2017司法考試卷三答案解析

⑴ 2017年司法考試真題答案及解析卷三（6）

這里給大家分享一波希律法考2017年真題卷三的解析。希望對大家有一定的幫助。由於文章長度問題，這里給大家分享51-60題。

51.余某與其妻婚後不育，依法收養了孤兒小翠。不久後余某與妻子離婚，小翠由余某撫養。現余某身患重病，為自己和幼女小翠的未來擔憂，欲作相應安排。下列哪些選項是正確的?

A．余某可通過遺囑指定其父親在其身故後擔任小翠的監護人

B.余某可與前妻協議確定由前妻擔任小翠的監護人

C.余某可與其堂兄事先協商以書面形式確定堂兄為自己的監護人

D.如余某病故，應由余某父母擔任小翠的監護人

試題答案

ABC

試題解析

【考點】監護

【解析】

被監護人的父母擔任監護人的，可以通過遺囑指定監護人。故A項正確。

父母與子女間的關系，不因父母離婚而消除。離婚後，子女無論由父或母直接撫養，仍是父母雙方的子女。依法具有監護資格的人之間可以協議確定監護人。協議確定監護人應當尊重被監護人的真實意願。本題中，余某前妻也具有監護資格，故B項正確。

具有完全民事行為能力的成年人，可以與其近親屬、其他願意擔任監護人的個人或者組織事先協商，以書面形式確定自己的監護人。協商確定的監護人在該成年人喪失或者部分喪失民事行為能力時，履行監護職責。故C項正確。

父母是未成年子女的監護人。未成年人的父母已經死亡或者沒有監護能力的，由下列有監護能力的人按順序擔任監護人：（一）祖父母、外祖父母；（二）兄、姐；（三）其他願意擔任監護人的個人或者組織，但是須經未成年人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門同意。只有在父母均已經死亡或沒有監護能力的，才由祖父母、外祖父母擔任監護人，故D項錯誤。

52.甲出境經商下落不明，2015年9月經其妻乙請求被K縣法院宣告死亡，其後乙未再婚，乙是甲唯一的繼承人。2016年3月，乙將家裡的一輛轎車贈送給了弟弟丙，交付並辦理了過戶登記。2016年10月，經商失敗的甲返回K縣，為還債將登記於自己名下的一套夫妻共有住房私自賣給知情的丁;同年12月，甲的死亡宣告被撤銷。下列哪些選項是正確的?

A．甲、乙的婚姻關系自撤銷死亡宣告之日起自行恢復

B.乙有權贈與該轎車

C.丙可不返還該轎車

D.甲出賣房屋的行為無效

試題答案

ABC

試題解析

【考點】宣告死亡

【解析】

死亡宣告被撤銷的，婚姻關系自撤銷死亡宣告之日起自行恢復，但是其配偶再婚或者向婚姻登記機關書面聲明不願意恢復的除外。A項說了一半,但不能算錯。乙作為繼承人，在死亡宣告之日起發生繼承，乙有權處分繼承而來的轎車，故B項正確。

被撤銷死亡宣告的人有權請求依照繼承法取得其財產的民事主體返還財產。無法返還的，應當給予適當補償。甲可以請求乙返還，丙因無償取得轎車，負有返還義務。故C項正確。

本題中的住房，雖登記在甲的名下，但屬於夫妻共同財產。甲出賣房屋的行為不因無處分權而無效，故D項錯誤。

53.黃逢、黃現和金耘共同出資，擬設立名為「黃金黃研究會」的社會團體法人。設立過程中，黃逢等3人以黃金黃研究會名義與某科技園簽署了為期3年的商鋪租賃協議，月租金5萬元，押3付1。此外，金耘為設立黃金黃研究會，以個人名義向某印刷廠租賃了一台高級印刷機。關於某科技園和某印刷廠的債權，下列哪些選項是正確的?

