2012公司法司法考試真題
一、單項選擇題
1.2009年，甲、乙、丙、丁共同設立A有限責任公司。丙以下列哪一理由提起解散公司的訴訟法院應予受理?(2011/三/27)
A.以公司董事長甲嚴重侵害其股東知情權，其無法與甲合作為由
B.以公司管理層嚴重侵害其利潤分配請求權，其股東利益受重大損失為由
C.以公司被吊銷企業法人營業執照而未進行清算為由
D.以公司經營管理發生嚴重困難，繼續存續會使股東利益受到重大損失為由
參考答案
1.【考點】司法解散公司的條件
【答案】D
解析：《公司法解釋(二)》第一條規定，“單獨或者合計持有公司全部股東表決百分之十以上的股東，以下列事由之一提起解散公司訴訟，並符合公司法第一百八十二條規定的，人民法院應予受理：(一)公司持續二年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經營管理發生嚴重困難的；（二）股東表決時無法達到法定或者公司章程規定的比例，持續二年以上不能做出有效的股東會或者股東大會決議，公司經營管理發生嚴重困難的；（三）公司董事長期沖突，且無法通過股東會或者股東大會解決，公司經營管理發生嚴重困難的；（四）經營管理發生其他嚴重困難，公司繼續存續會使股東利益受到重大損失的情形。股東以知情權、利潤分配請求權等權益受到損害，或者公司虧損、財產不足以償還全部債務，以及公司被吊銷企業法人營業執照未進行清算等為由，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理”。由該條可知，丙不能以公司董事長甲嚴重侵害其股東知情權為由提起解散公司之訴。A項錯誤，不當選。
丙也不能以公司管理層嚴重侵害其利潤分配請求權為由提起解散公司之訴。B項錯誤，不當選。
被吊銷企業法人營業執照而未進行清算，以此等事由提起解散公司之訴，法院不予受理。C項錯誤，不當選。
《公司法》第一百八十二條規定，“公司經營管理發生嚴重困難，繼續存續會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司”。根據《公司法解釋(二)》第一條可知，D項屬於解散公司之訴的法定事由。雖然丙未必有提起公司解散之訴的主體資格，但是D項作為公司解散之訴的理由是成立的。D項正確，當選。
故本題選D。
② 2012司法考試行政法案例試題解析
主觀題——案例簡析題解題導論
除譽灶律考中及2008年四川緩考考過各考過一道國家賠償的案例分析題外，七屆司法考試中的四道行政法案例簡析或分析題均考查的是行政訴訟案例的題目。
總結考查行政訴訟案例題目的規律，不難發現通常會考查以下幾個知識點：
其一，原告資格，在交待的案情中哪個主體具有原告資格，以誰的名義提起訴訟，包括訴訟代表人和代理人；
其二，原告的起訴有無超過訴訟時效，法院應否受理；
其三，是復議前置，還是選擇式？
其四，哪個法院有管轄權，原告應向哪個法院起訴？
其五，誰是適格被告？
其六，哪個行政行為是法院的審理對象，是否為人民法院受理范圍？
其七，訴中的程序問題，如被告改變具體行政行為與原告撤訴；
其八，根據題干中交待的條件，法院應作出何種判決、裁定；
其九，如何執行及誰來申請執行。
如為國家賠償的案例，則出題者一般會從以下幾個方面設問：
其一，國家賠償的范圍問題，國家賠償責任的實際承擔者——國家機關，又包括行政機關、偵查機關、檢察機關、審判機關、監獄是否應當對實施的侵權行為及所屬的公務員實施的侵權行為承擔國家賠償責任？如其提出精神損害賠償的請求是否會得到支持？
其二，國家賠償的請求權人是誰？如其死亡與其具有親屬關系的繼承人可否求償？
其三，誰是具體的履行賠償義務的機關？若上級復議機關加重損害，如何按比例承擔賠償義務？
其四，供請求權人選擇的賠償程序有哪些？
其五，請求國家賠償的時效如何計算？如其在某年月日後提出賠償請求應否得到支持？
其六，應當承擔賠償義務的機關承擔賠償責任的方式和標准？
其七，應當履行賠償義務的機關實際對外賠償後，可否對有故意（司法賠償）或重大過失的公務員進行追償？
出題者一般會從以上幾個方面來設計題目的問題，而應試者也就應主要在這幾個知識點上作答。回答簡析題應正面應對提問，答出法律依據，法條序號記不清楚可以籠統回答，其標准答案也往往不要求一定回答出准確的條文序號。
02真題：某縣醫院根據上級文件的規定和主管部門批准，向縣郵電局申請開通「120」急救電話，縣郵電局拒絕開通，致使縣醫院購置的急救車輛和其他設施至今不能正常運轉，而遭受損失。縣醫院遂以縣郵電局為被告向縣法院提起訴訟，請求判令縣郵電局立即履行開通「120」急救電話的職責，並賠償縣醫院的經濟損失。縣郵電局辯稱：「120」急救電話屬於全社會，不屬於縣醫院。根據文件的規定，縣郵電局確對本縣開通「120」急救電話承擔義務，但是不承擔對某一醫院開通「120」急救電話的義務。原告申辦「120」急救電話，不符合文件的規定，請求法院駁回縣醫院訴訟請求。縣人民法院經審理查明：醫療機構申請開通「120」急救電話的程序是：經當地衛生行政部門指定並提交書面報告，由地、市衛生行政部門審核批准後，到當地郵電部門辦理「120」急救電話開通手續。原告縣醫院是一所功能較全、急診科已達標的二級甲等綜合醫院，具備設置急救中心的條件。縣衛生局曾指定縣醫院開辦急救中心，開通「120」急救電話。縣醫院向被告縣郵電局提交了飢首開通「120」急救專用電話的報告，縣郵電局也為縣醫院安裝了「120」急救電話，但是該電話一直未開通。縣醫院曾數次書面請求縣郵電局開通「120」急救電話，縣郵電局仍拒不開通。
現問：
1.本案縣醫院與縣郵電局之間的爭議屬於民事爭議還是行政爭議，為什麼？
2.原告的賠償請求應否得到支持？為什麼？
3.如果法院判令縣郵電局自判決生效之日起15天內為原告開通「120」急救電話，縣郵電局拒不開通，法院可以採取哪些措施？
【考點】行政訴訟受案范慶肢扮圍、賠償請求、行政訴訟執行措施
【參考答案】
此案例題的原型為人民法院公報在2000年刊登過的一篇真實案例。
1.屬於行政爭議。正面理解郵電局對「120」電話的管理具有公共服務的公共管理性質。由此引發的爭議不應是私法上的爭議，而具有了公法關系的性質。另外，郵電局安裝「120」電話是法律賦予它的義務，其目的在於向公眾提供服務，只要醫院的申請符合法定條件，郵電局就必須安裝。也就是說，郵電局安裝「120」電話的義務並非來自其與醫院的約定，而是來自法律的規定。二者之間有關安裝「120」電話的法律關系屬於行政法律關系，因而此爭議屬於行政爭議。
2.賠償請求不應得到支持。規定安裝「120」電話的目的是實現一種公共利益，而不是為醫院直接設定了財產權，縣郵電局不履行職責並未給縣醫院造成任何財產權的損害。按照現行《國家賠償法》的規定，只有國家行使職權的行為造成了公民、組織的合法的人身自由權、生命健康權和財產權的損害，國家才承擔賠償責任。因此，即便郵電局違背了法定義務，也並不直接構成對縣醫院財產權的侵害。
3.法院有權依法採取以下措施：根據《行政訴訟法》第65條第3款的規定，行政機關拒絕履行判決、裁定的，第一審人民法院可以採取以下措施：（1）對應當歸還的罰款或者應當給付的賠償金，通知銀行從該行政機關的賬戶內劃撥；（2）在規定期限內不執行的，從期滿之日起，對該行政機關按日處以50元至100元的罰款；（3）向該行政機關的上一級行政機關或者監察、人事機關提出司法建議，接受司法建議的機關，根據有關規定進行處理，並將處理情況告知人民法院；（4）拒不執行判決、裁定，情節嚴重構成犯罪的，依法追究主管人員和直接責任人員的刑事責任。所以，如果縣郵電局拒不履行判決，法院依法可採取上述科以執行罰、提出司法建議和依法追究主管人員的刑事責任等措施。
對本題的反思與質疑：
其一、縣郵電局何來行政主體資格？除行政機關外，能夠成為行政主體須有法律、法規、規章授權。從題乾的表述中我們無法得知縣郵政局經過授權，起碼上級文件的規定不應視為法律、法規授權。即便確實存在具體授權，最多可能見於郵政法和國務院頒布的行政法規，而這大大超出考試大綱的范圍。尤為值得一提的是：在實際審判時，二審判決中有「可以視為有法律授權」的表述，這有「在沒有法律授權的情況下不合理地以』視為』為由認定行政主體」之嫌，根據合法行政原則，法律授權無論如何應通過法律明文規定來實現。
其二、本題的命題及標准答案是否符合我國經濟與法制的發展形勢？從2000年發展到日益提倡產權明晰和政企分開、中國入世後允許外國電信企業參與國內市場競爭的今天，這樣的標准答案是否具有現實意義、是否符合時代的發展趨勢，值得商榷。
③ 司法考試卷三商法案例分析題及答案
司法考試卷三商法案例分析題及答案 篇1
【案情】2007年2月，甲乙丙丁戊五人共同出資設立北陵貿易有限責任公司(簡稱北陵公司)。公司章程規定：公司注冊資本500萬元；持股比例各20%；甲、乙各以100萬元現金出資，丙以私有房屋出資，丁以專利權出資，戊以設備出資，各折價100萬元；甲任董事長兼總經理，負責公司經營管理；公司前五年若有利潤，甲得28%，其他四位股東各得18%，從第六年開始平均分配利潤。至2010年9月，丙的房屋仍未過戶登記到公司名下，但事實上一直由公司佔有和使用。
公司成立後一個月，丁提出急需資金，向公司借款100萬元，公司為此召開臨時股東會議，作出決議如下：同意借給丁100萬元，借期六個月，每月利息一萬元。丁向公司出具了借條。雖至今丁一直未歸還借款，但每月均付給公司利息一萬元。
千山公司總經理王五系甲好友，千山公司向建設銀行借款1，000萬元，借期一年，王五請求北陵公司提供擔保。甲說：「公司章程規定我只有300萬元的擔保決定權，超過了要上股東會才行。」王五說：「你放心，我保證一年到期就歸還銀行，到時候與你公司無關，只是按銀行要求做個手續。」甲礙於情面，自己決定以公司名義給千山公司的貸款銀行出具了一份擔保函。
戊不幸於2008年5月地震中遇難，其13歲的兒子倖存下來。
北陵公司欲向農業銀行借款200萬元，以設備作為擔保，銀行同意，雙方簽訂了借款合同和抵押合同，但未辦理抵押登記。
2010年5月，乙提出欲將其股份全部轉讓給甲，甲願意受讓。
2010年7月，當地發生洪水災害，此時北陵公司的凈資產為120萬元，但尚欠萬水公司債務150萬元一直未還。北陵公司決定向當地的一家慈善機構捐款100萬元，與其簽訂了捐贈合同，但尚未交付。
【問題】
1.北陵公司章程規定的關於公司前五年利潤分配的內容是否有效?為什麼?
