刑訴司法考試案例
十二、犯罪中止
[案情]
被告人：劉某，男，31歲，農民。
1991年6月，被告人寫信給當地一專業大戶，「借3萬元錢給我買汽車，5日後下午5時40分你一人到某公園假山後找我，如果不帶錢或帶來他人，小心你女兒。」5日後，被告人按自己定的時間來到某公園，遠遠看到假山旁有一人提包在等人，在他試圖接近該人時，發現公園內遊人較多，且假山旁經常有人出現，於是，他在公園內轉了3小時左右，終未接近該人，最終放棄，走到公園門口處，被公安機關抓獲。
[問題]
犯罪中止應如何認定與處理？
[判決]
法院判決認為，被告人劉某的行為屬於自動放棄實施犯罪的行為，因為他可以接近或接觸被害人，卻基於自己的意志，終於放棄，有效地防止了犯罪結果的發生，符合我國刑法關於犯罪中止的規定，所以被告人的行為是犯罪中止。
[法理分析]
根據我國《刑法》第24條規定，所謂犯罪中止就是在犯罪過程中，自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結果的發生的行為。構成犯罪中止，必具備以下要件：首先是必須在犯罪過程中停止犯罪，即犯罪中止只能發生在犯罪預備，犯罪實行和實行終了之後，犯罪結果發生之前的過程之中。換言之，只有在犯罪預備至犯罪既遂之前的過程中停止犯罪的，才可能成立犯罪中止。其次是必須自動放棄犯罪或自動防止犯罪結果的發生，所謂自動中止犯罪就是行為人出於自己的意志停止本可以進行下去的活動。再次是必須徹底地停止犯罪或有效地防止犯罪結果的發生。所謂徹底地停止犯罪，侍滑就是行為人打消了完成該種犯罪的念頭而不實施該種犯罪。由此可以看出，犯罪中止也是主觀和客觀的統一：主觀上自動放棄了意圖，客觀上中止了犯罪或者有效地防止了犯罪結果的發生，只有這樣，才能認定是否為犯罪中止。對於中止犯罪，沒有造成損害的，應當免除處罰；造成損害的，應當減輕處罰。
從以上分析犯罪中止的成立條件來看此案，我們認為，劉某的行為不符合犯罪中止的成立要件，而只符合犯罪未遂的的基本特徵。因為：被告人劉某因作案現場的不利情形放棄了犯罪行為，是基於客觀上的不利因素不得已被迫放棄的，而不是出於被告自己的內在意志停止可能進行下去的活動。被告人發現公園內遊人較多，且經常有人在假山附近出現，被告人因此受阻或感到恐懼認為自己不可能完成犯罪而停止了犯罪的行為，這不屬於犯罪中止，而是犯罪未遂，故法院的判決是錯誤的。
十三、共同犯罪
[案情]
被告人：李某，男，50歲，某法院助理審判員。
被告人：趙某，女，48歲，某紡織廠職工，與被告人李某系夫妻關系。
1990年7月，某縣銀行幹部余某因挪用本單位資金罪被依法逮捕，余某之妻徐某找到同廠好友被告人趙某，要求趙某請其夫被告人李某幫忙，想辦法將余某放出來，並表示一定給予重謝。趙回家後對李講了這件事，李拒絕說：「此案不在我手裡，我不能做到。」趙聽到後很生氣，罵李某沒用，死腦筋，送上門來的錢都不要。李仍然不答應，說：「我不是不想要錢，而是不能要，弄不好自己要坐牢的。」趙聽後大哭大鬧，並聲稱要與李離婚，李聽後說：「那聽你的，看她願意拿出多少錢。」趙上班後告知徐某，徐某回家後，拿出家中密藏的未被檢察院查出的現金5000元，又向同廠職工、鄰居借了5000元，於當晚送到了趙家，趙、李收下了1萬元現金。被告人李某拿到錢後，想方設法把余的案子爭取到由自己辦，並在提審被告人余某時，支走同去的書記員，告訴余某如何在法庭上回答問題，由於徐某借錢的職工中有一個與趙某不睦，寫檢舉信給李某所在法院的領導，法院領導找李某談話，李某如實交代了受賄事實。1990年12月退贓時，被告人趙某和李某退出贓款1萬元。
[問題]
共同犯罪的基本特徵是什麼？有哪些形式的共同犯罪人？
[判決]
法院判決認為，被告人李某是有身份者，被告人趙某是無身份者，本案屬於無身份者教唆有身份者共同實施犯罪。所以趙某應依李某的行為定受賄罪。
[法理分析]
根據《刑法》第25條規定，所謂共同犯罪就是指二人以上共同故意犯罪。共同犯罪的基本特徵為：首先，從犯罪主體來說，必須是兩個以上達到刑事責任年齡，具有責任能力的人共同實施犯罪。其次，從犯罪的客汪培觀方面來說，各共同犯罪人必須有共同的犯罪行為。也就是說，各共同犯罪人的行為都指向同一犯罪，互相聯系互相老陵臘配合，從而構成一個統一的犯罪活動的整體，每一個人的行為與犯罪結果之間都有因果關系。共同犯罪行為的形式有共同的作為，或者共同的不作為以及作為與不作為的結合。根據共同犯罪人在共同犯罪活動中所處的地位和作用不同，可將共同犯罪人分為主犯、從犯、脅從犯和教唆犯。所謂主犯，就是組織、領導犯罪集團進行犯罪活動的或者在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。從犯，是指在共同犯罪中起次要或者輔助作用的犯罪分子。脅從犯，是指被脅迫參加犯罪的犯罪分子。教唆犯，是指故意唆使他人實施犯罪的人。
