從「應然」的角度追問法律應當怎樣的問題。
選項D錯誤。法律概念是對各種法律現象或者法律事實加以描述、概括的概念。辯護意見中的「只是」、「僅為」、「僅從」這類詞彙，不屬於法律概念。
56.《中華人民共和國畜禽遺傳資源進出境和對外合作研究利用審批辦法》第三條規定：「本辦法所稱畜禽，是指列入依照《中華人民共和國畜牧法》第十一條規定公布的畜禽遺傳資源目錄的畜禽。本辦法所稱畜禽遺傳資源，是指畜禽及其卵子（蛋）、胚胎、精液、基因物質等遺傳材料。」對此，下列哪些表述是錯誤的？（ ）（2010年卷一多選第56題）
A.《中華人民共和國畜牧法》是《中華人民共和國畜禽遺傳資源進出境和對外合作研究利用審批辦法》的上位法
B.《中華人民共和國畜牧法》和《中華人民共和國畜禽遺傳資源進出境和對外合作研究利用審批辦法》均屬於行政法規
C.該條款內容屬於技術規范
D.該條款規定屬於任意性規則
「答案」BCD
「考點」法律規范、技術規范
「解析」
選項A正確，選項B錯誤。《中華人民共和國畜牧法》是由全國人大常委會制定的，因此屬於「法律」范疇，《中華人民共和國畜禽遺傳資源進出境和對外合作研究利用審批辦法》是由國務院制定的，屬於「行政法規」范疇，法律效力高於行政法規，所以，前者是後者的上位法。
選項C錯誤。法的技術性規范指規定包括法的解釋權、法的生效時間、法的修正程序、法公布的文字形式等內容的條文。技術規范的調整對象是人與自然的關系，是規定人們如何使用自然的力量和生產工具以有效地利用自然的行為准則。所以，這個條文屬於法的技術性規范，而不是技術規范。
選項D錯誤。強行性規則和任意性規則，是按照規則對人們行為規定和限定的范圍或程度不同對法律規則進行的分類。該條規定不是法律規則，也不是任意性規則。
E. 2010司法考試刑事訴訟法真題及答案
2010年司法考試真題部分包括答案解析，到司考帝國網可以下載。
F. 2010年司考卷一第58題答案
58.AC
乾隆五十一年，四川發生一起殺人案：唐達根與宋萬田本不相識，因赴集市買苞谷遂結伴同行。途中山洞避雨，宋萬田提議二人賭錢。後宋萬田得贏，唐達根將錢如數送上。歸途，宋萬田再次提議賭錢，唐達根得贏。宋萬田聲稱唐達根耍騙不肯給錢，唐達根與之爭吵進而雙方互毆，爭斗中唐達根將宋萬田打死。依據《大清律例》及《大清律輯注》，你認為唐達根有可能被官府認定犯下列哪些罪行？
A.唐達根系沒有預謀、臨時起意將宋萬田打死，應定「故殺」
B.唐達根系惱羞成怒，欲奪賭錢故意將宋萬田打死，應定「謀殺」
C.唐達根系無心之下，斗毆中不期將宋萬田打死，應定「斗毆殺」
D.唐達根系無怨恨殺人動機，「以力共戲」將宋萬田打死，應定「戲殺」
如果以後你或者你的朋友還需要司考資料的話，可以去新華考資上個課，新華考資的資料均來自於各機構的名師名家經典教程，適合你的學習。直接網路新華考資即可。
2014年的司考已經結束，司考成績已經陸續可以查詢了，不知道親們今年考的如何？如果考得不好，是否已經決定來年再戰？如果已經決定，就不要在猶豫了，去新華考資獲取你所需要的司考資料吧。
新華考資的資料來源於全網最優質的司考導師，而且集合多家機構的考試資料，親如果覺得值得一試的話，可以直接網路新華考資前去了解學習。
司法考試，作為我國第一大考，其難度可想而知，但每年考司考的人一直是有增無減，越來越多的人認識到司考的重要性以及作用性。但每年司考通過率一直維持在10%以下，通過率一直很低。所以，作為司考專業人士，建議親們不要再盲目的學習司考了，一定要有準確的方向，准確的資料，在這里，簡單的跟大家說幾點建議：
首先，把基礎知識鞏固牢固，這就需要諸多的練習題。去新華考資找找，有一個很不錯的練習方式。就是司考真題通，可以模擬會對你有幫助的。
第二，熟練掌握法條的所有知識，這是司考的關鍵，你可以到新華考資與大家交流一下司考的經驗，會讓你受到很大的啟發。
第三，視頻音頻資料，這樣的資料，是提升資料，不可缺少，有的人可以直接在網上找去年或者以前的，但我不建議你看盜版的，更不建議看之前的，因為每年不僅有變化，而且盜版的質量太差。你也可以到新華考資去，那裡有最新的資料。也可以上個沖刺的課。嗯，暫時就這么多，如果有疑問，可以繼續追問。