【參考答案】有效。公司法允許有限公司章程對利潤作出不按出資比例的分配方法。
【參考解析】《公司法》第35條規定，股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權優先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優先認繳出資的除外。可見，公司法允許有限公司章程對利潤作出不按出資比例的分配方法，故北陵公司章程規定的關於公司前五年利潤分配的內容有效。
2.丙作為出資的房屋未過戶到公司名下，對公司的設立產生怎樣的後果?在房屋已經由公司佔有和使用的情況下，丙是否需要承擔違約責任?
【參考答案】不影響公司的有效設立。丙應當承擔違約責任。
【參考解析】第26條第1款規定，有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低於注冊資本的百分之二十，也不得低於法定的注冊資本最低限額，其餘部分由股東自公司成立之日起兩年內繳足；其中，投資公司可以在五年內繳足。《公司法》第28條規定，股東應當按期足額繳納公司章程中規定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設的賬戶；以非貨幣財產出資的，應當依法辦理其財產權的轉移手續。股東不按照前款規定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。可見，出資不到位並不影響公司的設立，只是股東應當向公司足額繳納，並向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。
3.丁向公司借款100萬元的行為是否構成抽逃注冊資金?為什麼?
【參考答案】不構成。經過股東會決議，簽訂了借款合同，形成丁對公司的債務。
【參考解析】因為丁向公司借款100萬元已經過股東會決議，簽訂了借款合同，形成了丁對公司的債務，不構成抽逃注冊資金。
4.北陵公司於2010年8月請求丁歸還借款，其請求權是否已經超過訴訟時效?為什麼?
【參考答案】未超過。因為丁作為債務人一直在履行債務。
【參考解析】《民法通則》第140條規定，訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。本題中，丁雖一直未歸還借款，但每月均付給公司利息一萬元的行為表明其認同借款合同的存在，其主觀上願意承擔還款義務，即同意履行，故訴訟時效中斷，北陵公司於2010年8月請求丁歸還借款，其請求權沒有超過訴訟時效。
5.北陵公司是否有權請求法院確認其向建設銀行出具的擔保函無效?為什麼?
【參考答案】無權。因保證合同是甲與銀行之間的合同。
【參考解析】《公司法》第149條第1款第(三)項規定，董事、高級管理人員不得有下列行為：(三)違反公司章程的規定，未經股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產為他人提供擔保；第149條第2款規定，董事、高級管理人員違反前款規定所得的收入應當歸公司所有。第150條規定，董事、監事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。可見，《公司法》對此種行為只是規定了產生的利益歸於公司，由於此種行為給公司造成損失的，相應人員應當承擔賠償責任，而並未規定此行為無效，故北陵公司無權請求法院確認其向建設銀行出具的擔保函無效。
6.戊13歲的兒子能否繼承戊的股東資格而成為公司的股東?為什麼?
【參考答案】能夠。因為公司法並未要求股東為完全行為能力人。
【參考解析】《公司法》第76條規定，自然人股東死亡後，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規定的除外。可見，《公司法》並未對股東資格的繼承人作特殊限制性規定，公司法也並未要求股東為完全行為能力人，故戊13歲的兒子可以繼承戊的股東資格而成為公司的股東。
7.如北陵公司不能償還農業銀行的200萬元借款，銀行能否行使抵押權?為什麼?
【參考答案】能夠。設備抵押可以不辦理登記。
【參考解析】《物權法》第180條規定，債務人或者第三人有權處分的下列財產可以抵押：(一)建築物和其他土地附著物；(二)建設用地使用權；(三)以招標、拍賣、公開協商等方式取得的荒地等土地承包經營權；(四)生產設備、原材料、半成品、產品；(五)正在建造的建築物、船舶、航空器；(六)交通運輸工具；(七)法律、行政法規未禁止抵押的其他財產。抵押人可以將前款所列財產一並抵押。第188條規定，以本法第一百八十條第一款第四項、第六項規定的財產或者第五項規定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押權自抵押合同生效時設立；未經登記，不得對抗善意第三人。可見，北陵公司以設備作為擔保，抵押權自抵押合同生效時設立；未經登記，只是不得對抗善意第三人，不影響抵押權的行使，銀行可以行使抵押權。
8.乙向甲轉讓股份時，其他股東是否享有優先受讓權?為什麼?
【參考答案】不享有。因為不是對外轉讓。
【參考解析】此處應將「股份」改為「股權」。《公司法》第72條規定，有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東徵求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓。經股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優先購買權。兩個以上股東主張行使優先購買權的，協商確定各自的購買比例；協商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優先購買權。公司章程對股權轉讓另有規定的，從其規定。可見，乙向股東甲轉讓股權不是對外轉讓，不需經其他股東同意，其他股東也不享有優先受讓權。
9.北陵公司與當地慈善機構的捐贈合同是否有效?為什麼?萬水公司可否請求法院撤銷北陵公司的上述行為?為什麼?
【參考答案】有效。因為贈與合同是諾成合同，雙方當事人意思表示一致時即可成立。萬水公司可以請求法院撤銷北陵公司的捐贈行為，因其不履行債務而無償轉讓財產，損害了萬水公司的利益，符合合同法關於債的保全撤銷權的條件。
【參考解析】《合同法》第74條規定，因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，並且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使撤銷權的必要費用，由債務人負擔。本題中，北陵公司尚欠萬水公司債務無力歸還的情況下決定向慈善機構捐款，損害了萬水公司的利益，符合不履行債務而無償轉讓財產的情況，故萬水公司可以請求法院撤銷北陵公司的捐贈行為。
司法考試卷三商法案例分析題及答案 篇2
【案情】
趙某(男)與李某從小青梅竹馬，各自讀大學時也曾信誓旦旦，非此不娶，非彼不嫁。可惜偏偏陰差陽錯，李某最終另嫁了他人。趙某一氣之下，也於2003年1月與宋萍登記結婚。2005年6月，趙某出差鄰縣，恰遇李某，而此時李某丈夫己因車禍去世，兩人很快舊情復發，如膠似漆。趙某遂即出面租了一套房子、購買一些傢俱，李某也挑了一些原有的東西搬入居住。此後，趙某常借口出差、開會，或利用節假日、周末，常前去與李某同居一日或數日。兩人雖深居簡出，但有時一同外出吃飯或買菜，一同訪親探友。由於在外表現關系甚為親密，盡管兩人從未對外公開以夫妻名義相稱，但除同學、密友外，周圍的.其他人都認為兩人是夫妻，只是以為趙某「在外地工作，很少回家」。兩人還共同購買家用電器及日常用品，趙某的部分、李某的全部工資共用。期間，趙某與妻子宋萍的關系持續惡化，但宋萍不明真相。直至2008年1月2日，宋萍從好友處得知後，前往捉姦，始東窗事發，兩人亦供認不諱。宋萍遂提起刑事自訴，要求追究趙某與李某的重婚罪。
審理中，就趙某、李某是否構成重婚罪有兩種意見。
第一種意見認為，根據我國《刑法》第二百五十八條之規定，重婚罪是指有配偶而與他人結婚，或者明知他人有配偶而與之結婚的行為。最高人民法院《關於〈婚姻登記管理條例〉施行後發生的以夫妻名義同居的重婚案件是否以重婚罪定罪處罰的批復》中規定：「新的《婚姻登記管理條例》(1994年1月12日國務院批准，1994年2月1日民政部發布)發布後，有配偶的人與他人以夫妻名義同居生活的，或者明知他人有配偶而與之以夫妻名義同居生活的，仍應按重婚罪定罪處罰。」由是觀之，只有兩種情形構成重婚：一是有配偶而與他人結婚或者明知他人有配偶而與之結婚;二是有配偶的人與他人以夫妻名義同居生活。而本案中，趙某與李某既未結婚，對外也從沒有以夫妻相稱或以夫妻名義參加社會活動，故趙某、李某不構成重婚罪。
第二種意見則認為，趙某、李某均己構成重婚罪
【解析】
同意第二種意見。理由是：
1、趙某與李某均有重婚直接故意。即趙某是有配偶者，李某明知趙某有配偶，彼此卻仍然建立了長期、持續、穩定的婚外兩性關系，違反了婚姻法規定的一夫一妻婚姻制度，破壞正常的婚姻家庭關系。「以夫妻名義同居生活」應包抬兩種情形：一是同居雙方，彼此內、外以夫妻相稱;二是不明真相的群眾公認他和她是生活在一起的夫妻。本案中，趙某與李某雖沒有以夫妻名義相稱，雖只有少數同學、密友知道他們不是夫妻，而由於他們對外表現出來的親密關系，已使周圍的群眾公眾認為兩人是夫妻，明顯當屬其列，即符合《最高人民法院關於〈婚姻登記管理條例〉施行後發生的以夫妻名義非法同居的重婚案件是否以重婚罪處罰的批復》「以夫妻名義同居生活」的精神。
2、趙某與李某不屬於姘居或非法同居。《最高人民法院關於如何認定重婚行為的批復》規定：「如兩人雖然同居，但明明只是臨時姘居關系，彼此以」姘頭「相對待，隨時可以自由拆散，或者在約定時期屆滿後即結束姘居關系的，則只能認為是單純非法同居，不能認為是重婚。例如有配偶的男方到外地處理事務，與原來相識的女方相遇，在逗留該地的短期內，以通姦關系同居，離開該地後，就彼此不相問聞，在同居期間亦彼此了解只是臨時姘居，這種同居就只能認為是臨時非法同居，不能認為是重婚。」本案中：一方面，趙某與李某已同居多年，要不是宋萍捉姦，還不知持續到何時，並非「臨時」，也非「隨時可以自由拆散」;另一方面，一同外出吃飯或買菜、一同訪親探友，存在共同財產、工資共同支出，表明彼此並非以「姘頭」相對待，也不是「單純非法同居」。
3、趙某與李某重婚的情節嚴重。表現在：自2003年至2008年，時間整整5年;期間，趙某與妻子宋萍的關系持續惡化，趙某與李某對宋萍造成了很大傷害，從宋萍憤然提起刑事自訴也說明了這一點;趙某的部分工資長期交與李某共用，侵犯了宋萍的共有權。對趙某與李某追究重婚罪的刑事責任，既符合重婚罪的立法精神，同時趙某與李某也不具有法定不構成重婚罪的其他情節。
司法考試卷三商法案例分析題及答案 篇3
1．張某盜取甲公司一張空白銀行承兌匯票後，偽造為面值loo萬元的匯票，且該匯票以乙公司為收款人，以甲公司為承兌申請人。張某將該匯票轉讓給丙公司，丙公司又將匯票背書轉讓給了丁公司。了公司將該張偽造的匯票在某工行申請貼現，工行未審查出該票據的真偽，予以貼現95萬元。根據案情，回答下列問題：
(1)張某假冒出票人的名義進行原始的票據創設的行為稱為什麼行為?