據此上述，我們認為，趙某與李某的犯罪行為屬於共同犯罪。因為：首先，從主觀上看，當被告人趙某要被告人李某利用自己職務上的便利將余某放出來，並收受余某之妻徐某的賄賂時，李某開始不同意，後經趙某的多次勸說、逼迫，李某終於同意。到此，共同受賄的犯罪故意已經形成。其次，從客觀上看，被告人趙某利用被告人李某職務上的便利收受他人財物的行為，被告人李某實施了利用其職務上的便利為他人獲取非法利益的行為，表明兩人行為已經形成既有分工，又相互聯系的共同受賄犯罪行為，被告人趙某雖不具有國家工作人員的身份，但夥同有國家工作人員身份的被告人李某利用其職務上的便利受賄。因此，屬於受賄罪的共犯，並應以受賄罪對其定罪判刑。
因此，人民法院的判決是正確的。
十四、數罪並罰
[案請]
被告人：潘某，男，32歲。
被告人潘某以下廣西做工為名，將××縣挽蘭鄉女青年王某騙到廣西某縣，以3500元人民幣賣給該縣村民李某，因村民需要該女青年的婚姻狀況證明，先付2000元，待潘將此證明辦來後再補1500元。潘返回××縣後，即找到田某（另作處理），請其幫忙私刻「××縣挽蘭鄉政府」公章一枚，刻好後，潘某將事先寫好的假證明蓋上章，即將印章銷毀，後二人將此證明帶到廣西某縣李某處，補得1500元。
[問題]
如何正確區分一罪與數罪？數罪並罰有幾種類型？
[判決]
法院判決認為被告人潘某以出賣為目的，將拐騙的女青年王某賣與他人的行為，已構成拐賣婦女罪。被告人潘某雖有私刻公章並偽造婚姻狀況證明的行為，但其行為並不單獨構成偽造印章罪，因為該行為只是潘某詐騙李某1500元的手段行為，被告人潘某又構成詐騙罪。
[法理分析]
數罪是相對於一罪而言，一罪是指一人犯一罪的情況，而數罪是一人犯兩種或兩種以上罪行的情況。一罪又可分為實質上的一罪與法定的一罪，其中實質的一罪包括想像競合犯、結果加重犯和繼續犯，法定的一罪通常包括結合犯和慣犯。處斷一罪是實質上數罪，處斷上按一罪處理，包括連續犯、牽連犯和吸收犯。數罪又可按不同標准分為同種數罪與異種數罪、並罰數罪與非並罰數罪。我國區分一罪與數罪的標准通常採用「犯罪構成標准說」，也就是說，應以犯罪構成的個數為標准確定犯罪的單復，具備一個犯罪構成的為一罪，具備數個犯罪構成的為數罪。
數罪並罰是刑罰適用的基本制度之一，是指人民法院對一行為人在法定界限內所犯數罪分別定罪量刑後，按照法定的並罰原則及刑罰計算方法決定其應執行的刑罰的制度。具有以下幾個方面的特徵：第一，必須是一行為人犯有實質上的數罪或獨立的數罪；第二，一行為人所犯的數罪必須發生於法定的時間界限之內；第三，必須在對數罪分別定罪量刑的基礎上，依照法定並罰原則，並罰范圍和並罰方法，決定執行的刑罰。我國刑法關於數罪並罰適用期限及不同並罰方法的基本內容主要有：第一，判決宣告以前一人犯數罪的，依照《刑法》第69條規定的原則進行並罰；第二，判決宣告以後，刑罰還沒有執行完畢以前，發現被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，依據《刑法》第70條規定的「先並後減」方法進行並罰；第三，判決宣告以後，刑罰還沒有執行完畢以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，依據《刑法》第71條規定的「先減後並」方法進行並罰；第四，被宣告緩刑的犯罪，在緩刑考驗期限內再犯新罪的，或者發現判決宣告前還有其他罪沒有判決的，依照《刑法》第69條的規定進行並罰；第五，被假釋的犯罪分子，在假釋期限內再犯新罪的，應依《刑法》第71條的規定進行並罰，如發現在判決宣告前還有其他罪沒有判決的，應依《刑法》第69條的規定處罰。