A．如黃金黃研究會未成立，則某科技園的租賃債權消滅

B.即便黃金黃研究會未成立，某科技園就租賃債權，仍可向黃逢等3人主張

C.如黃金黃研究會未成立，則就某科技園的租賃債務，由黃逢等3人承擔連帶責任

D.黃金黃研究會成立後，某印刷廠就租賃債權，既可向黃金黃研究會主張，也可向金耘主張

試題答案

BCD

試題解析

【考點】設立中的法人

【解析】

設立人為設立法人從事的民事活動，其法律後果由法人承受；法人未成立的，其法律後果由設立人承受，設立人為二人以上的，享有連帶債權，承擔連帶債務。若黃金黃研究會未成立，某科技園的租賃債權並不消滅，其可向黃逢等3人主張，且該3人承擔連帶責任。故A項錯誤，B項正確，C項正確。

設立人為設立法人以自己的名義從事民事活動產生的民事責任，第三人有權選擇請求法人或者設立人承擔。據此，D項正確。

54.甲、乙、丙、丁按份共有某商鋪，各自份額均為25%。因經營理念發生分歧，甲與丙商定將其份額以100萬元轉讓給丙，通知了乙、丁;乙與第三人戊約定將其份額以120萬元轉讓給戊，未通知甲、丙、丁。下列哪些選項是正確的?

A．乙、丁對甲的份額享有優先購買權

B.甲、丙、丁對乙的份額享有優先購買權

C.如甲、丙均對乙的份額主張優先購買權，雙方可協商確定各自購買的份額

D.丙、丁可僅請求認定乙與戊之間的份額轉讓合同無效

試題答案

BC

試題解析

【考點】按份共有共有人的優先購買權

【解析】

按份共有人之間轉讓共有份額，其他按份共有人主張根據物權法第一百零一條規定優先購買的，不予支持，但按份共有人之間另有約定的除外。甲將其份額轉讓給其他共有人丙的，乙、丁並無優先購買權。故A項錯誤。

乙向第三人轉讓份額的，其他共有人有優先購買權，故B項正確。

兩個以上按份共有人主張優先購買且協商不成時，請求按照轉讓時各自份額比例行使優先購買權的，應予支持。故C項正確。

以其優先購買權受到侵害為由，僅請求撤銷共有份額轉讓合同或者認定該合同無效的，不予支持。故D項錯誤。

55.甲公司以一地塊的建設用地使用權作抵押向乙銀行借款3000萬元，辦理了抵押登記。其後，甲公司在該地塊上開發建設住宅樓，由丙公司承建。甲公司在取得預售許可後與丁訂立了商品房買賣合同，丁交付了80%的購房款。現住宅樓已竣工驗收，但甲公司未能按期償還乙銀行借款，並欠付丙公司工程款1500萬元，乙銀行和丙公司同時主張權利，法院拍賣了該住宅樓。下列哪些選項是正確的?

A．乙銀行對建設用地使用權拍賣所得價款享有優先受償權

B.乙銀行對該住宅樓拍賣所得價款享有優先受償權

C.丙公司對該住宅樓及其建設用地使用權的優先受償權優先於乙銀行的抵押權

D.丙公司對該住宅樓及其建設用地使用權的優先受償權不得對抗丁對其所購商品房的權利

試題答案

ACD

試題解析

【考點】抵押權建設工程價款優先權

【解析】

乙銀行享有抵押權，故A項正確。乙銀行抵押權僅及於建設用地使用權，不及於其上的建築物，雖可乙丙拍賣，但不得就住宅樓拍賣所得價款優先受償，故B項錯誤。丙公司因享有建設工程價款優先權，且優先於乙銀行的抵押權，故C項正確。丁因商品房買賣合同而享有債權，故丙公司的優先受償權優先於丁的債權，故D項正確。

56.2016年3月3日，甲向乙借款10萬元，約定還款日期為2017年3月3日。借款當日，甲將自己飼養的市值5萬元的名貴寵物鸚鵡質押交付給乙，作為債務到期不履行的擔保;另外，第三人丙提供了連帶責任保證。關於乙的質權，下列哪些說法是正確的?