(2)偽造者張某應負什麼責任?為什麼?
(3)甲公司和乙公司是否應承擔票據責任?為什麼?
(4)丙公司是否應承擔票據責任?為什麼?
(5)工行應承擔哪些法律責任?
2．李某為其65歲的母親和7歲的女兒均投保了一份意外傷害保險，在未經母親和女兒同意的情況下，兩份保單的受益人欄內都填的都是李某的名字。李某母親得知後，執意將受益人改成了她自己。李某為其女兒投保的合同約定分期支付保費。李某支付首期保費後，因長期外出，第二期超過了60天未支付保費。保險公司便立即將該份合同終止。並向法院提起訴訟，請求法院判令李某繼續支付保贊。同時，李某的母親因意外事故死亡，保險公司認為受益人死亡，故拒絕賠償任何保險金。
(1)李某自行指定受益人的做法是否正確?
(2)保險公司的做法有哪些不合法之處?
案例分析
1．(1)票據偽造。(2分)
(2)張萊應承擔民事責任和刑事責任但不承擔票據責任，因為票據偽造人在偽造票據時，並沒有在票據上以自己的名義簽章，故根據票據文義性的特點，不負票據上的責任。(3分)
(3)不承擔。票據偽造是偽造人假冒被偽造人所為的票據行為，所以被偽造人不負票據責任，除非被偽造人事後對偽造人的行為進行追認。(3分)應承擔。凡真正簽章於票據上的人，仍然應各負票據上的責任，其責任不受偽造簽章的影響。所謂真正簽章者，就是對偽造的票據進行背書、承兌或保證等票據行為的人。(3分)
(5)付款人付款後，票據關系因付款而消滅。付款人對出票人、偽造付款人和其他真正簽章的債務人，都不得基於票據關系而主張權利，但可基於非票據關系請求追還其利益。但付款人對偽造的票據在認定時，因為有過失而予以付款的，應自負其責。(4分)
2．(1)李某為其母親投的意外傷害險中，受益人應當由母親指定，也可以由李某指定，但應當經過其母同意；李某為其女兒投的意外傷害險中，受益人可由李某自己決定，因其女兒為限制行為能力人，可以由監護人指定受益人。(6分)
(2)首先，投保人超期未繳保費的，保險人無權立即終止保險合同，而應當給投保人一定時間的寬限期，在寬限期內，只能中止保險合同效力，或者技約減少保險金額；其次，對於人身保險的保險費，保險公司不得用訴訟方式要求投保人支付；再次，受益人死亡，且無其他受益人的，保險公司應當向被保險人的法定繼承入賠償保險金，而不是不予賠償。(8分)
④ 司法考試歷年試題解析：商事法(三)
三、不定項選擇題：
（2002年）
（三）法國人丹尼與美國入泰爾按我國法律規定，各出資50萬美元（其中丹尼的出資包括專利技術出資）在上海成立一公司，公司章程規定各方以該出資對公司債務負責。後該公司又在上海注冊成立了二家分公司。請回答下列90-93題。
90.根據公司分類的原理，該公司應屬於下列哪一選項的公司？
A.該公司居於中國公司、母公司和股份有限公司
B.該公司屬於外國公司、本公司和有限責任公司
C.該公司屬於中國公司、本公司和有限責任公司
D.該公司屬於跨國公司、母公司和股份兩合公司
答案及解析：C 《公司法》第20條規定：「有限責任公司由二個以上50個以下股東共凱巧同出資設立。」「國家授權投資的機構或者國家授權的部門可以單獨投資設立國有獨資的有限責任公司。」第75條規定：「設立股份有限公司，應當有5人以上為發起人，其中須有過半數的發起人在中國境內有住所。」「國有企業改建為股份有限公司的，發起人可以少於5人，但應當採取募集設立方式。」本題中，只有兩個股東，所以不可能是股份有限公司，只可能是有限責任公司。應選C。
91.該公司已設定注冊資本為100萬美元，而丹尼以其專利技術出資，則其至少要補出價值多少的現金或實物？
A.30萬美元現金或等值的實物
B.25萬美元資金或等值的實物
C.無需補出任何現金或實物
D.80萬美元資金或等值的實物
答案及解析：A 《公司法》第24條第2款規定：「以工業產權、非專利技術作價出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的20％，國家歲穗對採用高新技術成果有特別規定的除外。」
92.下列有關該公司的成立與責任性質的表述中正確的是？
A.該公司需經我國對外經濟貿易主管部門批准才能成立
B.該公司因出資人均為外商，故不需經主管部門批准即可成立
C.該公司由出資人直接向公司登記主管部門申請登記即可成立
D.該公司因系個人投資設立，放出資人應對公司債務承擔無盯雀鍵限責任
答案及解析：A 本題中公司股東都是外國人，所以其設立的公司是外商獨資企業，適用《外資企業法》。《外資企業法》第6條規定：「設立外資企業的申請，由國務院對外經濟貿易主管部門或者國務院授權的機關審查批准。審查批准機關應當在接到申請之日起90天內決定批准或者不批准。」所以B、C不正確。但A的表述也有問題，因為除對外經濟貿易主管部門外，國務院授權的機關也有審批權，但由於其他選項明顯不正確，故只能選A。
93.丹尼和泰爾的第一期投資額應當在下列哪一時間內繳清？
A.提出成立公司的申請之日
B.取得營業執照之日
C.取得營業執照前30日
D.營業執照簽發之月起90日
答案及解析：D 《公司法》第18條規定：「外商投資的有限責任公司適用本法，有關中外合資經營企業、中外合作經營企業、外資企業的法律另有規定的，適用其規定。」故本題應以《外資企業法》為准。《外資企業法實施條例》第30條第1款規定：「外國投資者繳付出資的期限應當在設立外資企業申請書和外資企業章程中載明。外國投資者可以分期繳付出資，但最後一期出資應當在營業執照簽發之日起3年內繳清。其中第一期出資不得少於外國投資者認繳出資額的15％，並應當在外資企業營業執照簽發之日起90天內繳清。」因此，應選D。
（2003年）
（三）
甲股份有限公司經董事會決議，變更公司章程，在其營業范圍中增加「制售成衣」一項，但尚未向工商行政部門辦理變更登記手續。董事長劉某未經授權與乙紡織廠簽訂一項定購布料的合同，並代表公司簽發以某銀行為付款人、乙為收款人的匯票一張給乙，作為定金。乙因欠丙貨款，將該票據背書轉讓給丙，丙又背書轉讓給丁。票據到期後，丁塗銷了乙的背書。請回答以下89－92題。
89.對甲公司變更公司章程的行為，下列判斷中正確的是：
A.因其是董事會作出的決議，故不能發生變更效力
B.董事會可以對此作出決議，但其未向工商機關辦理變更登記而不發生變更效力
C.應由股東會作出決議，自決議生效時發生變更效力
D.應由董事會作出決議，並自辦理變更登記時發生變更效力
答案及解析：C 第103條股東大會行使下列職權：（一）決定公司的經營方針和投資計劃；（二）選舉和更換董事，決定有關董事的報酬事項；（三）選舉和更換由股東代表出任的監事，決定有關監事的報酬事項；（四）審議批准董事會的報告；（五）審議批准監事會的報告；（六）審議批准公司的年度財務預算方案、決算方案；（七）審議批准公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；（八）對公司增加或者減少注冊資本作出決議；（九）對發行公司債券作出決議；（十）對公司合並、分立、解散和清算等事項作出決議；（十一）修改公司章程。
第107條：「修改公司章程必須經出席股東大會的股東所持表決權的三分之二以上通過。」
90.對甲公司與乙紡織廠之間的購貨合同，下列判斷中正確的是：
A.因甲公司尚未辦理營業范圍的變更登記手續，故無效
B.因董事長劉某未經授權，故無效
C.盡管甲公司的行為違反了登記管理方面的規定，但購貨合同有效
D.購貨合同如獲得甲公司的追認即有效
答案及解析：C 公司法第11條第3款規定，公司應當在登記的經營范圍內從事經營活動。但這並不意味著公司超出經營范圍所實施的民事活動就絕對無效。根據人民法院關於適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（一） 第10條：「當事人超越經營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經營、特許經營以及法律、行政法規禁止經營規定的除外。」
91.對甲公司董事長劉某代表公司簽發的票據的效力，下列判斷中正確的是：
A.因甲公司尚未辦理營業范圍的變更登記，故簽發票據的行為無效
B.因劉某未經授權，故簽發票據的行為無效
C.因該匯票以支付定金為目的，故該票據無效
D.該票據有效
答案及解析：D 票據是無因證券。票據上的法律關系是一種單純的金錢支付關系，權利人享有票據權利只以持有符合票據法規定的有效票據為必要。至於票據賴以發生的原因，在所不問。即使原因關系無效或有瑕疵，均不影響票的效力。
92.對於丁的塗銷行為產生的後果，下列判斷中正確的是：
A.丁提示付款時，某銀行可以背書不連續而拒絕付款
B.若丁提示付款而某銀行拒付時，丁可以向乙行使追索權
C.若丁提示付款而某銀行拒付時，丁可以向丙行使追索權
D.丁的塗銷行為導致該票據無效
答案及解析：AC 依《審理票據糾紛案件若干問題的決定》第14條規定，票據債務人以票據法第十條、第二十一條的規定為由，對業經背書轉讓票據的持票人進行抗辯的，人民法院不予支持。依《審理票據糾紛案件若干問題的決定》第5條規定，付款請求權是持票人享有的第一順序權利，追索權是持票人享有的第二順序權利，即匯票到期被拒絕付款或者具有票據法第六十一條第二款所列情形的，持票人請求背書人、出票人以及匯票的其他債務人支付票據法第七十條第一款所列金額和費用的權利。依票據法第61條規定，匯票到期被拒絕付款的，持票人可以對背書人、出票人以及匯票的其他債務人行使追索權。匯票到期日前，有下列情形之一的，持票人也可以行使追索權：①匯票被拒絕承兌的；②承兌人或者付款人死亡、逃匿的；③承兌人或者付款人被依法宣告破產的或者因違法被責令終止業務活動的。依票據法第31條，以背書轉讓的匯票，背書應當連續。持票人以背書的連續，證明其匯票權利；非經背書轉讓，而以其他合法方式取得匯票的，依法舉證，證明其匯票權利。
（2004年）
碧海實業有限公司等3家國有企業，擬設立一家以高新技術產業為主的新奇股份有限公司。新奇公司擬籌集股本總額4億元，其中，發起人碧海公司擬以廠房、設備、專利技術、土地使用權和部分現金作出資，並將成為新奇公司第一大股東。3家發起人為籌辦新奇股份公司，共同制訂了公司章程，並向登記機關提出了設立公司的申請。請回答以下89—93題。
89.對碧海公司等3家國有企業設立股份有限公司的申請，公司登記機關的下列何種答復是正確的？
A.設立股份有限公司一般至少應有5家發起人，3家發起人不能設立股份有限公司
B.由於本案屬於國有企業改建為股份公司，因此發起人可以為3人
C.因為是國有企業改建為股份公司，故新奇公司只能採用發起設立方式
D.國有企業改建為股份公司，發起人若少於5人，應採用募集設立方式
答案及解析：ABD 公司法第75條規定，設立股份有限公司，應當有五人以上為發起人，其中須有過半數的發起人在中國境內有住所。國有企業改建為股份有限公司的，發起人可以少於五人，但應當採取募集設立方式。
90.碧海公司擬認購新奇公司股份1億元以成為第一大股東，但其主要是以廠房、設備、專利技術和土地使用權等非貨幣形式出資。對碧海公司的這種出資，下列何種意見符合我國《公司法》的規定？
A.進行評估作價，核實財產，並摺合成一定股份
B.考慮到專利技術的市場前景，允許高於評估值協商作價
C.新奇公司是高新技術企業，其專利技術的出資比例可超出其注冊資本20％的比例限制，但不得超過國務院規定的比例
D.必須依法辦理廠房、設備、專利技術和土地使用權的財產權轉移手續