據此分析上述案件，我們認為被告人潘某的行為應構成拐賣婦女罪和詐騙罪兩個犯罪。理由是：其一，被告人潘某將女表年王某騙到廣西並出賣給李某，其行為已構成拐賣婦女罪，且屬犯罪既遂，根據我國《刑法》第240條的規定，以出賣為目的，有拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉婦女行為之一的，就應構成拐婦女罪的既遂，並不以行為人是否實際取得營利為必要條件。其二，被告人潘某在完成拐賣婦女的犯罪之後，出於騙取剩下的1500元的目的，私公章偽造王某婚姻狀況證明，騙取李某1500元的行為完全符合詐騙罪的構成要件，應認定為詐騙罪。至於私刻公章的行為，並不單獨構成犯罪，它作為手段行為與詐騙他人錢財的目的行為構成牽連犯罪，應按詐騙罪一罪論處。
被告人潘某的行為構成拐賣婦女和詐騙罪，應按《刑法》第69其理由是：被告人潘某的行為可分為兩個階段。第一階段是拐賣婦女罪，第二階段是詐騙罪。被告人出於兩個故意，實施了兩個行為，構成兩個犯罪，並且兩罪都是在被判決之前犯的，所以應按《刑法》第69條之規定實行並罰。
2. 司法考試刑法經典案例分析（二）
三、犯罪概念
[案情]
被告人：喬甲，男，18歲，待業青年。
被告人喬甲因家中人多房少不能住，於1993年6月到其叔喬乙家借宿。同年9月28日，喬甲在叔喬乙家午睡後，閑著無事，想找本雜志翻閱，就隨手拉喬乙忘了上鎖的書桌抽屜，發現內有一疊嶄新的10元面值人民幣，喬甲頓起貪心，趁家中無人，偷偷從中抽走50元。由於喬乙大意，沒有發現其抽屜內短少的現金。喬甲見第一次竊取得逞後，膽子越來越大，又分別於同年10月、1994年3月兩次趁喬乙不在意，共竊取其人民幣600餘元。當喬甲又於1994年6月10日趁喬乙家無人之機，打開抽屜欲尋找現金時，不料被躲在家裡逃學的喬乙之子喬丙發現，遂案發，隨後喬甲家屬代其償還了喬乙的損失。喬乙曾到公安機關要求不要處理喬甲。
[問題]
喬甲的行為是否構成犯罪？
[判決]
法院判決認為，被告人喬甲，雖主觀上具有非法佔有的目的，客觀上實施了秘密竊取他人財物的行為，但其社會危害性不大，情節顯著輕微，可不作犯罪處理，依照《中華人民共和國刑法》第13條的規定，對喬甲宣告無罪。
[法理分析]
民犯罪是具有嚴重社會危害性的行為。任何耐滲行為，如不具有嚴重的社會危害時，均不構成犯罪，因此《刑法》第13條規定：「一切危害國家主權，領土完整和安全，分裂國家，*人民民主專政的政權和*社會主義制度，破壞社會秩序和經濟秩序，侵犯國有財產或者勞動群眾集體所有的財產，侵犯公民私人所有的財產，侵犯公民的人身權利、民主權利和其他權利，以及其他危害社會的行為，依照法律應當受刑罰處罰的，都是犯罪；但是情節顯著輕微，危害不大的，不認為是犯罪。」
本案被告人喬甲主觀上具有非法佔有他人財物的目的，客觀上實施了竊取他人財物的行為，因而其行為具有一定的社會危害性。但綜合全案情況看來，其犯罪情節顯著輕微，危害不大，應不認為是犯罪。原因有三：其一，被告盜竊的是其同住親屬的財物，而且數額相對不大。案發後，被告的同住親原喬乙不要求追究喬甲的刑事責任，而且喬甲的家屬已對喬乙的損失作了賠償，故喬甲的盜竊行為不像一般盜竊犯罪那樣具有嚴重的社會危害性。其二，喬甲的盜竊數額雖達到盜竊罪所要求的「數額較大」的標准，但盜竊的數額是否較大，不是區分盜竊罪與非罪界限的標准，還應綜合其他犯罪情節考慮。被告人喬甲採取的是趁喬乙不注意而秘密竊取的方法獲得財物的，不像其他盜竊犯罪分子那樣用拔門撬鎖、挖牆掏洞旁鄭等性質比較惡劣的手段，並且喬甲每次竊取的財物數額很少，而不是將所見到的喬乙財物全部拿走，因而綜合本案的全部情況看，喬甲的盜竊行為情節顯著輕微危害不大。其三，人民法院、人民檢察院《關於辦理盜竊案件具體應用法律的若干問題的解釋》中規定：「盜竊自己家裡的財物或者近親屬的財物，一般可不按犯罪處理；對確有追究刑事責任必要的，在處理時也要同在社會上作案有所區別。」所以，喬甲的行為不構成犯罪，法院對被告人喬甲作出無罪判決是正確的。
四、犯罪主體
[案情]
被告人：張某，男，21歲，某食堂炊事員，擔任炒菜工作。
被告人張某於1992年3月至1993年5月期間，利用其在食堂幫忙賣飯、菜的機會，多次私自截留飯運畝頌、菜票，共合計人民幣700多元。爾後，被告人張某通過劉某、李某、王某將這些飯、萊票銷售給個體戶鄭某，從獲贓款600餘元。被告人張某已與其他人將贓款全部揮霍掉。
[問題]
犯罪構成的主體要件有何特徵？
[判決]
法院判決認為，張某行為已構成貪污罪，應以貪污罪論處。
[法理分析]