A．2016年5月5日，鸚鵡產蛋一枚，市值2000元，應交由甲處置

B.因乙照管不善，2016年10月1日鸚鵡死亡，乙需承擔賠償責任

C.2017年4月4日，甲未償還借款，乙未實現質權，則甲可請求乙及時行使質權

D.乙可放棄該質權，丙可在乙喪失質權的范圍內免除相應的保證責任

試題答案

BCD

試題解析

【考點】質權

【解析】

質權人有權收取質押財產的孳息，但合同另有約定的除外。前款規定的孳息應當先充抵收取孳息的費用。故A項錯誤。

質權人負有妥善保管質押財產的義務；因保管不善致使質押財產毀損、滅失的，應當承擔賠償責任。故B項正確。

出質人可以請求質權人在債務履行期屆滿後及時行使質權；質權人不行使的，出質人可以請求人民法院拍賣、變賣質押財產。故C項正確。

質權人可以放棄質權。債務人以自己的財產出質，質權人放棄該質權的，其他擔保人在質權人喪失優先受償權益的范圍內免除擔保責任，但其他擔保人承諾仍然提供擔保的除外。故D項正確。

57.2016年8月8日，玄武公司向朱雀公司訂購了一輛小型客用汽車。2016年8月28日，玄武公司按照當地政策取得本市小客車更新指標，有效期至2017年2月28日。2016年底，朱雀公司依約向玄武公司交付了該小客車，但未同時交付機動車銷售統一發票、合格證等有關單證資料，致使玄武公司無法辦理車輛所有權登記和牌照。關於上述購車行為，下列哪些說法是正確的?

A．玄武公司已取得該小客車的所有權

B.玄武公司有權要求朱雀公司交付有關單證資料

C.如朱雀公司一直拒絕交付有關單證資料，玄武公司可主張購車合同解除

D.朱雀公司未交付有關單證資料，屬於從給付義務的違反，玄武公司可主張違約責任，但不得主張合同解除

試題答案

ABC

試題解析

【考點】從給付義務動產物權變動

【解析】

動產因交付而移轉所有權，故A項正確。朱雀公司交付單證屬於從給付義務，故B項正確。如朱雀公司一直拒絕交付有關單證資料，玄武公司無法辦理所有權登記和牌照，影響到了合同目的的實現，則玄武公司可以解除合同。故C項正確，D項錯誤。

58.甲欠乙30萬元到期後，乙多次催要未果。甲與丙結婚數日後即辦理離婚手續，在《離婚協議書》中約定將甲婚前的一處住房贈與知悉甲欠乙債務的丙，並辦理了所有權變更登記。乙認為甲侵害了自己的權益，聘請律師向法院起訴，請求撤銷甲的贈與行為，為此向律師支付代理費2萬元。下列哪些選項是正確的?

A．《離婚協議書》因惡意串通損害第三人利益而無效

B.如甲證明自己有穩定工資收入及汽車等財產可供還債，法院應駁回乙的訴訟請求

C.如乙僅以甲為被告，法院應追加丙為被告

D.如法院認定乙的撤銷權成立，應一並支持乙提出的由甲承擔律師代理費的請求

試題答案

BD

試題解析

【考點】債權人的撤銷權

【解析】

離婚協議書不因存在債權人無償轉讓財產行為而無效，故A項錯誤。

因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。如甲證明自己有穩定工資收入及汽車等財產可供還債，則其贈與行為並未對債權人造成損害，法院應駁回乙的訴訟請求。故B項正確。

債權人依照合同法第七十四條的規定提起撤銷權訴訟時只以債務人為被告，未將受益人或者受讓人列為第三人的，人民法院可以追加該受益人或者受讓人為第三人。故C項錯誤。

撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使撤銷權的必要費用，由債務人負擔。債權人行使撤銷權所支付的律師代理費、差旅費等必要費用，由債務人負擔；第三人有過錯的，應當適當分擔。故D項正確。

59.馮某與丹桂公司訂立商品房買賣合同，購買了該公司開發的住宅樓中的一套住房。合同訂立後，馮某發現該房屋存在問題，要求解除合同。就馮某提出的解除合同的理由，下列哪些選項是正確的?