祝親們未來司考順利
G. 2010年司法考試：民法歷年真題精點難點解析（六）
1、（2000-3-18） 某區政府工業主管部門作出決定，把所屬的A公司的兩個業務部分立出再設B公司和C公司，並在決定中明確該公司以前所負的債務由新設的B公司承擔。A公司原欠李某貨款5萬元，現李某要求償還，你認為該債務應當如何處理？
A、由B公司承擔債務
B、由A、B、C三個公司分別承擔債務
粗脊C、由A公司承擔債務採集者退散
D、由A、B、C三個公司連帶承擔債務
「答案」D
「考點」當事人分立後的債務承擔
「詳解」根據《合同法》第90條的規定： 「當事人訂立合同後合並的，由合並後的法人或者其他組織行使合同權利，履行合同義務。當事人訂立合同後分立的，除債權人和債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權，承擔連帶債務。」可見，債務承擔問題可由債權人和債務人約定，但本題中，債權人李某和債務人A公司並沒有就債務承擔達成什麼約定，因此，債務人A公司對債權人李某的債務依法應由分立後的法人A、B、C三公司連帶承擔，主管部門的內部決定對第三人沒有效力。
2、（2000-3-19） 甲企業因基建建需要竹簽，與乙廠簽訂了一供貨合同，合同約定，乙供應甲竹簽100捆，每根竹簽單價1元，未約定總價。乙如約按慣例供應竹簽100捆，每捆100根，甲企業以自己認為每捆竹簽為10根，現每捆竹簽為100根為由，主張變更合同，遭乙企業反對，雙方發生糾紛。對此糾紛如何處理？
A、按重大誤解處理
B、按合同解釋處理
C、或按無效合同處理，或按合同解釋處理
D、按無效合同處理
「答案」B
「考點」合同糾紛的處理方式
「詳解」根據《合同法》第125條的規定：當事人對合同條款的理解有爭議的，應當按照合同所使用的詞句、合同的有關條款、合同的目的、交易習慣以及誠實信用原則，確定該條款的真實意思。合同文本採用兩種以上文字訂立並約定具有同等效方的，對各文本使用的詞句推定具有相同含義。各文本使用的詞句不一岩睜滲致的，應當根據合同的目的予以解釋。本題中的當事人自願訂立合同，只是對具體條款發生爭議，應按合同的解釋予以處理。
3、（2000-3-20） 張某為辦養豬場向王某借款1萬元，沒有約定利息。兩年後，養豬場獲利。張某歸還借款時，王某要求其支付1000元利息，為此雙方發生爭議。張某應否支付利息早鍵？
A、張某不必支付利息
B、張某應按照銀行存款利率支付利息
C、張某應按照銀行存款利率支付利息
D、張某應在不超過銀行存款利率四信的范圍內支付利息
「答案」A
「考點」自然人之間借款合同的利息
「詳解」根據《合同法》第2ll條的規定：「自然人之間的借款合同對支付利息沒有約定或者約定不明確的，視為不支付利息。自然人之間的借款合同約定支付利息的，借款的利率不得違反國家有關限制借款利率的規定。」本題中，張某與王某二人在借款時沒有約定利息，依法應視為不支付利息。
4、（2000-3-21） 甲向乙購進一批玉米，雙方約定，合同履行地在乙所在城市S市。5月1日乙為甲代辦托運運往M縣。在運輸過程中，5月3日甲與丙簽訂協議，將將批玉米轉讓給丙，在M縣火車站交貨。5月4日由於遇到洪爆發，火車在運輸途中出軌，玉米損失。該損失應由誰承擔？
A、甲承擔
B、乙承擔
C、丙承擔
D、甲與丙分擔
「答案」C
「考點」買賣合同的風險承擔
「詳解」根據《合同法》第142條的規定：「標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之後由買受人承擔，但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。」本題中，甲與乙間的合同履行地在乙所在城市s市，那麼在乙為甲代辦托運完成時交付就已完成，標的物的風險責任就應由甲承擔。根據《合同法》第144條的規定：「出賣人出賣交由承運人運輸的在途標的物，除當事人另有約定的以外，毀損、滅失的風險自合同成立時起由買受人承擔。」本題中甲、丙達成協議將在途標的物轉讓給丙，丙自 5月3日起應承擔風險負擔。所以，在5月4日發生標的物損失時，丙應承擔該損失。