犯罪構成要件的犯罪主體是指實施犯罪行為，依法對自己的罪行應負刑事責任的人或者單位。根據我國刑法規定，作為犯罪主體的人，只有達到一定年齡並且具有刑事責任能力，才能成為犯罪主體。任何犯罪行為，都是一定的犯罪主體實施的。沒有犯罪主體，就不可能實施危害社會的行為，也不可能有危害社會的故意或過失、從而也就不會有犯罪。具體而言，首先，達到刑事責任年齡是犯罪主體的必要條件之一，所謂刑事責任年齡是指法律規定行為人對自己的危害行為負刑事責任所必須達到的年齡。根據我國《刑法》第十七條規定，大致可分為：第一，未滿14周歲的人，完全不負刑事責任；第二，已滿14周歲不滿16周歲的人，犯故意殺人，故意傷害致人重傷或者死亡、強*、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應當負刑事責任；第三，已滿16周歲的人犯罪，都應當負刑事責任。其次，刑事責任能力又是犯罪主體的必要條件。所謂刑事責任能力，就是指一個人辨認和控制自己行為的能力，亦即一個人辨認自己行為的性質、意義和後果並自覺控制自己行為的能力，無刑事責任能力人實施對社會造成危害的行為，不負刑事責任。例如《刑法》第18條規定，「精神病人在不能辨認或者不能控制自己行為的時候造成危害結果，經法定程序鑒定確認的，不負刑事責任。」最後，犯罪主體依照刑法分則具體犯罪構成的不同要求又可分為一般主體和特殊主體，達到法定責任年齡，具有責任能力，是任何一個犯罪主體必須具備的條件，只要具備上述條件的犯罪主體，是犯罪的一般主體，除此以外，還要求具有一定身份的人才能構成的犯罪主體，是犯罪的特殊主體。犯罪的主體從其在定罪量刑上的作用看，有作為犯罪構成要件的特殊主體和影響刑罰輕重的特殊主體。
依照上述犯罪構成主體要件的基本特徵分析此案，張某的行為應定盜竊罪，而不是貪污罪，因為被告人張某不具備貪污罪的主體要件。《刑法》第382條規定：「貪污罪的犯罪主體是國家工作人員。」所以，那些直接從事生產活動的工人和農民並不能構成貪污罪的主體。張某擔任食堂炒菜工作，從事服務性勞務工作，不具備貪污罪的主體身份。
本案中區分是否具備貪污罪主體身份的根本標志在於被告人是從事公務還是從事勞務。公務是依法擔任公職或受託暫時擔任公職的人員從事管理國家和集體、社會事務的職務活動。而勞務則是工人、農民、私營工商業者直接進行物質生產或提供勞務的活動。對張某來說，他作為一名食堂的炊事員，屬於服務性勞務人員，其經常在食堂幫忙賣飯、菜，收飯菜票的行為顯然不是屬於受委託從事公務，因此，張某也就不可能成為貪污罪的主體。法院判決對張某行為的定性是錯誤的。
五、犯罪的主觀方面要件
[案情]
被告人：胡某，男，28歲，農民。
被告人胡某之妻唐某系四川人，多次與其好友張某（女，22歲，未婚）通信，說河南生活條件好，她僅利用農閑幫人加工衣服，每月可掙500等。於是，張某也想到河南來，寫信告訴唐某幫她找一合適人家，並要胡某到四川接她，胡某在臨去四川之前找到鄰村青年周某說要為他從四川介紹一個媳婦，並要求周某提供500元作路費，周某滿口答應，遂給胡某500元，胡某到四川後，聽張某說，她表妹陳某（21歲，未婚）也想到河南結婚，問胡某是否可以帶她一起去，胡某隨即應允。回到河南後，胡某將張某介紹給周某為妻，又將陳某介紹給其一個遠房親威梁某為妻，並以分擔路費的名義，向梁某索要現金500元，梁某因胡為其介紹對象而非常感激，要多給胡某200元，但胡某隻收了500元。張某、陳某二女均感婚後生活很滿意。
[問題]
胡某的行為是否構成犯罪？
[判決]
法院判決認為，被告人胡某雖然將張某、陳某兩位婦女介紹給他人為妻，又收取了他人的財物，但由於被告人胡某不具有出賣婦女的目的，又未對婦女實行拐騙販賣的行為，因而不構成《刑法》第240條規定的拐賣婦女罪，胡某的行為屬於一般的違法行為。法院依照刑法第13條規定，宣告胡某無罪。
[法理分析]
犯罪構成的主觀方面是指刑法規定成立犯罪必須具備的犯罪主體對其實施的危害行為及其結果所持的心理態度。犯罪的主觀方面是成立犯罪所必須具備的要件。因此，客觀上實施了危害行為，主觀上同時具備犯罪主觀方面要件時，才可能構成犯罪；如果行為在客觀上造成了損害結果，但行為人主觀上並不具備犯罪的主觀方面要件，則不可能構成犯罪。所以，是否具備主觀方面的要件，是區分罪與非罪的標准之一。它包括犯罪的故意或過失、犯罪的目的和動機。