答案及解析：ACD 公司法第80條規定，「發起人可以用貨幣出資，也可以用實物、工業產權、非專利技術、土地使用權作價出資。對作為出資的實物、工業產權、非專利技術或者土地使用權，必須進行評估作價，核實財產，並摺合為股份。不得高估或者低估作價。土地使用權的評估作價，依照法律、行政法規的規定辦理。」「發起人以工業產權、非專利技術作價出資的金額不得超過股份有限公司注冊資本的百分之二十。」另參見公司法第24條。公司法第82條第1款規定，以發起設立方式設立股份有限公司的，發起人以書面認足公司章程規定發行的股份後，應即繳納全部股款；以實物、工業產權、非專利技術或者土地使用權抵作股款的，應當依法辦理其財產權的轉移手續。
91.新奇公司召開創立大會時通過了公司章程，但參會股東僅代表新奇公司股份總額的60％，公司登記機關按該章程准予新奇公司登記並頒發營業執照後，該章程效力如何？
A.對新奇公司產生效力
B.只對召開公司創立大會時的股東有約束力
C.新奇公司的董事、經理和監事必須遵守
D.對新奇公司的債權人也有一定的約束力
答案及解析：AC 公司法第11條規定，設立公司必須依照本法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監事、經理具有約束力。
92.現新奇公司業已成立，其股票獲准上市交易，大股東碧海公司欲將其持有的1億股法人股減少至6000萬股。對碧海公司減持股份的計劃，下列說法何者正確？
A.碧海公司須經新奇公司股東大會同意才能出售其所持股份
B.碧海公司要等新奇公司成立3年後才能出售其所持股份
C.碧海公司原則上只能原價出售股份，若加價出售，應徵得新奇公司董事會的同意
D.碧海公司必須將其法人股分期分批出售，不得一次性出售
答案及解析：B 公司法第147條第1款規定，發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起三年內不得轉讓。
93.碧海公司減持新奇公司法人股後，將所獲資金用於購買了600萬股新奇公司的社會公眾股，3個月後，碧海公司將該600萬股社會公眾股賣出，獲利1800萬元。對碧海公司的這一買賣行為應如何處理？
A.碧海公司違法操作，1800萬元收益應收繳國庫
B.碧海公司違規操作，應處以違法所得1倍以上5倍以下的罰款
C.碧海公司有權自由買賣新奇公司股票，故1800萬元收益應歸碧海公司所有
D.碧海公司可以買賣新奇公司股票，但所獲1800萬元收益應歸新奇公司所有
答案及解析：D 依證券法第41、42條規定，碧海公司將其所持有的新奇公司股要在買入後3個月內賣出，由此所得收益歸新奇公司所有。
（2005年）
（三）
張某到保險公司商談分別為其62歲的母親甲和8歲的女兒張乙投保意外傷害險事宜。張某向保險公司詳細詢問了有關意外傷害保險的具體條件，也如實地回答了保險公司的詢問。請回答以下的89-92題。
89.在張某為其母親甲投保的意外傷害保險中，依法可以確定誰為受益人？
A.以被保險人甲為受益人
B.以被保險人甲指定的張乙為受益人
C.以投保人張某為受益人，但須經甲同意
D.以投保人張某和被保險人甲共同指定的第二人為受益人
答案：ABCD
考點：保險受益人
詳解：《保險法》第二十二條規定：「投保人、被保險人或者受益人知道保險事故發生後，應當及時通知保險人。
被保險人是指其財產或者人身受保險合同保障，享有保險金請求權的人，投保人可以為被保險人。
受益人是指人身保險合同中由被保險人或者投保人指定的享有保險金請求權的人，投保人、被保險人可以為受益人。「
第六十一條規定：「人身保險的受益人由被保險人或者投保人指定。
投保人指定受益人時須經被保險人同意。
被保險人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，可以由其監護人指定受益人。「由此ABCD都選。
評論：受益人的范圍是常考考點，本題緊扣法條，比較簡單。
90.在張某為其女兒張乙投的意外傷害保險中，受益人如何產生？
A.因張乙為無民事行為能力的人，故張某可以監護人身份指定受益人
B.張乙雖無民事行為能力，但因她是保險合同的被保險人，故她可以指定受益人
C.因張乙無民事行為能力，她可以委託張某指定受益人
D.張某作為投保人可以指定受益人，但必須徵得被保險人張乙的同意
答案：A
考點：受益人
詳解：由上述《保險法》第六十一條之規定，應該選A.
評論：本題考到了法條暗含的意思，要和民法一般原理結合起來做答，稍有難度。
91.張某為甲和張乙投保的保險合同均約定為分期支付保費。張某支付了首期保費後，因長期外出，第二期超過60日未支付當期保費，這有可能引起什麼後果？
A.合同效力中止
B.合同終止
C.保險人有權立即解除合同
D.保險人按照約定條件減少保險金額
答案：AD
考點：人身保險合同保險費的繳納
詳解：《保險法》第五十八條規定：「合同約定分期支付保險費，投保人支付首期保險費後，除合同另有約定外，投保人超過規定的期限六十日未支付當期保險費的，合同效力中止，或者由保險人按照合同約定的條件減少保險金額。」由此選AD.
評論：保險費的繳納也是易考考點，且本題基本上照搬法條，難度不大。
92.張某續交保費兩年後，由於經濟上陷入困境，無力繼續支付保費，遂要求解除保險合同並退還已交的保費。對於張某的這一請求，應當如何認定？
A.張某有權解除合同，但無權要求退還任何費用
B.張某有權解除合同，保險公司應當退還已交的保費
C.張某有權解除合同，保險公司應當退還保險單的現金價值
D.張某有權解除合同並要求按規定退還保費，但保險公司有權收取違約金
答案：C
考點：保險合同的解除
詳解：《保險法》第六十九條規定：「投保人解除合同，已交足二年以上保險費的，保險人應當自接到解除合同通知之日起三十日內，退還保險單的現金價值；未交足二年保險費的，保險人按照合同約定在扣除手續費後，退還保險費。」由此選C.
評論：本題照搬法條，比較簡單。
（2006年）
（二）
甲公司出資70%，乙公司出資30%共同設立有限責任公司丙（注冊資本2000萬元），雙方的《投資協議》約定：丙公司董事會成員為三人，第一任董事長由乙公司推薦、財務總監由甲公司推薦；股東拒絕參加股東會會議的，不影響股東會決議的效力。請回答94－96題。
94.若丙公司章程對《投資協議》的內容予以確認，則丙公司董事會的下列何種行為符合法律規定？
A.選舉乙公司董事長帥某為丙公司董事長
B.任命公司監事、甲公司代表馬某為財務總監
C.任命帥某為公司總經理
D.決定斥資500萬元參股某廣告公司
答案及解析：AC 選舉乙公司董事長帥某為丙會司董事長符合丙公司章程的規定，也符合法律規定，所以A項是正確的。《公司法》第52條規定，有限責任公司設監事會，其成員不得少於三人。股東人數較少或者規模較小的有限責任公司，可以設一至二名監事，不設監事會。監事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低於三分之一，具體比例由公司章程規定。監事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生。監事會設主席一人，由全體監事過半數選舉產生。監事會主席召集和主持監事會會議；監事會主席不能履行職務或者不履行職務的，由半數以上監事共同推舉一名監事召集和主持監事會會議。董事、高級管理人員不得兼任監事。所以B項是錯誤的。《公司法》第51條第1款規定，股東人數較少或者規模較小的有限責任公司，可以設一名執行董事，不設董事會。執行董事可以兼任公司經理。任命帥某為公司總經理符合法律規定，所以C項是符合題意的。根據《公司法》第16條的規定，公司向其他企業投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數額有限額規定的，不得超過規定的限額。公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經股東會或者股東大會決議。前款規定的股東或者受前款規定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權的過半數通過。所以決定斥資500萬元參股某廣告公司不符合法律規定，所以D項是錯誤的。
95.丙公司成立後簽訂了收購乙公司資產的合同並已支付部分價款。甲公司為獲得丙公司的經營控制權，於某日提請召開臨時董事會，該次臨時董事會作出的下列何種決議違反公司法的規定？
A.收購乙公司資產的未付價款暫停支付
B.同意甲公司代表秦某辭去丙公司監事職務，改任丙公司董事
C.任命秦某擔任丙公司總經理
D.解除帥某的公司總經理職務
答案及解析：B 《公司法》第38條的規定，股東會行使下列職權：（一）決定公司的經營方針和投資計劃；（二）選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監事，決定有關董事、監事的報酬事項；（三）審議批准董事會的報告；（四）審議批准監事會或者監事的報告；（五）審議批准公司的年度財務預算方案、決算方案；（六）審議批准公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；（七）對公司增加或者減少注冊資本作出決議；（八）對發行公司債券作出決議；（九）對公司合並、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；（十）修改公司章程；（十一）公司章程規定的其他職權。對前款所列事項股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，並由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。所以臨時董事會同意甲公司代表秦某辭去丙公司監事職務，改任丙公司董事的行為違反公司法的規定，而A、C、D三項所列事項，董事會依法可以做出決定，符合公司法規定，所以本題應選B。
96.為控制丙公司，秦某以甲公司的名義和丙公司董事的名義提請召開臨時股東會，並於合法時間內通知了乙公司，乙公司和帥某未到會。秦某與代表甲公司的另一董事決定由秦某主持會議，並作出了更換公司董事和董事長的臨時股東會決議。下列關於該股東會決議效力的何種說法是正確的？
A.該股東會提議程序違法，故決議無效
B.該股東會召集和主持程序違法，故決議無效
C.該股東會無乙公司參加，故決議無效
D.該股東會程序合法，且乙公司是自動棄權，故決議有效
答案及解析：B 《公司法》第40條規定，股東會會議分為定期會議和臨時會議。定期會議應當依照公司章程的規定按時召開。代表十分之一以上表決權的股東，三分之一以上的董事，監事會或者不設監事會的公司的監事提議召開臨時會議的，應當召開臨時會議。但本題中秦某無權以甲公司的名義和丙公司董事的名義提請召開臨時股東會。《公司法》第41條第一款規定，有限責任公司設立董事會的，股東會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數以上董事共同推舉一名董事主持。所以秦某與代表甲公司的另一董事決定由秦某主持會議不符合法律規定。所以該股東會的召集和主持程序是違法的，因此決議無效。
⑤ 歷年合同法司法考試題目
合同法歷年試題精解
一、選擇題
（一）合同法的概述
★★1（02.卷三。單。14）某縣政府為鼓勵縣屬酒廠多創稅利，縣長與酒廠廠長簽訂合同約定，酒廠如果完成年度稅收100萬元的指標，第二年廠長和全廠職工都可以加兩級工資。該合同屬於什麼性質的行為？（ ）
A.雙方民事法律行為 B.無效民事行為
C.附條件民事法律行為 D.不屬於民事法律行為
「參考答案」D
「考查知識點」民事合同的概念。
「解題思路和依據」合同法所規范的合同是債權合同，債權合同是民事合同的一種。民事合同是平等主體之間的交易關系、財產流轉關系。因此，可以排除選項A、B、C.