A．房屋套內建築面積與合同約定面積誤差比絕對值超過5%的

B.商品房買賣合同訂立後，丹桂公司未告知馮某又將該住宅樓整體抵押給第三人的

C.房屋交付使用後，房屋主體結構質量經核驗確屬不合格的

D.房屋存在質量問題，在保修期內丹桂公司拒絕修復的

試題答案

ABC

試題解析

【考點】商品房買賣合同

【解析】

面積誤差比絕對值超出3％，買受人請求解除合同、返還已付購房款及利息的，應予支持。故A項正確。

具有下列情形之一，導致商品房買賣合同目的不能實現的，無法取得房屋的買受人可以請求解除合同、返還已付購房款及利息、賠償損失，並可以請求出賣人承擔不超過已付購房款一倍的賠償責任：（一）商品房買賣合同訂立後，出賣人未告知買受人又將該房屋抵押給第三人；（二）商品房買賣合同訂立後，出賣人又將該房屋出賣給第三人。故B項正確。

因房屋主體結構質量不合格不能交付使用，或者房屋交付使用後，房屋主體結構質量經核驗確屬不合格，買受人請求解除合同和賠償損失的，應予支持。故C項正確。

交付使用的房屋存在質量問題，在保修期內，出賣人應當承擔修復責任；出賣人拒絕修復或者在合理期限內拖延修復的，買受人可以自行或者委託他人修復。修復費用及修復期間造成的其他損失由出賣人承擔。故D項錯誤。

60.居民甲經主管部門批准修建了一排臨時門面房，核准使用期限為2年，甲將其中一間租給乙開餐館，租期2年。期滿後未辦理延長使用期限手續，甲又將該房出租給了丙，並簽訂了1年的租賃合同。因租金問題，發生爭議。下列哪些選項是正確的?

A．甲與乙的租賃合同無效

B.甲與丙的租賃合同無效

C.甲無權將該房繼續出租給丙

D.甲無權向丙收取該年租金

試題答案

BCD

試題解析

【考點】房屋租賃合同

【解析】

甲經批准修建臨時門面房，核准使用年限內出租給乙，甲、乙的租賃合同有效，故A項錯誤。出租人就未經批准或者未按照批准內容建設的臨時建築，與承租人訂立的租賃合同無效。對於租賃期限超過臨時建築的使用期限，超過部分無效，合同其他內容的效力不受影響。故B項正確，C項正確。房屋租賃合同無效，甲無權向丙收取該年租金。故D項正確。