關於此案，檢察機關和法院有定性的分歧，主要是由於對被告人胡某的行為是否符合拐賣婦女罪的構成要件存在不同認識。我們認為，法院的判決是正確的，被告人胡某的行為不符合拐賣婦女罪的構成要件，不應作為犯罪處理。因為：拐賣婦女罪要求行為人必須具有出賣婦女牟利的目的，而胡某不具有這一非法目的，根本未對婦女實行拐騙販賣的行為，同樣案件事實也表明，被告人胡某的行為目的是為他人介紹婚姻。盡管胡某在介紹婚姻時索取了他人財物，其行為具有一定的社會危害性，而且形式也與拐賣婦女有某些相似之處，但從總體上考察，胡某確屬為他人介紹婚姻，而且索取的他人財物數量較小，其行為的目的根本不具備《刑法》第240條拐賣婦女罪規定的必須具有出賣婦女牟利的目的，亦即不符合拐賣婦女罪的構成要件，不應以犯罪論處。
3. 全國統一司法考試：案例題三
刑法】鐵路扳道工甲某日正在鐵道路口值班，下午6時，其多年不見的朋友乙、丙來房。甲與乙、丙交談甚歡，乙拿出自帶的白酒，三人開懷念暢飲，不久均酩酊大醉。當晚9時，下列貨車通過鐵道路口時，由於甲未即時扳道，導致列車傾覆，司機等5名鐵路職工死亡，財產損失共計80萬元。甲醒來後見發生此事故，追悔萬分。
問：1．甲是否存在犯罪的實行行為，理由何在？
2．甲主觀的罪過是什麼？
3．如果甲的行為構成犯罪，其罪名是什麼？
【刑事訴訟法】陳某，29歲，某市個體運輸司機，因違章駕車將某機關一輛中巴班車撞翻，致車內吳某重傷、寇某輕傷，中巴車報廢，車上另外三人薛某、張某、馮某經醫院檢查，未發現受傷。陳某被以交通肇事罪提起訴，吳某、寇某同時提起附帶民事訴訟，要求賠償吳某各種費用9萬元、賠償寇某各種費用5萬元。檢察院曾詢問某機關是否也是提起附帶民事訴訟，某機關有領導答復說，考慮到陳某自己損失也不小，還得賠償吳某、寇某的損失，反正公家也不在乎那點錢。檢察院遂在提起公訴時也提起附帶民事訴訟，要求陳某賠償某機關因中巴車報廢造成的損失4萬元。某區法院在一審中，配困粗對要求賠償吳某各種費用9萬元、賠償寇某各種費用5萬元和賠償某機關的報廢的中培鎮巴車4萬元的附帶民事訴訟進行調解無效後，判決隱某有期徒刑3年，賠償吳某6萬元、賠償寇某3萬元、賠償某機關2萬無。陳某不服，對附帶民事部分提起上訴，事故發生時在中巴車的薛某因後來查出顱部有內傷，也於此時向市中級人民法院提起附帶民事訴訟。市法院接受上訴後，原審法院在上訴期滿後，認為判決尚未效，因此暫未將刑事部分的判決交付執行，市法院審查了一審的附帶民事部分，判決陳某賠償薛某4萬元，其餘部分維持原判。判決生效後由二審法院負責執行，吳某、寇某和薛某向二審法院提出確實的證據證明陳某在外省有足夠的財產，要求二審法院前往執行。二審法院認為路途遙遠無法執行，拒絕了吳某、寇某和薛某的要求。
問：本案對附帶民事訴訟處理有哪些錯誤？
【民法】趙甲、趙乙二人為兄妹兩人。二人父母生前擁有一幢私有樓房，這幢樓房於1997年出租給張某夫婦居住，租期為5年，每年租金為2萬元。1999年1月，趙甲、趙乙父親因病去世，當時留下遺囑，房屋由趙甲、趙乙的母親繼承。誰料1999年2月，趙甲、趙乙的母親因為操勞過度也一病不起，於1999年4月去世，生前沒有留下遺囑，於是樓房由趙甲、趙乙兩人依法繼承。1999年6月，由於趙甲申請留美成功，要赴美學習，故趙甲與趙乙未來得及辦理房屋的分割事宜。趙甲在臨走前，雙方約定房屋暫由趙乙居住，待趙甲回來後再辦理分割事宜。2000年6月5日趙乙在未知趙甲的情況下將整棟房屋作價給周某某，價款為人民幣30萬元，並未向周某某告知財產屬於兩人共有，但告知了周某某目前房屋正在出租，答應由趙乙自己出面，與張某夫妻解除租賃合同。於是二人簽訂了合同，並到房產部門辦理了房屋過戶手續。同年11月1日，趙乙知張某夫婦其已將房屋賣與周某某的事實，並要求張某夫婦搬出房屋張某不允，向法院起訴要求確認房屋買賣合同無效，並要求購買該幢樓房。後趙甲結束學習回國得知趙乙賣房一事，也向法院起訴要求分割房屋、確認該房屋買賣合同無效並要求購買趙乙所佔的份額。
問：1．趙甲、趙乙的父母去世後，在分割樓房前，趙甲、趙乙對該樓房具有什麼財產關系？
2．趙乙、周某某之間簽訂的合同效力如何？為什麼？
3．假設房屋買賣合同有效，周某某有無權利要求張某夫婦搬出房屋？
4．在此案中，張某夫婦有哪些權利可以主張？
5．如果樓房已經分割完畢，趙乙僅僅是想將其自己分得的部分出售，尚在與周某某磋商期間，張某夫婦知道後要尺譽求購買其分得部分，趙甲也要求購買趙乙分得的部分，應如何處理？