「應注意的問題」合同的主體的一方是縣政府。如果縣政府與酒廠是交易關系（比如買酒），則是平等主體之間的民事合同、債權合同。
★★2.（00.卷三。單。17）下列協議中哪項協議適用合同法？（ ）
A.甲與乙簽訂的遺贈扶養協議
B.乙與丙簽訂的監護責任協議
C.丙與本集體經濟組織簽訂的聯產承包協議
D.丁與戊企業簽訂的企業承包協議
「參考答案」此題為單選，但答案應當為選項A、C、D
「考查知識點」合同法的適用。
「解題思路和依據」《合同法》第2條規定：「本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。婚姻、收養、監護等有關身份關系的協議，適用其他法律的規定。」該條排除了身份合同，因此，B選項所說的監護協議，不能適用合同法的規定。遺贈扶養協議是債權合同，不必然涉及人的身份關系，雙方都有給付，是有償合同，當然可以適用合同法。聯產承包協議和企業承包協議都有債權性質，其適用也沒有被合同法排除。
「應注意的問題」有的學者把遺贈扶養協議排除於債權合同之外，對考生影響極大。
★★3.（02.卷三。多。35）下列合同中，既可以是有償合同也可以是無償合同的有哪些？（ ）
A.保管合同 B.委託合同 C.借款合同 D.互易合同
「參考答案」ABC
「考查知識點」合同的分類。
「解題思路和依據」依據《合同法》第366條、第406條和第211條的規定，保管合同、委託合同和借款合同既可以是有償合同，也可以是無償合同。互易的本質，是兩個買賣的結合，因此，它必然是有償合同。
「應注意的問題」有償、無償依照當事人的約定，這是合同自由的反映，但互易由於它的本質，無法約定為無償的合同。
★★4.（98.卷三。多。47）下列哪些合同既屬於雙務合同，又屬於有償合同？（ ）
A.買賣合同 B.借貸合同
C.租賃合同 D.付有保管費的保管合同
「參考答案」ACD
「考查知識點」合同的分類。
「解題思路和依據」（1）買賣合同是有償合同，有償合同是有對價的合同，因此，所有有償合同都是雙務合同。典型的雙務合同，就是有對價的合同。因此，選擇A.（2）借貸合同有有償（有息）和無償（無息）兩種，因此，可以排除B.（3）租賃合同都是有對價的，因此，都是有償的。因此，選擇C項。（4）保管費包括保管成本和利潤，因此，選擇D項。
「應注意的問題」有保管費的合同依據《合同法》第366條為有償合同。
（二）合同的相對性
★★（02.卷三。單。1）甲公司要運送一批貨物給收貨人乙公司，甲公司的法定代表人丙電話聯系並委託某汽車運輸公司運輸。汽車運輸公司安排本公司司機劉某駕駛。在運輸過程中，因劉某的過失發生交通事故，致貨物受損。乙公司因未能及時收到貨物而發生損失。問：乙公司應向誰要求承擔損失？（ ）
A.甲公司 B.丙 C.劉某 D.汽車運輸公司
「參考答案」A
「考查知識點」合同的相對性及違約責任。
「解題思路和依據」（1）甲公司與乙公司有合同關系（是何合同題意不明），汽車運輸公司受託運輸，運輸未完成的後果應當由甲公司對乙公司承擔，而不應由汽車運輸公司向乙公司承擔，這是由合同的相對性決定的。因此，可以排除D項。（2）丙是職務行為，丙個人並不向乙公司承擔責任。因此，可以排除B項。（3）司機劉某在執行職務過程中發生過失，其並不直接向乙公司承擔責任。因此，排除C項。
「應注意的問題」（1）題干中指出：「乙公司未能及時收到貨物而發生損失。問：乙公司應向誰要求承擔損失？」由此可見，此題不是直接考貨物毀損風險的負擔。（2）要重點考查甲、乙之間的關系。
（三）合同的訂立
★★★1.（00.卷三。單。16）甲商場向乙企業發出采購100台電冰箱的要約，乙於5月1日寄出承諾信件。5月8日，信件寄至甲商場，時逢其總經理外出，5月9日，總經理知悉了該信內容，遂於5月10日電傳告知乙收到承諾。該承諾何時生效？（ ）
A.5月1日 B.5月8日 C.5月9日 D.5月10日
「參考答案」B
「考查知識點」承諾生效的一般規則。
「解題思路和依據」《合同法》第26條第1款規定：「承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。」以信件的方式承諾，該信件到達時為成立的時間。因此，B項正確。
「應注意的問題」送達是指受送達人處於可接收的狀態，不等於受送達人已經看到了承諾通知。送達到相對人及其受託人的營業所、住所或者其信箱，都是送達的完成，或者是送達的終點。
★★5.（00.卷三。多。61）甲公司主張乙公司違約，乙公司則主張合同未成立，其理由是自己向甲公司發出的要約已經撤銷。在甲公司可以提出的以下理由中，哪些可以被法院認定為乙公司撤銷要約不能成立的根據？（ ）
A.乙公司在要約中確定了承諾期限
B.盡管乙公司在要約中未定承諾期限，但甲公司接到要約後即為履行合同作了准備工作
C.乙公司在要約中明確表示等待甲公司的答復
D.甲公司發出承諾以後才收到乙公司撤銷要約的通知
「參考答案」ABCD
「考查知識點」要約的撤銷。
「解題思路和依據」《合同法》第19條規定：「有下列情形之一的，要約不得撤銷：（1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；（2）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，並已經為履行合同作了准備工作。」《合同法》第18條規定：「要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發出承諾通知之前到達受要約人。」根據以上兩條的規定，A、B、C、D項都是正確答案。但很多人對B、C項產生疑問。疑問之一：在沒有確定承諾期限的情況下，不可撤銷的要約要同時具備主客觀兩個要件，而B項只有「已為履行合同作了准備工作」一個客觀要件（原題是排除B項的）。這是立法技術出了問題，有了客觀要件，受要約人就可以說自己是「有理由認為要約是不可撤銷的」、「自己是依信賴行事」。所以，關鍵是客觀要件。疑問之二：對「乙公司在要約中明確表示等待甲公司的答復」是不是明示要約不可撤銷？從合同法維護交易安全的指導思想出發，應當解釋為明示要約不可撤銷（125條真意解釋）。
「應注意的問題」此題的爭議點在B項。很多人對B項產生錯誤認識，認為條件不夠，欠缺主觀要件。筆者認為，如果甲公司認為要約是可以撤銷的，就不會為履行合同作準備工作。履行准備工作，就是基於信賴行事的。產生爭議的原因，是立法技術出了問題。
（四）合同的效力
★★★1.（02.卷三。單。13）張某是某企業的銷售人員，隨身攜帶蓋有該企業公章的空白合同書，便於對外簽約。後張某因收取回扣被企業除名，但空白合同書未被該企業收回。張某以此合同書與他人簽訂購銷協議，該購銷協議的性質應定？（ ）
A.不成立 B.無效 C.可撤銷 D.成立並生效
「參考答案」D
「考查知識點」表見代理。
「解題思路和依據」使用加蓋公章的空白合同書與相對人簽訂合同，使相對人有理由認為對方有代理權。《合同法》第49條規定：「行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止後以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。」
「應注意的問題」使用加蓋公章的空白合同書與他人訂立合同的效力，曾被司法解釋所肯定，所以，考生應當了解司法解釋的規定。利用司法解釋的觀點出題，已經是一個規律。
★★★2.（00.卷三。單。14）甲是乙企業的銷售人員，隨身攜帶蓋有乙企業公章的空白合同書，便於隨時對外簽約。後甲因收取回扣被乙企業除名，但空白合同書未收回。甲以此合同書與丙簽訂購銷協議，該購銷協議的效力應如何認定？（ ）
A.不成立 B.無效 C.效力待定 D.有效
「參考答案」D
「考查知識點」表見代理。
「解題思路和依據」《合同法》第49條規定：「行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止後以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。」從已知的條件來看，已經構成表見代理。此題的缺陷在於沒有揭示相對人是否為善意的相對人。
「應注意的問題」狹義無權代理是可追認的合同（所謂效力未定）；表見代理並非有權代理，而是無權代理，如果無其他違法事由，則合同有效。作這樣的規定是為了保護相對人的利益，保護交易安全。
★★★3.（99.卷三。多。49）甲委託乙采購茶葉，並給乙一份無期限限制的授權委託書。10月，甲通知乙取消委託，並要求乙交回授權委託書，乙因故未交。11月，乙以甲的代理人的名義與丙訂立了一份價值10萬元的茶葉訂購合同，在這一實例中，下列表述哪些是正確的？（ ）
A.如果丙能提供甲的授權委託書，乙的代理行為就有效，甲應履行與丙的合同
B.如果丙不能提供甲的授權委託書，則乙的代理行為屬於無權代理行為，若經甲追認可發生效力
C.如果丙不能提供甲的授權委託書，丙可以催告甲在1個月內予以追認，若甲在此期限內未作表示，視為拒絕追認
D.若丙明知乙的代理權已終止而仍與之訂立該合同，由此給甲造成損失，則只能由丙對甲承擔責任
「參考答案」ABC
「考查知識點」表見代理、無權代理。
「解題思路和依據」（1）A項構成表見代理，因此，命題是正確的。（2）如果丙不能提供甲的授權委託書，則不能構成表見代理，此種情況適用《合同法》第48條第1款的規定：「行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止後以被代理人名義訂立的合同，未經被代理人追認，對被代理人不發生效力，由行為人承擔責任。」無權代理經追認可以產生效力，因此，應當選擇B項。（3）《合同法》第48條第2款規定：「相對人可以催告被代理人在1個月內予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。」據此，應當選擇C項。（4）D項中，乙有過錯，乙應當承擔責任。請注意D項中的「只能」二字。應當排除D項。
「應注意的問題」提供授權委託書，表明丙是善意的相對人。且授權委託書有證據意義。
★★★11.（02.卷三。單。2）甲將其電腦借給乙使用，乙卻將該電腦賣給丙。依據我國合同法的規定，下列關於乙、丙之間買賣電腦的合同效力的表述哪個是正確的？（ ）
A.無效 B.有效 C.效力待定 D.得變更或撤銷
「參考答案」C
「考查知識點」無權處分合同的效力。
「解題思路和依據」《合同法》第51條規定：「無處分權的人處分他人財產，經權利人追認或者無處分權的人訂立合同後取得處分權的，該合同有效。」