5、（2000-3-22） 公民甲與房地產開發商乙簽訂一份商品房買賣合同，乙提出，為少市契稅建議將部分購房款算作裝修費用，甲未表示反對。後發生糾紛，甲以所付裝修費用遠遠高於裝修標准為由，請求法院對裝修費用予以變更。該裝修費用條款效力應如何認定？
A、是雙方當事人真實意思表示，有效
B、顯失公平，可變更
C、以合法形式掩蓋非法目的，無效
「考點」無效合同的表現形式
「詳解」根據《合同法》第52條的規定：「有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規的強制性規定。」本題中，當事人為少交契稅將購房款算做裝修費用，具有合法的形式但目的非法，因而無效。
6、（2000-3-23） 甲向首飾店購買鑽石戒指一枚，標簽標明該鑽石為「天然鑽石」，買回後被人告知實是人造鑽石。甲遂多次與首飾店交涉，歷時一年零六個月，未果。現甲欲訴請法院撤銷該買賣關系，其主張能否得到支持？
A、不可以，已超過行使撤銷權的一年除斥期間
B、可以，首飾店主觀上存在欺詐故意
C、可以，未過兩年訴訟時效
D、可以，雙方系因重大誤解訂立合同
「答案」A
「考點」可撤銷合同中撤銷權的行使期間
「詳解」根據《合同法》第55條的規定：有下列情形之一的，撤銷權消滅：（1）具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內沒有行使撤銷權；（2）具有撤銷權的當事人知道撤銷事由後明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權。來源：www.examda.com
根據《合同法》解釋（一）第8條的規定：合同法第55條規定的「一年」、第75條和第104條第2款規定的「五年」為不變期間，不適用訴訟時效中止、中斷或者延長的規定。再根據《合同法》第54條的規定，「當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷」，因此撤銷權的行使必須通過法院或者仲裁機構。本題中，甲雖然在1年零6個月前就已經知道撤銷事由並多次與對方交涉，但並沒有真正行使撤銷權，撤銷權也不因交涉而中斷，因此撤銷權行使的1年期間經過，甲的撤銷合同的權利就消滅了。
7、（2000-3-24） 吳某與張某於1999年10月2日舉行結婚典禮。同日吳某將拍攝婚禮活動的一卷膠卷交給某彩色擴印公司沖印，並預交沖印費24元，彩色擴印公司開出一張印單交給吳某，印單上事先印好了「如遇意外損壞或遺失，本賠償同類同號膠卷一卷或相當價值的現金」的字樣。後彩色擴印公司將該膠卷遺失。吳某要求賠償精神損失，彩色擴印公司引用免費條款，只同意賠償一個膠卷的錢。下列哪一種觀點是正確的？
A、彩色擴印公司只負退還擴印費和賠償同類同號膠卷或相當價值現金的責任
B、應按照《消費者權益保護法》的規定，認定印單上的責任條款無效
C、應按照《合同法》的規定確認印單上的責任條款顯失公平，予以撤銷
D、彩色擴印公司違約，且遺失的是有珍貴紀念意義的照片，應賠償吳某精神損失。
「答案」B
「考點」格式合同中免責條款的效力
「詳解」《合同法》第40規定：「格式條款具有本法第52條和第53條規定情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效。」因此，本題中的「如遇意外損壞或遺失，本店賠償同類同號膠卷一卷或相當價值的現金」免責條款無效，因為某彩色擴印公司免除了自己的責任、排除了對方主要權利。根據《人民法院關於確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第4條的規定：「具有人格象徵意義的特定紀念物品，因侵權行為而永久性滅失或者毀損，物品所有人以侵權為由，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應當依法予以受理。」本題中第4個選項，即指明了「違約行為」而非「侵權行為」，則彩色擴印公司不應當賠償吳某精神損失。