【民事訴訟法】無生活來源的王老漢共有三子一女，王老漢和女兒共同生活在A地，長子王甲居住在B地，次子王乙居住在C地，三子王丙也居住在A地。長期以來，王老漢的一切生活費用都由女兒負擔，但是近來因為女兒和女婿失業，家庭生活出現了困難，王老漢決定向三個兒子要贍養費。經過協商，王老漢的三個兒子每人每月向王老漢支付贍養費400元人民幣。但是協議達成之後，除了第一個月三人按時支付贍養費外，王甲和王乙雖然有支付能力，但是連續三個月未交納贍養費。王老漢一氣之下決定起訴向王甲和王乙追索贍養費。
問：1．哪些法院對追索贍養費的案件具有管轄權？
2．王老漢對此案件是否可以申請司法救助？為什麼？
3．王老漢是否可以申請先予執行？為什麼？如果王老漢或者王老漢的兒子對先予執行的裁定不服，可以尋求何種救濟措施？
4．如果王老漢勝訴，但是王甲和王乙拒絕自動履行裁判，為了強制執行，王老漢是否需要提出強制執行的申請？
【行政法】某縣液化氣公司屬國有企業，由縣經貿委歸口管理。1999年2月，縣經貿委與耿某簽了為10年的企業租賃合同。1999年11月，縣政府下設的臨時性機構改革工作指揮部下發通知，決定將液化氣公司以出售方式實現改制。11月17日，縣經貿委在報紙上發布出售液化氣公司的公告並規定了購買的條件和方法。11月19日，程某按公告要求向縣改革工作指揮部購買了拍賣資料並義了5000元競買押金，指揮部發給08號競買證。11月23日，且經貿委向改革指揮部提出書面報告，以液化氣已租賃給耿某經營，合同尚未到期為由，請求縣改革工作指揮部同意將液化氣公司賣給耿某。改革工作指揮部研究後作出書面批復，同意將液化氣公司出售給耿某。競買人程某則對此不服，以改革工作指揮部的行為侵犯其公平競買權為由。將縣改革工作指揮部告上了法庭。一審法院經審理後認為，且改革工作指揮部所實施的一系列行為均是對企業改制進行的行政指導行為，其本身不具有可訴性。縣經貿委對發布公告的行為屬民事合同的要約邀請行為，由引發的糾紛司平等主體的民事糾紛，不屬於行政法調整范圍。遂裁定駁回原告程某的起訴。原告不服，上訴至市中院。市中院認為，改革工作指揮部作為且政府負責改制的臨時性機構，其本身不具有獨立承擔行政法律責任的能力，不具備本案被告主體資格，其行為後果應由縣人民政府承擔，故裁定撤銷一審裁定，將本案發回重審。重審過程，經原告同意，變更被告為縣人民政府，並追加了縣經貿委及耿某為第三人。法院重審後認為，縣人民政府下設的改革工作指揮部的批復是種具體行政行為，其行為侵犯了原告的公平競買權。同時，因本案在出售液化氣公司之前，未按程序先終止與耿的租賃合同，耿某經營至今，對企業投入一定資產，企業運營情況良好，經貿委直接在報紙上刊登拍賣公告的行為，侵犯了耿某的經營自主權。故根據《行政訴訟法解釋》第58條規定，確認縣政府下設的改革工作指揮部下發的批復違法，並判決賠償原告相關經濟損失。
問：1．本案在法律上誰具有行政主體資格？本案適格的被告是誰？
2. 本案縣改革工作指揮部的「批復」是否具有可訴性？
3．程某是否可成為本案行政訴訟的原告？為什麼？
【參考答案】
1．甲存在犯罪的實行行為，即不作為行為。刑法上的不作為，是危害行為的一種基本形式，是指行為人負有刑法要求必須履行的某種特定的義務，能夠履行而沒有履行的行為。不作為必須以負有某種特定義務為前提。本案中，這種特定義務產生的根據是職務上或業務上的要求。甲作為擔任某種職務和從事某種業務的人，其職務的本身和業務的性質，就決定他負有及時返道特定的義務，如果不履行職責，情節惡劣或造成嚴重危害後果，依照刑法規定應當追究刑事責任的，就是以不作為方式實施的犯罪。
2．甲主觀上的罪過是疏忽大意過失。疏忽大意的擯，是指行為人應當預見自己的行為可能發生危害社會的結果，因為疏忽大意而沒有預見，以致發生這種結果的心理態度。根據職務和業務的要求，甲應當預見自己不履行扳道義務的行為可能發生危害社會結果的責任。但是，其沒有預見，最終導致重大鐵路安全事故的危害後果，所以，存在犯罪過失。
3．甲的行為構成鐵路運營安全事故罪。根據刑法第132條的規定，鐵路職工違反規章制度，致使發生鐵路運營安全事故，造成嚴重後果的，構成犯罪。本案中，甲作為鐵路扳道工，屬於有義務保障運輸安全的鐵路職工，其在有預見義務而且能夠預見危險的情況下，違背職責要求而醉酒，拒不履行作為義務，導致重大安全事故，應當構成鐵路運營安全事故罪。
【參考答案】1．某區法院不應對賠償某機關報廢的中巴車4萬元的附帶民事訴訟進行調解，人民檢察院提起的附帶民事訴訟案件不可以調解。
2．原審法院不應在上為所欲為期滿後，認為判決尚未生效，因此暫未將刑事部分的判決交付執行。因為根據法律規定只對附帶民事訴訟部分提出上訴的，刑事部分上訴期滿後生效。