「應注意的問題」無處分權人訂立的合同是有權利瑕疵的合同，這種權利瑕疵，通過權利人的追認可以消除，因此，有權利瑕疵的合同是可以追認的合同。
★★★13.（02.卷三。多。55）甲因出國留學，將自家一幅名人字畫委託好友乙保管。在此期間，乙一直將該字畫掛在自己家中欣賞，來他家的人也以為這幅字畫是乙的，後來乙因做生意破產急需錢，便將該幅字畫以3萬元價格賣給丙。甲回國後，發現自己的字畫在丙家中，詢問情況後，向法院起訴。下列有關該糾紛的表述中哪些是正確的？（ ）
A.乙與丙之間的買賣合同屬於無效合同
B.乙與丙之間的買賣合同屬於效力未定的合同
C.甲對該幅字畫享有所有權
D.丙對該幅字畫享有所有權
「參考答案」BD
「考查知識點」效力未定和善意取得。
「解題思路和依據」（1）不具有《合同法》第52條規定的無效事由，因此，A項應當排除。（2）該合同有權利瑕疵（出賣人無所有權、處分權），有權利瑕疵的合同經追認可以生效，可追認的合同就是效力未定的合同。因此，選項B是正確的。法律根據是《合同法》第51條規定：「無處分權的人處分他人財產，經權利人追認或者無處分權的人訂立合同後取得處分權的，該合同有效。」（3）丙善意取得所有權，因此，排除C項，選D項。
「應注意的問題」（1）有權利瑕疵的合同不一定都是無效合同。（2）當前通行的理論認為，合同效力未定與買受人善意取得可以並存。這種理論具有先天的、邏輯上的缺陷，但是考生目前不得不依照該理論應試。
★★★14.（00.卷三。多。54）甲因出國留學，將自家一幅名人字畫委託好友乙保管。在此期間，乙一直將該字畫掛在自己家中欣賞，來他家的人也以為這幅字畫是乙的，後來乙因做生意急需錢，便將該幅字畫以3萬元價格賣給不知情的丙。甲回國後，發現自己的字畫在丙家中。下列有關該事件的判斷中哪些是正確的？（ ）
A.乙與丙之間的買賣合同屬於無效合同
B.乙與丙之間的買賣合同屬於無效合同
C.應保護甲對該幅字畫享有的所有權
D.應保護丙對該幅字畫享有的所有權
「參考答案」本題與2002年試卷三的多選第55題相同。
（五） 合同的履行
★★1.（00.卷三。單。19）甲企業因基建需要竹簽，與乙廠簽訂了一供貨合同，合同約定，乙供應甲竹簽100捆，每根竹簽單價1元，未約定總價。乙如約按慣例供應竹簽100捆，每捆100根，甲企業以自己認為每捆竹簽為10根，現每捆竹簽為100根為由，主張變更合同，遭乙企業反對，雙方發生糾紛。對此糾紛應如何處理？（ ）
A.按重大誤解處理
B.按合同解釋處理
C.或按無效合同處理，或按合同解釋處理
D.按無效合同處理
「參考答案」B
「考查知識點」合同的補充性解釋規則。
「解題思路和依據」（1）當事人發生糾紛是因為數量約定不明確。《合同法》第61條規定：「合同生效後，當事人就質量、價款或者報酬、履行地點等內容沒有約定或者約定不明確的，可以協議補充；不能達成補充協議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。」題干中已經揭示出有交易慣例的存在，因此，依據《合同法》第61條，應當依照慣例解釋。（2）重大誤解的規則與合同解釋規則相沖突時，優先適用解釋規則，因此，A項可以排除。（3）按無效處理與解釋，依照法理是可以並存的，即可以將合同解釋為無效，如果有無效事由的話（本題沒有無效事由）。但有一點要注意，按無效處理與按合同解釋處理不是選擇關系。因為可以將C項排除。因沒有《合同法》第52條規定的無效事由，D項應當排除。
「應注意的問題」合同無效與合同解釋並不屬「或」的關系。當合同可以有有效與無效兩種解釋時，應當將合同解釋為有效。這體現了盡量保護交易關系的合同法思想。
★★4.（99.卷三。單。8）甲、乙雙方互負債務，沒有先後履行順序，一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求，另一方在對方履行債務不符合約定時有權拒絕其相應的履行要求。這在我國合同法理論上稱作什麼權利？（ ）
A.先履行抗辯權 B.先訴抗辯權
C.同時履行抗辯權 D.不安抗辯權
「參考答案」C
「考查知識點」同時履行抗辯權。
「解題思路和依據」題干就是《合同法》第66條的規定。
「應注意的問題」對於履行抗辯權的認定，一定要注意履行的順序。
★★5.（02.卷三。多。36）李女與林男離婚後，雙方所生的孩子判給了李。李將孩子由姓林改為姓李，林一氣之下停止支付原定每半年給的3000元撫養費。李代理孩子訴請法院打贏官司時才發現林男早有準備，已將名下的房屋過戶送給了他弟弟，現既無職業又無收入，無財產可供執行。問：林將房屋贈與其弟的行為是否有效？（ ）
A.是有效的民事法律行為
B.是無效的民事行為
C.是可撤銷的民事行為
D.經李代理孩子行使撤銷權後，林的贈與行為才無效
「參考答案」ACD
「考查知識點」行使保全撤銷權時，被撤銷法律關系的效力。
「解題思路和依據」（1）不屬無效事由，因此，排除B項。肯定A項。（2）此贈與有害於債權人的債權。因此，依據《合同法》第74條的規定，債權人可以行使保全撤銷權，撤銷贈與合同。因此，選擇C項。（3）經行使撤銷權，贈與合同由有效轉化為自始無效，撤銷權的行使，是贈與合同無效的前提條件。在撤銷權行使之前，贈與合同是有效的。在邏輯上不能排除D項。
「應注意的問題」（1）要注意區分保全撤銷權和合同撤銷權。行使保全撤銷權時債的效力擴張至第三人。（2）請注意，C項所說的「是可撤銷的民事行為」，是指林與其弟之間的贈與合同。債權人可以通過行使保全撤銷權予以撤銷，因此，贈與合同是可撤銷的民事行為。對於可撤銷的合同行使權利，有兩種情況，一種是合同撤銷權，由合同當事人行使（《合同法》第54條）；另一種是保全撤銷權，由合同之外的人行使（《合同法》第74條、第75條）。
★★6.（00.卷三。多。56）甲公司欠乙公司30萬元，一直無力償付，現丙公司欠甲司20萬元，已到期，但甲公司明示放棄對丙的債權。對甲公司的這一行為，乙公司可以採取以下哪些措施？（ ）
A.行使代位權，要求丙償還20萬元
B.請求人民法院撤銷甲放棄債權的行為
C.乙行使權利的必要費用可向甲方主張
D.乙應在知道或應當知道甲放棄債權2年內行使權利
「參考答案」BC
「考查知識點」撤銷權的成立和行使。
「解題思路和依據」（1）甲公司減少了自己的責任財產（債權也是甲責任財產的一部分），有害於乙公司的債權。因此，乙公司根據《合同法》第74條的規定可以行使撤銷權。《合同法》第74條第1款規定：「因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，並且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。」撤銷權與代位權一樣，只能通過人民法院來行使，不能通過仲裁機關來行使。（2）第2款規定：「撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使撤銷權的必要費用，由債務人負擔。」故C項正確。（3）《合同法》第75條規定：「撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內行使。自債務人的行為發生之日起5年內沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。」因此，D項是錯誤的。
「應注意的問題」（1）就本題來看，乙方可以在行使撤銷權之後，再行使代位權，要求丙公司直接向自己清償。但行使代位權的前提，必須先撤銷甲方放棄債權的行為。因此，排除了A項。（2）應注意題干中的「一直無力清償」。如果沒有這個條件，不能成立撤銷權。
★★8.（99.卷三。多。45）債權人以對自己造成損害為由，請求人民法院予以撤銷債務人的下列哪些行為的，人民法院應予支持？（ ）
A.債務人怠於行使其到期債權
B.債務人放棄其到期債權
C.債務人無償將財產贈與他人
D.債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，但受讓人不知道該情形
「參考答案」BC
「考查知識點」保全撤銷權。
「解題思路和依據」（1）《合同法》第74條第1款規定：「因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，並且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。」根據以上規定，應當選B、C項。（2）A項有可能成立代位權，與撤銷權無關，應當排除。（3）在不合理的買賣中，撤銷權的行使要求買受人有過錯。D項中的買受人「不知該情形」，因此應當排除。
「應注意的問題」不合理低價的買賣也是交易，因此，要強調買受人的過錯。
（六）合同的變更和轉讓
★★3.（00.卷三。單。18）某區政府工業主管部門作出決定，把所屬的A公司的兩個業務部分立出再設B公司和C公司，並在決定中明確該公司以前所負的債務由新設的B公司承擔。A公司原欠李某貨款5萬元，現李某要求償還，你認為該債務應當如何處理？（ ）
A.由B公司承擔債務
B.由A、B、C三個公司分別承擔債務
C.由A公司承擔債務
D.由A、B、C三個公司連帶承擔債務
「參考答案」D
「考查知識點」債務的法定承受。
「解題思路和依據」《合同法》第90條規定：「當事人訂立合同後合並的，由合並後的法人或者其他組織行使合同權利，履行合同義務。當事人訂立合同後分立的，除債權人和債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權，承擔連帶債務。」據此，D項正確。
「應注意的問題」（1）債務人分立後對清償債務的約定，不能對抗債權人；（2）分立，不一定是法人的分立，還可以是非法人組織的分立。
★★4.（99.卷三。單。2）H公司欠銀行貸款200萬元。現該公司將一部分資產分離出去，另成立J公司，對於公司分立後這筆債務的清償責任問題，存在以下意見，其中哪一個是正確的？（ ）
A.應當由H公司承擔清償責任
B.應當由J公司承擔清償責任
C.應當由H公司和J公司承擔連帶清償責任
D.應當由H公司和J公司按約定比例承擔清償責任
「參考答案」C
「考查知識點」債務的法定承受。
「解題思路和依據」（1）A、B項都侵犯了債權人的利益。因此應當排除。（2）H、J公司的約定不能對抗債權人，因此，應當排除D項。（3）根據《合同法》第90條的規定，當事人訂立合同後分立的，由分立的債務人承擔連帶清償責任。因此選擇C項。
「應注意的問題」債務法定承受的規則，充分考慮了對債權人利益的維護。