8、（2000-3-26） 甲去外地做生意，向乙借款5萬元，為表示信用，甲將一套三居室的住房交給乙方居住。雙方言明：利息與房租沖抵，一旦借款返還，乙即退還房屋。乙對甲的房屋享有什麼權利？
A、抵押權
B、質押權
C、承租權
D、借用權
「答案」D
「考點」租賃合同期滿後的效力 來源：www.examda.com
「詳解」根據《合同法》第236條的規定：租賃期間屆滿，承租人繼續使用租賃物出租人沒有提出異議的，原租賃合同繼續有效，但租賃期限為不定期。《合同法》第232條規定：「當事人對租賃期限沒有約定或者約定不明確，依照本法第61條的規定仍不能確定的，視為不定期租賃。當事人可以隨時解除合同，但出租人解除合同應當在合理期限之前通知承租人。」因此本題應選D.
9、（2000-3-36） 根據《保護工業產權巴黎公約》的規定，下列哪一標志可以在成員國之間取得優先權保護？
A、商品商標
B、服務標記
C、廠商名稱
D、產地標記
「答案」A
「考點」優先保護權
「詳解」根據《保護工業產權巴黎公約》第4條的規定：已在本同盟一個成員國內正式提出申請專利、實用新型、工業品外觀設計或商標注冊的人，或其權利合法繼承人，在下列規定的期限內享有在本同盟其他成員國內提出申請的優先權。因此，本題中的商品商標可在成員國之間取得優先權保護。
10、（2000-3-37） 下列哪種發明創造只需要符合新穎性要件即可申專利？
A、發明
B、實用新型
C、外觀設計
D、計算機軟體
「答案」C
「考點」外觀設計申請專利的條件
「詳解」根據《專利法》第22條的規定：授予專利權的發明和實用新型，應當具備新穎性、創造性和實用性。新穎性，是指在申請日以前沒有同樣的發明或者實用新型在國內外出版物上公開發表過、在國內公開使用過或者以其他方式為公眾所知，也沒有同樣的發明或者實用新型由他人向國務院專利行政部門提出過申請並且記載在申請日以後公布的專利申請文件中。創造性，是指同申請日以前已有的技術相比，該發明有突出的實質性特點和顯著的進步，該實用新型有實質性特點和進步。實用性，是指該發明或者實用新型能夠製造或者使用，並且能夠產生積極效果。因此，AB項錯誤。根據《專利法》第23條的規定：授予專利權的外觀設計，應當同申請日以前在國內外出版物之公開發表過或者國內公開使用過的外觀設計不相同或者不相近似，並不得與他人在先取得的合法權利相沖突。C項正確。D項中的計算機軟體不屬於專利法保護范疇，因此不能申請專利。
H. 2010年司法考試：民法歷年真題精點難點解析（五）
1、（2000-2-9） 依民法原理和現行民事法律，下列選項中，哪一表述是正確的？
A、清演算法人不具有民事行為能力
B、清演算法人具有與原法人相同的民事行為能力
C、清演算法人僅具有清算范圍內的民事行為能力
D、清演算法人僅具有資產清理的民事行為能力
「答案」C
「考點」清演算法人的民事行為能力
「詳解」《民法通則》第40條規定：「法人終止，應當依法進行清算，停止清算范圍外的活動。」《民法通則》第47條規定：「企業法人解散，應當成立清算組織，進行清算。企業法人被撤銷、被宣告破產的，應當由主管機關或者人民法院組織有關機關和有關人員成立清算組織，進行清算。」因此，法人進入清算程序後就應當停止清算范圍外的活動，換言之，清演算法人僅具有清算范圍內的民事行為能力，，並不等同於原法人的民事行為能力。因此，C項正確。
2、（2000-2-10） 公民甲死後留有遺產房屋一間和存款若干，法定繼承人為其子乙，甲生前立有遺囑，將其存款贈予侄女丙。乙和丙被告知三個月後果參與甲的遺產分割。但直到遺產分割時，乙與丙均未作出否接受遺產的意思表示。下列選項哪項正確？
A、乙、丙未作表示，視為放棄接受遺產
B、乙未作表示視為接受繼承，丙未作表示視為放棄受遺贈
C、乙應視為放棄繼承法，丙應視為接受遺贈
D、乙、丙均應視為接受遺產
「答案」B
「考點」法定繼承和遺囑繼承的默示效力