3．二審法院不應只審查一審判決中的附帶民事部分。二審法院審理時應當對全案進行審查。
4．二審法院不應對薛某在二審時提起的附帶民事訴訟作出判決。附帶民事訴訟只能在刑事案件立案後一審宣判之前提起。
5．對附帶民事訴訟判決，不應由二審法院執行。附帶民事訴訟部分的判決、裁定應由第一審法院執行。
6．吳某、寇某和薛某向二審法院提出確實的證據證明賈某在外省有足夠的財產，要求二審法院前往執行，二審法院不應拒絕吳某、寇某和薛某的要求。法院可以委託賈某財產所在地的人民法院代為執行。
【參考答案】1．該樓房是尚示分割的遺產，作為繼承人的趙甲、趙乙對該財產是共同共有關系。
2．買賣合同無效。因為趙乙的行為侵犯了趙甲基於共有關系享有的優先購買權和張某夫婦基於租賃合同的優先購買權。而且，根據法律規定，趙乙的行為屬於無權處分行為，趙甲作為權利有權要求確認該買賣合同無效。根據《合同法》和《民通意見》的規定，如果要出售已經出租的房屋，應當事先通知承租人，因為承租人享有同等條件下的優先購買權。故此，由於趙甲、張某夫婦都已提出請求，該買賣合同無效。
3．周某某無權要求張某夫婦搬出。因為張某夫婦享有合的租憑權，且在租賃合同有效期間內，根據「買賣不破租賃」的法律規定，無權要求其搬出。
4．在此案例中，張某夫婦可以主張以下權利：第一，在租賃期間合法的租賃權；第二，房屋所有人出賣房屋前獲得通知的權利；第三，在同等價格條件下優先購買的權利；第四，主張趙乙、周某某之間房屋買賣合同無效的權利。
5．趙甲有權優先於張某夫婦購買趙乙所分得的部分。
【參考答案】1．王老漢的住所地的A地、王甲住所地的B地法院和王乙住所地的C地法院對本案均具有管轄權。
2．根據人民法院《訴訟收費辦法》的有關規定和人民法院《關於對經濟確有困難的當事人予以司法救助的規定》的有關規定，王老漢提起訴訟追趕索贍養費，該案件屬於可申請司法救助的案件的范圍。同時王老漢生活困難，沒有生活來源符合申請司法救助的條件。因此，王老漢可以向人民法院申請訴訟費用的緩交、減交或者免交。
3．王老漢可以申請先予執行。根據民事訴訟法的規定，申請先予執行的條件是：當事人之間權利義務關系明確，不先予執行將嚴重影響申請人的生活或者生產經營；被申請人有履行能力。本案中王老漢和兩個兒子之間隔的權利義務關系顯然是明確的，被申請人也具有履行能力，而且最為重要的是，王老漢存在先予執行的急迫需要。同時追索贍養費的案件屬於先予執行的范圍。因此，王老漢可以申請先予執行。如果王老漢或者王老漢的兒子對先予執行的裁定不服，不得提起上訴，而只能申請復議一次。人民法院對於當事人的復議申請應當及時進行審查。裁定正確的，通知駁回當事人的申請；裁定不正確的，作出新的裁定變更或者撤銷原來的裁定。
4．王老漢無需提出強制執行的申請，因為追索贍養費的案件屬於移送執行案件，審判庭應當直拉轉交執行機構進行強制執行。
【參考答案】1．本案在法律上縣政府、縣經貿委具有行政主體資格。本案適格被告應當縣政府。
2．本案「批復」具有可訴性。因為其對相關人的權利義務產生了影響。
3．程某依法可以成為本案原告。因為其屬於《行訴法解釋》中規定的行政相關人。
4. 刑事訴訟法學案例分析(二)
劉林，某工廠職工，曾榮獲市好敏勞動模範稱號，為市人大代表。其妹劉紅，為其兄同一廠另一車間職工。劉紅在勞動中和同車間職工趙軍培養了深厚的感情，遂至戀愛訂親，私下山盟海誓，願永為愛侶。但其兄劉林因平時工作關系和趙軍曾結有私怨，當得知其妹和趙軍私訂終身，十分氣憤，便嚴令其妹不準與趙軍交往。同時劉林告訴劉紅，說自己有一友人之弟王某在某銀行工作，人品好、工作優越，經濟狀況更是非一般人能比，欲將某妹介紹給王某。劉紅一聽，一口拒絕，且繼續同趙軍商議，二個想選定日期登記結婚，且欲瞞住其兄。不巧被正路過二人身邊的另一個人金某聽去。金某和劉林系同一師傅所教之師兄弟，一聽此情，便去告訴劉林。劉林一聽，怒氣上涌，手執一要粗木棍趕到劉紅和趙軍二人交談處，將趙軍趕走，將其妹劉紅強行帶至家中，關在房裡不準出門，劉紅深感其兄的蠻橫無禮，又覺無法實現自己的愛情，十分絕望，劉紅本就是一個較偏執的女孩，一時想不開，便在房間里懸梁自盡。劉林發現其妹自盡身亡，驚怒交加，顧不上安排喪事，手持一把大型水果刀，到處尋找趙軍，欲殺趙軍給其妹償命。居委會幹部李大媽為防止再鬧出人命來，趕忙打電話向派出所報案，公安機關報，檢察機關立即派人趕到現場處理此案。請問：