★★5.（97.卷三。單。3）甲公司對外負債200萬元，另有50萬元的貨款未予追回（欠款人為丁公司）。1997年3月，甲公司經全體股東同意分立為乙、丙兩個公司，由乙承受甲公司的全部債權債務，並辦理變更登記與公告。同年4月，乙、丙簽訂一項協議，約定原由甲公司對丁公司的50萬元債權由丙享有。同年5月，丙向法院起訴丁要求歸還50萬元貨款。有關該案的正確表述是：（ ）
A.乙、丙之間的協議有效，丁應向丙償還50萬元貨款
B.乙、丙之間的協議無效，丙無權向丁追索貨款
C.乙、丙之間的協議有效，但不得對抗善意第三人，故丙無權向丁追索貨款
D.乙、丙之間的協議有效，但丁有權選擇向乙或丙履行義務
「參考答案」A
「考查知識點」債權債務的法定承受。
「解題思路和依據」（1）《公司法》的185條第3款規定：「公司分立前的債務按所達成的協議由分立後的公司承擔。」這里的協議是指債務人與債權人之間的協議。全體股東由乙公司承受全部債務的決議對債權人無效，但由乙承受全部債權的決議和公告有效，因為它不損害債權人的利益。乙與丙原有連帶債權，雙方約定由丙向丁主張債權，不違反法律，自當有效。（2）丙對丁享有的債權，雙方約定由丙享有，屬於債權的轉讓。按照當時的法律，債權的轉讓須經債務人的同意（《民法通則》第91條）。因此，排除A、C項，肯定B項。（3）D項自相矛盾，因此排除。（4）按排除法，只剩下B項。
「應注意的問題」此題按照合同法的規定，結果有所不同。（1）由乙公司承擔全部債務的決議無效。（2）由乙公司承受債權的決議及公告有效。（3）乙與丙之間的協議屬於債權的轉讓，是有效的，因此可以選擇A項。金錢債權的轉讓不須債務人的同意，通知債務人即可，丙公司的起訴就起到了通知的作用。
⑥ 2012年10月自考公司法試卷及答案
2012年10月自考公司法試卷及答案
現在你要10月的試卷，是想看看模擬題吧，其實平時復習多看看還是比較好的，但是關鍵還是自己多注意點答題規范，這個是最關鍵的。有什麼不了解的可以看我網路資料
哪位知道2005年10月份高自考公司法試卷的答案啊？
試題:
一、單項選擇題（本大題共20小題，每小題1分，共20分）在每小題列出的四個選項中只有一個選項是符合題目要求的，請將正確選項前的字母填在題後的括弧內。
1、公司股東與公司對公司債務所承擔的責任分別是()
A、有限責任、無限責任
B、無限責任、有限責任
C、有限責任、有限責任
D、無限責任、無限責任
2、公司的法律特徵不包括()
A、合法性
B、營利性
C、集團性
D、獨立性
3、根據我國公司法，有限責任公司的設立申請人是()
A、全體股東（發起人）
B、全體發起人指定的代表
C、全體發起人共同委託的代理人
D、B或C
4、下列關於股東出資的說法錯誤的有()
A、以高新技術成果出資入股，作價金額可以超過公司注冊資本的20％
B、我國公司法規定可以以勞務或信用出資
C、承諾出資而未出資應承擔違約責任
D、對於股東出資，公司在成立後以公司名義發出出資證明書
5、中國歷史上第一部公司法是()
A、《獎勵公司章程》
B、《公司律》
C、《商律草案》
D、《私營企業暫行條例》
6、公司合並時，債權人自接到通知書之日起()日內有權要求公司清償債務或提供擔保。
A、20
B、60
C、90
D、30
7、普通清算清算組的一項最基礎的工作和職能是()
A、了結公司業務
B、收取債權
C、申請破產
D、清理公司財產、編制資產負債表和財產清單
8、依照我國《公司法》規定，股東的出資方式不包括()
A、勞務
B、工業產權
C、土地使用權
D、非專利技術
9、下列不屬於侵害破產債權人利益的不法行為的是()
A、隱匿、私分或無償轉讓財產
B、破產清算前抵銷債務
C、非正常壓價出售財產
D、對未到期的債務提前清償
10、某股份有限公司擬發行公司債券。該公司凈資產額為4億元人民幣，以前未發行過公司債券。此次發行債券額最多不得超過()
A、4億元
B、2億元
C、1、6億元
D、1億元
11、下列不屬於從世界各國來看，有限責任公司組織設定靈活性的表現的是()
A、董事會不是必設機構
B、設股東會，可不設董事會
C、往往設立一名獨立董事
D、可不設監事會而只設監事
12、我國《公司法》規定，公司可以提取任意公積金，但要()
A、經股東會(股東大會)作出決議
B、經董事會作出決議
C、經監事會作出決議
D、經職工代表大會作出決議
13、對於合資有限公司的設立申請，審批機構自接到報送的檔案起()內決定批准或不批准。
A、15天
B、30天
C、3個月
D、6個月
14、下列有關國有獨資公司的事項中，《公司法》沒有明確規定必須由國家授權投資的機構或國家授權的部門決定的是()
A、公司的合並、分立、解散
B、公司增減資本
C、發行公司債券
D、公司的經營方針和投資計劃
15、清算中的公司()
A、不是法人
B、法人資格尚存
C、已不具有法人資格
D、法人資格轉移
16、中外合資有限責任公司的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低於()
A、25％
B、30％
C、50％
D、51％
17、中外合資有限責任公司合營合同中規定分期繳付的，合營各方第一期出資不得低於各自認繳出資額的()，並且在營業執照簽發之日起()內繳清。
A、15％，6個月
B、15％，3個月
C、30％，6個月
D、30％，3個月
18、我國目前無紙化的記名股票的轉讓方式為()
A、背書轉讓
B、交付轉讓
C、法律、法規規定的其他方式
D、背書轉讓或法律法規規定的其他方式
19、國有獨資公司的董事會由()人組成。
A、2－50
B、3－9
C、3－13
D、4－19
20、股東大會是股份有限公司的必設機構、其特徵為()
A、由有表決權的全體股東組成
B、是公司的執行機構
C、屬於非常設機構
D、屬於常設機構
二、多項選擇題（本大題共10小題，每小題2分，共20分）在每小題列出的五個選項中有二至五個選項是符合題目要求的，請將正確選項前的字母填在題後的括弧內。多選、少選、錯選均無分。
21、公司的基本構成要素包括()
A、資本
B、員工
C、章程
D、執照
E、機關
22、下列關於公司章程的說法中，正確的是()
A、制定章程是設立公司的必經程式
B、章程必須由全體發起人共同制定並簽名、蓋章
C、制定章程是一種要式行為，須采書面形式
D、絕對必要記載事項和相對必要記載事項都是法律所列舉的記載事項
E、記入章程的任意記載事項與絕對必要記載事項效力不同
23、設立有限責任公司的股東向股東以外的人轉讓出資，()
A、經出席股東會會議的股東所持表決權的半數以上通過；
B、經出席股東會會議的股東所持表決權的三分之二以上通過；
C、經全體股東過半數同意
D、其他股東有優先購買權
E、不同意也不購買的股東視為同意
24、股份有限公司董事長的職權包括()
A、召集、主持董事會會議
B、檢查董事會決議的實施情況
C、主持股東大會
D、聘任或者解聘公司經理
E、簽署公司股票、公司債券
25、我國對於外國公司分支機構營業活動監管的主要內容包括()
A、投資管理
B、工商行政管理
C、人事管理
D、物資管理
E、進出口管理
26、破產債權人向人民法院申報債權的申報書中應包括的內容有()
A、債權發生事實及相關證據
B、債權性質
C、債權數額
D、債權有無財產擔保
E、債權有財產擔保時的擔保證據
27、下列不屬於我國有關規章所規定的關聯方關系的是()
A、與企業發生日常往來的機構
B、合營企業
C、聯營企業
D、同為國家控制的企業
E、受同一關鍵管理人員或與其關系密切的家庭成員直接控制的企業
28我國公司法規定的公司設立的方式有()
A、特許設立
B、發起設立
C、集資設立
D、核准設立
E、募集設立
29、定清算以進行程式不同可以分為()
A、正常清算
B、普通清算
C、任意清算
D、特別清算
E、破產清算
30、公司向國務院證券管理部門申請批准發行公司債券，應提交的檔案是()
A、資產評估報告
B、公司登記證明
C、公司章程
D、驗資報告
E、公司債券募集辦法
第二部分 非選擇題
三、簡答題（本大題共4題，每題5分，共20分）
31、簡述公司破產的法律特徵
所謂公司破產，是指公司作為債務人不能清償到期債務，為保護多數債權人的利益，使之能得到公平滿足而設定的一種訴訟程式。
公司破產具有下列法律特徵：
（1）公司作為債務人不能清償到期債務。
（2）存在兩個以上的債權人。
（3）使債權人得到公平滿足。
（4）按訴訟程式處理。
32、簡述特別清算的條件。
特別清算的條件是指引起特別清算程式開始的原因。特別清算的原因可分實質條件和形式條件。
（1）實質條件有：
①普通清算發生顯著的障礙。普通清算發生顯著的障礙是指在普通清算中，清算組不能順利按股東會通過的清算方案清算。
②發現公司有債務超過資產之嫌。
③其他不能清算的原因。
（2）形式條件是：
從普通清算轉為特別清算是因債權人、清算組、公司股東提出申請，由法院發出特別清算命令而開始的。
33、簡述股份有限公司的臨時股東大會。
臨時股東大會，是指在兩次年會之間因出現法定事由時召開的股東大會。按我國《公司法》第104條的規定，公司遇有下列情形之一時，應當在2個月內召開臨時股東大會：（1）董事人數不足本法規定的人數或者公司章程所定人數的2／3時；（2）公司未彌補的虧損達股本總額1／3時；（3）持有公司股份10％以上的股東請求時；（4）董事會認為必要時；（5）監事會提議召開時。由於我國《公司法》僅授予董事會召集股東大會的權力而沒有賦予股東及監事會對股東大會的特別召集權，故當上述法定事由出現而董事會不行召集權時，臨時股東大會便無法召開。對此，在《公司法》進一步完善之前，上市公司可按照證監會的《規范意見》處理，非上市公司則可事先在公司章程中作出約定，以彌補立法的不足，從而保證臨時股東大會在必要時得以召開。
34、簡述公司集團的成長。
一般說來，公司集團的成長有內部成長和外部成長兩種方式：
（1）內部成長
內部成長是指公司集團在自我積累的基礎上，不斷進行擴大再生產。當公司集團的經營、業務有必要擴充套件時，可以根據需要設立子公司，包括由自己全資擁有的子公司或者和別人合資設立的子公司。內部成長是公司集團成長的基本方式。
（2）外部成長
外部成長是指公司集團通過資本運營的方式，使公司集團獲得迅速成長。具體而言，公司集團外部成長是通過兼並和收購來完成的。