「詳解」《繼承法》第25條規定：繼承開始後，繼承人放棄繼承的，應當在遺產處理前，作出放棄繼承的表示。沒有表示的，視為接受繼承。受遺贈人應當在知道受遺贈後2個月內，作出接受或者放棄受遺贈的表哪碧判示。到期沒有表示的，視為放棄受遺贈。本題中，乙為法定繼承人，其未作是否接受遺產的意思表示，視為接受繼承；丙為受遺贈人，在知道受遺贈後2個月內沒有作出接受或者放棄受遺贈的意思表示，視為放棄接受遺贈。因此，本題正確答案為B.
3、（2000-2-11） 齊明將他人打傷，受李改害人喪失勞動能力，各種損失將近30萬元。事件發生後，齊明與妻子姚紅離婚，約定雙方的共同財產歸妻子所有。後齊明以無力賠償為由，拒絕承擔賠償責任。齊明離婚前所欠的侵權債務應如何處理？
A、不賠償
B、用姚紅的財產賠償
C、僅用齊明的個人財產賠償
D、用離婚前的共同財產賠償
「答案」C
「考點」夫妻離婚前所負侵權責任的承擔採集者退散
「詳解」《婚姻法》第41條規定：「離婚時，原為夫妻共同生活所負的債務，應當共同償還。……」本題中，齊明因個人侵權行為所負的債務屬於個人債務，不是夫妻共同生活所負的債務，因此，不應由夫妻共同財產償還。
注意，嚴格地說，C項也不準確，應當指明是用齊明個人離婚前的財產償還。離婚前的共同財產中，姚紅的個人財產應當保護，而如果用齊明個人離婚後的財產償還，那麼，齊明與前妻姚紅約定雙方共同財產均歸後者所有的約定顯然是為了規避債務，應予撤銷。所以實際上本題應當是無正確答案。
4、（2000-3-11） 甲方購買一批貨物，約定於6月15日提貨，但其因沒有安排好汽車而款能提貨。當天傍晚，出賣人的倉庫遭雷擊起火，貨物被燒。你認為應如何確定損失的承擔？
A、出賣人，因為貨物是在其控制之下
B、出賣人，因為貨物所有權沒有轉移
C、買受人，因為他款能按時提貨
D、雙方分提，因為誰都沒有過錯
「答案」C
「考點」買賣合同的風險承擔
「詳解」根據《合同法》第143條的規定：因買受人的原因致使標的物不能按約定的期限交付的，買受人應當自違反約定之日起承擔標的物毀損、滅失的風險。因此C正確。
5、（2000-3-12） 甲與乙訂立了一份蘋果購銷合同，約定：甲向乙交付20萬公斤蘋果，貨款為40萬元，乙向甲支付定金4萬元慧畢；如任何一方不履行合同應支付違約金6萬元。甲因將蘋果賣與丙而無法向乙交付蘋果，乙提出的如下訴訟請求中，既能限度保護自己的利益，又能獲得法院支持的訴訟請求是什麼？
A、請求甲雙倍返還定金8萬元
B、請求甲雙倍返還定金8萬元，同時請求甲支付違約金6萬元
C、請求甲支付違約金6萬元，同時請求返還支付的定金4萬元
D、請求甲支付違約金6萬元
「答案」C
「考點」定金與違約金的關系
「詳解」根據《合同法》第115條的規定：「當事人可以依照《中華人民共和國擔保法》約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務人履行債務後，定金應當抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的 ，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。」 但是《合同法》第116條也規定：「當事人既約定違約金又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。」因此，本案既能限度保護乙的利益，又能獲得法院支持的訴訟請求應是C項，因為C項比A、D項都多，而B項不符合違約金與定金只能擇一適用的規定。
6、（2000-3-13） 在一份保險合同履行過程中，當事人就合同所規定的「意外傷害」條款的含義產生了不同理解，投保人認為其所受傷害應屬於賠付范圍，保險公司則認為投保人所受傷害不屬於賠付范圍，兩種理解各有其理。在此情形下，法官應當如何解釋條款的含義？
A、按照通常含義進行解釋
B、按照公平原則進行解釋
C、按照法理進行解釋
D、按照對保險公司不利的原則進行解釋
「答案」D
「考點」格式合同條款的解釋規則