（1）本案應由哪一機關受理？說明理由。
（2）本案經受理後應否對劉林採取強制措施？哪能，該如何去做？如不能，為什麼？
（3）本案應由哪一級法院進行第一審審理？為什麼？
答案：
（1）本案應由市公安局直接受理。本案是以暴力干涉他人婚姻自由而引起被害人死亡的犯罪，不屬於人民法院直接受理的自訴案件的范圍，也不屬於人民檢察院立案偵查的國家機關工作人員或其他公務人員的職務或利用職務的犯罪，屬一般刑事案件，故應由市公安局直接受理。（2）本案經受理後應對劉林採取拘留強制措施的，但須報請市人民代表大會常委會批准，劉林暴力干涉婚姻，致其妹妹死亡，是罪該逮捕的現行犯，其犯罪時即被發現，而且劉林欲持刀行凶，具有危險性，公安局應予先行拘留。但因其是市人大代表，依法律規定，對其拘留在市人大閉會期間要報市人大常委會批准。
（3）該案應由市基層人民法院進行一審，因為以暴力干涉他人婚姻自由而引起被害人死亡的，處2年以上，7年以下有期徒刑，故該案由市基層人民法院管轄。
解題思路第（1）題考管轄。具體而言，為職能管轄，本題關鍵應區分暴力干涉婚姻自由與暴力干涉婚姻自由引起被害人死亡的犯罪。其職能管轄權屬不同，前者是自訴案件，應由人民法院直接受理，後者為普通刑事案件，由公安機關立案偵查。
第（2）題考強制措施，本案嚌林的行為符合先行拘留的條件，但考生應注意介紹案情之初關於劉林身份的介紹。律考試題中關於犯罪嫌疑人、被告人年齡、精神狀態，身份等的介紹一般均在解題中有所體現，故考生只要不放過這一細節，便不難得出正確答案。第（3）題考級別管轄。該題涉及刑法中對暴力干涉他人婚姻自由罪的量刑。該罪不同於故意殺人罪或過失致人死亡罪，其最高刑為有期徒刑7年，故不必由中級人民法院管轄。
第（3）題考級別管轄。該題涉及刑法中對暴力干涉他人婚姻自由罪的量刑。該罪不同於故意殺人罪或過失致人死亡罪，其最高刑為不期徒刑7年，故不必由中級人民法院管轄。
法理詳解（1）《刑事訴訟法》第18條第1款規定："刑事案件的偵查由公巡機關報進行，法律另有規定的除外。"第3款規定："自訴案件，由人民法院直接受理。"《刑訴解釋》第1條規定了暴力干涉婚姻自由案（《刑法》第257條第1款規定的）為人民法院直接受理的自訴案件。而本案歷禪為觸犯《刑法》第257條第2款的規定，不屬於自訴案件，應由公安機關偵查。在刑事訴訟中，公安機關是刑事案件的主要偵查機關，負責對法律另有規定以外的所有刑事案件的偵查。將大部分刑事案件劃歸公安機關偵查，可以充分發揮公安機關揭露和證實犯罪，保護人民、維護社會治安的作用。
（2）《刑事訴訟法》第61條規定："公安機關對於現行犯或者重大嫌疑分子，如果有下列情形之一的，可以先行拘留：（一）正在預備犯罪、實行犯罪或者犯罪後即肢襪塵時被發覺的；（二）被害人或者在場親眼看見的人指認他犯罪的；（三）在身邊或者住處發現有犯罪證據的；（四）犯罪後企圖自殺、逃跑或者在逃的；（五）有毀滅，偽造證據或者串供可能的；（六）不進事真實姓名，住址，身份不明的；（七）有流竄作案，多次作案、結伙作案罪重大嫌疑的。"刑事拘留是公安機關，人民檢察院對於現行犯或者重大嫌疑分子，在遇有法定的緊急情況下依法採取的臨時剝奪其人身自由的一種強制措施。修訂後的《刑事訴訟法》對拘留條件作了修改，使之區別於逮捕。拘留是在情況緊急時採取的措施，無須也不太可能查清犯罪事實並判定能否判處不期徒刑以上的刑罰，另一方面，拘留的時間有嚴格的法律限制。故本題對劉林應採取拘留而非逮捕的強制措施。（3）《刑法》第257條規定："以暴力干涉他人婚姻自由的，處2年以下有期徒刑或者拘役。犯前款罪，致使被害人死亡的，處2年以上7年以下有期徒刑。第一款罪，告訴的才處理。"《刑事訴訟法》第20條規定，"中級人民法院管轄下列第一審刑事案件；（一）反革命案件、危害國家安全案件；（二）可能判處無期徒刑、死刑的普通刑事案件；（三）外國人犯罪的刑事案件。"第19條規定："基層人民法院管轄第一審普通刑事案件，但是依照本法由上級人民法院管轄的除外。"這就是說，普通刑事案件的第一審，原則上由基層人民法院管轄。基層人民法院是人民法院組織系統中的基層組織、數量多、分布廣，離犯罪地近，最接近人民群眾，把絕大多數的普通刑事案件劃歸他們管轄，既有利於秘要時調查核實人民檢察院起訴案件的事實與證據，就地審判案件，使案件得到及時，正確的處理，又便於訴訟參與人參加訴訟活動，便於群眾旁聽人民法院對案件的審理。
來源：司法考試培訓網