兼並（merger）的本意是指物體之間或者權利之間的融合或相互吸收，通常被融合或被吸收的一方在價值和重要性上要弱於另一方，因而在相互融合和吸收之後，較弱的一方不再獨立存在。在公司法上，merger即兼並，亦稱吸收合並，是指一個公司被另一個公司所吸收，後者保留其名稱及獨立性並獲取前者的財產（assets）、責任（liabilities）、特權（franchises）和其他權力（powers），前者喪失獨立的法人地位的企業行為。如果被兼並的企業不喪失法人資格，也可以成為兼並公司的子公司。
狹義的收購（acquisition）指的是控股權的轉移，即一家公司通過證券交易所集中交易、要約或者協議的方式獲得另一家公司一定比例的股份，從而取得對另一家公司的實際控制權的交易行為。通常而言，公司收購不涉及實物資產的購買，被收購的公司並不喪失獨立法律實體的地位，仍然具有獨立的法人資格。
四、論述題（本大題共2小題，每小題10分，共20分）
35、試述股份有限公司董事、監事、經理的義務和責任
我國《公司法》規定的公司董事、監事、經理的義務和責任主要有：
（1）忠實義務。董事、監事、經理應當遵守公司章程，忠實履行職務，維護公司利益，不得利用在公司的地位和職權為自己謀取私利，不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入，不得侵佔公司財產。
（2）善管義務。董事、經理不得挪用公司資金或者將公司資金借貸給他人，不得將公司資產以個人名義開立賬戶儲存，不得以公司資產為本公司的股東或者其他個人債務提供擔保。董事、監事、經理除依照法律規定或者經股東大會同意外，不得泄露公司秘密。
（3）競業禁止義務。董事、經理不得自營或者為他人經營與其所任職公司同類的營業或者從事損害本公司利益的活動。從事上述營業或者活動的，所得收入歸公司所有。董事、經理除公司章程規定或者股東大會同意外，不得同本公司訂立合同或者進行交易。
（4）民事賠償責任。董事、監事、經理執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損害的，應當承擔賠償責任。
36、論述我國公司法對有限責任公司發行公司債券的限制
我國《公司法》允許有限責任公司發行債券，但作了如下限制：
（1）公司性質的限制。有限責任公司的資本金應具有全民所有制性質。在有限責任公司中，只有國有獨資企業和兩個以上的國有企業或者其他兩個以上的國有投資主體投資的有限責任公司，可以依法發行公司債券（《公司法》第159條》）。
（2）公司規模的限制。國有的有限責任公司必須達到一定的凈資產規模，才可以依法發行公司債券。現行法律規定，公司凈資產額不得低於人民幣6000萬元（《公司法》第161161條第1款第1項）。
（3）發行種類的限制。有限責任公司不能發行可轉換公司債券。可轉換公司債券是在一定條件下可轉換成該公司股票的債券，如果是有限責任公司發行這種債券，就無法實現轉換。
五、案例分析題（本大題共2小題，每小題10分，共20分）
37、甲、乙、丙、丁、戊擬共同組建一有限責任性質的飲料公司，注冊資本200萬元，公司擬不設董事會，由甲任執行董事；不設監事會，由丙擔任公司的監事。
飲料公司成立後經營一直不景氣，已欠A銀行貸款100萬元未還。經股東會決議，決定把飲料公司惟一盈利的保健品車間分出去，另成立有獨立法人資格的保健品廠。後飲料公司增資擴股，乙將其股份轉讓給C公司。
問題：（1）飲料公司的組織機構設定是否符合公司法的規定？（2分）為什麼？（2分）
（2）飲料公司設立保健品廠的行為在公司法上屬於什麼性質的行為？（2分）設立後，飲料公司原有的債權債務應如何承擔？（2分）
（3）乙轉讓股份時應遵循股份轉讓的何種規則？（2分）
（1）符合公司法的規定。因為根據公司法五十一條、五十二條的規定，有限責任公司，股東人數較少和規模較少的，可以設1名執行董事，不設立懂事會；股東人數較少和規模較少，可以設1至2名監事。
（2）公司分立；設立後，飲料公司原有的債權債務保健品廠承擔連帶責任。
（3）根據公司法五十三條規定，股東向股東以外的人轉讓基出資時，必須經全體股東過半數同意；不同意購買的股東應當購買該轉讓的出資，如果不購買該轉讓的出資，視為同意轉讓。經股東同意轉讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優先購買權。
38、某有限責任公司甲為生產某工藝品的企業，為了使公司能夠較快進入正規運轉，股東會決定聘請與其生產同一工藝品的另一企業乙的某股東為本公司的總經理，並聘請國家工商局的某位公務員為 *** 監事。後來，該總經理以自己的名義從企業乙處購得了一些產品，並轉賣給了甲公司，同時，還將甲公司的財產為其欠乙公司的貨款作擔保。
問：（1）甲公司聘請總經理和監事的行為是否合法？
（2）總經理的行為是否合法？
（1）我國公司法規定，董事、經理不得自營或者為他人經營與其所任職公司同類的營業。本案中甲公司所聘的總經理是另一同類營業公司的股東，而非董事或經理，因而是合法的。但甲公司聘請工商局某位公務員為 *** 監事是違法的，因為公司法規定國家公務員不得兼任公司的董事、監事、經理。
（2）總經理的行為是違法的，因為公司法規定，董事、經理除公司章程規定或者股東會同意外，不得同本公司訂立合同或者進行交易。同時，公司法還規定，董事、經理不得以公司資產為本公司的股東或者其他個人債務提供擔保。
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⑦ 司法考試多選真題及答案解析「卷一」(2)
D.履行納稅義務是公民享有其他權利的前提條件
63.根據《憲法》和法律的規定，下列哪些選項是不正確的?
A.生命權是我國憲法明確規定的公民基本權利
B.監督權包括批評建議權、控告檢舉權和申訴權
C.《憲法》第43條第1款規定，中華人民共和國公民有休息的權利
D.受教育既是公民的權利也是公民的義務
64.下列哪些選項屬於不正當競爭行為?
A.甲燈具廠捏造乙燈具廠偷工減料的事實，私下告訴乙廠的幾家重要客戶
B.甲公司發布高薪招聘廣告，乙公司數名高管集體辭職前往應聘，甲公司予以聘用
C.甲電器廠產品具有嚴重瑕疵，媒體誤報道為乙電器廠產品，甲廠未主動澄清
D.甲廠使用與乙廠知名商品近似的名稱、包裝和裝潢，消費者經仔細辨別方可區別二者差異
65.D市S縣發生重大食品安全事故。根據《食品安全法》的規定，關於有關部門採取的措施，下列哪些選項是正確的?
A.接收病人的S縣醫院立即向S縣衛生局報告
B.接到報告的S縣衛生局及時向S縣政府和D市衛生局報告
C.S縣衛生局立即成立食品安全事故處置指揮部
D.S縣衛生局在必要時可直接向衛生部報告事故及其處理信息
66.根據《商業銀行法》，關於商業銀行分支機構，下列哪些說法是錯誤的?
A.在中國境內應當按行政區劃設立
B.經地方政府批准即可設立
C.分支機構不具有法人資格
D.撥付各分支機構營運資金額的總和，不得超過總行資本金總額的70%
67.根據《商業銀行法》，關於商業銀行的設立和變更，下列哪些說法是正確的?
A.國務院銀行業監督管理機構可以根據審慎監管的要求，在法定標準的基礎上提高商業銀行設立的注冊資本最低限額
B.商業銀行的組織形式、組織機構適用《公司法》
C.商業銀行的分立、合並不適用《公司法》
D.任何單位和個人購買商業銀行股份總額5%以上的，應事先經國務院銀行業監督管理機構批准
68.以下4人的月工資、薪金所得，應分別適用下列何種稅率?
A.張某所得5000元，適用3%的稅率
B.王某所得8000元，適用20%的稅率
C.李某所得20000元，適用25%的稅率
D.趙某所得85000元，適用45%的稅率
69.根據稅收徵收管理法規，關於從事生產、經營的納稅人賬簿，下列哪些說法是正確的?
A.納稅人生產、經營規模小又確無建賬能力的，可聘請經稅務機關認可的財會人員代為建賬和辦理賬務
B.納稅人使用計算機記賬的，應在使用前將會計電算化系統的會計核算軟體、使用說明書及有關資料報送主管稅務機關備案
C.納稅人會計制度健全，能夠通過計算機正確、完整計算其收入和所得情況的，其計算機輸出的完整的書面會計記錄，可視同會計賬簿
D.納稅人的賬簿、記賬憑證、報表、完稅憑證、發票、出口憑證以及其他有關涉稅資料，除另有規定外，應當保存10年
70.關於基本養老保險的個人賬戶，下列哪些選項是正確的?
A.職工個人繳納的基本養老保險費全部記入個人賬戶
B.用人單位繳納的基本養老保險費按規定比例記入個人賬戶
C.個人死亡的，個人賬戶余額可以繼承
D.個人賬戶不得提前支取
71.李某因追索工資與所在公司發生爭議，遂向律師咨詢。該律師提供的下列哪些意見是合法的?
A.解決該爭議既可與公司協商，也可申請調解，還可直接申請仲裁
B.應向勞動者工資關系所在地的勞動爭議仲裁委提出仲裁請求
C.如追索工資的金額未超過當地月最低工資標准12個月金額，則仲裁裁決為終局裁決，用人單位不得再起訴
D.即使追索工資的金額未超過當地月最低工資標准12個月金額，只要李某對仲裁裁決不服，仍可向法院起訴
72.農戶甲外出打工，將自己房屋及宅基地使用權一並轉讓給同村農戶乙，5年後甲返回該村。關於甲返村後的住宅問題，下列哪些說法是錯誤的?
A.由於甲無一技之長，在外找不到工作，只能返鄉務農。政府應再批給甲一處宅基地建房
B.根據“一戶一宅”的原則，甲作為本村村民應擁有自己的住房。政府應再批給甲一處宅基地建房
C.由於農村土地具有保障功能，宅基地不得買賣，甲乙之間的轉讓合同無效。乙應返還房屋及宅基地使用權
D.由於與乙的`轉讓合同未經有關政府批准，轉讓合同無效。乙應返還房屋及宅基地使用權
73.甲化工廠和乙造紙廠排放污水，造成某村農作物減產。當地環境主管部門檢測認定，甲排污中的有機物超標3倍，是農作物減產的原因，乙排污未超標，但其中的懸浮物仍對農作物減產有一定影響。關於甲、乙廠應承擔的法律責任，下列哪些選項是正確的?
A.甲廠應對該村損失承擔賠償責任
B.乙廠應對該村損失承擔賠償責任
C.環境主管部門有權追究甲廠的行政責任
D.環境主管部門有權追究乙廠的行政責任
74.中國參與某項民商事司法協助多邊條約的談判並簽署了該條約，下列哪些表述是正確的?
A.中國簽署該條約後有義務批准該條約
B.該條約須由全國人大常委會決定批准
C.對該條約規定禁止保留的條款，中國在批准時不得保留
D.如該條約獲得批准，對於該條約與國內法有不同規定的部分，在中國國內可以直接適用，但中國聲明保留的條款除外
75.外國公民雅力克持旅遊簽證來到中國，我國公安機關查驗證件時發現，其在簽證已經過期的情況下，塗改證照，居留中國並臨時工作。關於雅力克的出入境和居留，下列哪些表述符合中國法律規定?
A.在雅力克旅遊簽證有效期內，其前往不對外國人開放的地區旅行，不再需要向當地公安機關申請旅行證件
B.對雅力克的行為縣級以上公安機關可拘留審查