「詳解」一般情況下，保險合同是一種格式合同。《合同法》第41條規定：「對格式條款的理解發生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利於提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當採用非格式條款。」因此，本案應按照不利於提供格式條款一方，即保險公司的原則予以解釋。
7、（2000-3-14） 甲是乙企業的銷售人員，隨身攜帶蓋有乙企業公章的空白合同書，便於隨時對外簽約。後甲因收取回扣被乙企業除名，但空白合同書未收回。甲以此合同書與丙簽訂購銷協議，該購銷協議的效力應如何認定？
A、不成立
B、無效
C、效力待定
D、有效
「答案」D
「考點」表見代理的效力
「詳解」根據《合同法》第49條的規定：「行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止後以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。」本題中， 因空白合同書未收回，而空白合同書的存在就可以認定相對人有理由相信行為人有代理權，因此，購銷協議有效。需要提醒的是，表見代理屬於廣義上的無權代理，它與狹義的無權代理存在區別，表見代理在符合一定條件下能發生有權代理的效果。
8、（2000-3-15） 某手錶廠為紀念千禧年特製紀念手錶兩千隻，每隻售價2萬元。其廣告宣傳主要內容為：（1）紀念表為金錶；（2）紀念表鑲有進口鑽石。後經證實，該紀念表為鍍金錶；進口鑽石為進口人造鑽石，每粒價格為1元。手錶成本約1000元。為此，購買者與該手錶發生糾紛。該糾紛應如何處理？
A、按無效合同處理，理由為欺詐
B、按可撤銷合同處理，理由為欺詐
C、按可撤銷合同處理，理由為重大誤解
D、按有效合同處理
「答案」B
「考點」受欺詐而訂立的合同的效力
「詳解」根據《民法通則意見》第68條的規定：「一方當事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當事人作出錯誤意思表示的，可以認定為欺詐行為。」據此，本題中手錶廠的虛假宣傳行為可認定為是欺詐行為。根據《合同法》第54條的規定：下列合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷：（1）因重大誤解訂立的；（2）在訂立合同時顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構不得撤銷。
因此，B項正確。注意，根據《合同法》第52條第（一）項的規定，「一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益」屬於無效合同。
9、（2000-3-16） 甲商場向乙企業發現采購100台電冰箱的要約，乙於5月1日寄出信件，5月8日信件寄至甲商場，時逢其總經理外出，5月9日總經理知悉了該信內容，遂於5月10日電傳告知乙收到。該何時生效？
A、5月1日
B、5月8日
C、5月9日
D、5月10日
「答案」B
「考點」的生效時間
「詳解」根據《合同法》第26條的規定：通知到達要約人時生效。不需要通知的，根據交易習慣或者要約的要求作出的行為時生效。採用數據電文形式訂立合同的，到達的時間適用本法第16條第2款的規定。依據合同相關原理，到達對方的控制范圍內即視為到達。因此，本題B正確。
10、（2000-3-17） 下列協議中哪個適用《合同法》？
A、甲與乙簽訂的遺贈扶養協議
B、乙與丙簽訂的監護責任協議
C、丙與本集體經濟組織簽訂的聯產在包協議
D、丁與戊企業簽訂的企業承包協議
「答案」D
「考點」合同法的適用范圍
「詳解」根據《合同法》第2條的規定：「本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。婚姻、收養、監護等有關身份關系的協議，適用其他法律的規定。」由此，AB兩項是有關身份關系的；而C項雙方當事人地位是不平等。