⑵ 2017年司法考試卷三民事訴訟法模擬試題及答案

1.王某承包了20畝魚塘。某日，王某發現魚塘里的魚大量死亡，王某認為魚的死亡是因為附近的騰達化工廠排污引起，遂起訴騰達化工廠請求賠償。騰達化工廠辯稱，根本沒有向王某的魚塘進行排污。關於化工廠是否向魚塘排污的事實舉證責任，下列哪一選項是正確的?
A.根據「誰主張、誰舉證」的原則，應當由主張存在污染事實的王某負舉證責任
B.根據「誰主張、誰舉證」的原則，應當由主張自己沒有排污行為的騰達化工廠負舉證責任
C.根據「舉證責任倒置」的規則，應當由騰達化工廠負舉證責任
D.根據本證與反證的分類，應當由騰達化工廠負舉證責任
答案：A
解析：在環境污染致人損害的案件中，對於免責事由以及行為與損害結果之間不存在因果關系的舉證責任，是由加害人來承擔的，而對於排污的事實和受損的事實，則應該由受害人承擔舉證責任，所以本題正確答案是A.
2.居民甲與金山房地余森首產公司簽訂了購買商品房一套的合同，後因甲未按約定付款。金山公司起訴至法院，要求甲付清房款並承擔違約責任。在訴訟中，甲的妻子乙向法院主張甲患有精神病，沒有辨別行為的能力，要求法院認定購房合同無效。關於本案的說法，下列哪一選項是正確的?
A.法院應當通知甲的妻子作為法定訴訟代理人出庭進行訴訟
B.由乙或金山公司申請對甲進行鑒定，鑒定過程中，訴訟繼續進行
C.法院可以依職權決定對甲進行鑒定
D.乙或金山公司可以向法院申請認定甲為無民事行為能力人，法院應裁定訴訟中止
答案： D
解析：《民訴意見》第193條規定，在訴訟中，當事人的利害關系人提出該當事人患有精神病，要求宣告該當事人無民事行為能力或限制民事行為能力的，應由利害關系人向人民法院提出申請，由受訴人民法院按照特別程序立案審理，原訴訟中止。所以本題正確答案是D.
3.趙某與黃某因某項財產所有權發生爭議，趙某向法院提起訴訟，經一、二審法院審理後，判決該項財產屬趙某所有。此後，陳某得知此事，向二審法院反映其是該財產的共同所有人，並提供了相關證據。二審法院經審查，決定對此案進行再審。關於此案的說法，下列哪一選項是正確的?
A.陳某不是本案一、二審當事人，不能參加再審程序
B.二審法院可以直接通知陳某參豎數加再審程序，並根據自願原則進行調解，調解不成的，告知陳某另行起訴
C.二審法院可以直接通知陳某參加再審程序，並根據自願原則進行調解，調解不成的，裁定撤銷一、二審判決，發回原審法院重審
D.二審法院只能裁定撤銷一、二審判決，發回原審法院重審
答案：C
解析：《民事訴訟法意見》第211條規定，依照審判監督程序再審的案件，人民法院發現原一、二審判決遺漏了應當參加的當事人的，可以根據當事人自願的原則予以調解，調解不成的，裁定撤銷一、二審判決，發回原審人民法院重審。因此，本題的正確答案是C.
4.甲公司與乙公司因合同糾紛向A市B區法院起訴，乙公司應訴。經開庭審理，法院判決甲公司勝訴。乙公司不服B區法院的一審判決，以雙方簽訂了仲裁協議為由向A市中級法院提起上訴，要求據此撤銷一審判決，駁回甲公司的起訴。A市中級法院應當如何處理?
A.裁定撤銷一審判決，駁回甲公司的起訴
B.應當首先審查仲裁協議是否有效，如果有效，則裁定撤銷一審判決，駁回甲公司的起訴
C.應當裁定撤銷一審判決，發回原審法院重審
D.應當裁定駁回乙公司的上訴，維持原判決
答案： D
解析：《民訴意見》第148條規定，當事人一方向春答人民法院起訴時未聲明有仲裁協議，人民法院受理後，對方當事人又應訴答辯的，視為該人民法院有管轄權。《仲裁法》第26條 當事人達成仲裁協議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協議，人民法院受理後，另一方在首次開庭前提交仲裁協議的，人民法院應當駁回起訴，但仲裁協議無效的除外;另一方在首次開庭前未對人民法院受理該案提出異議的，視為放棄仲裁協議，人民法院應當繼續審理。由此本題正確答案是D.
5.張某因孫某欠款不還向法院起訴。在案件審理中，孫某因盜竊被刑事拘留。關於本案，下列哪一選項是正確的?
A.法院應當裁定中止訴訟，待對孫某的刑事審判結束後再恢復訴訟程序
B.法院應當裁定終結訴訟，並告知張某提起刑事附帶民事訴訟
C.法院應當繼續審理此案
D.法院應當將此案與孫某盜竊案合並審理
答案： C
解析：本題中，張某和孫某之間的欠款糾紛與孫某因盜竊被拘留沒有關系，所以二者分別審理，本題正確答案是C.
6.甲向法院起訴，要求判決乙返還借款本金2萬元。在案件審理中，借款事實得以認定，同時，法院還查明乙逾期履行還款義務近一年，法院遂根據銀行同期定期存款利息，判決乙還甲借款本金2萬元，利息520元。關於法院對該案判決的評論，下列哪一選項是正確的?
A.該判決符合法律規定，實事求是，全面保護了權利人的合法權益
B.該判決不符合法律規定，違反了民事訴訟的處分原則
C.該判決不符合法律規定，違反了民事訴訟的辯論原則
D.該判決不符合法律規定，違反了民事訴訟的平等原則
答案： B
解析：《民事訴訟法》第13條規定，當事人有權在法律規定的范圍內處分自己的民事權利和訴訟權利。即，人民法院只能就當事人請求裁判的事項進行裁判，對於當事人沒有請求的事項，不能作出裁判，這是司法被動性、當事人處分權的體現。本題中，法院就當事人未提出的事項——利息問題進行裁判，實際上是違反了民事訴訟的處分原則，正確答案是B.
7.南沙公司與北極公司因購銷合同發生爭議，南沙公司向仲裁委員會申請仲裁，在仲裁中雙方達成和解協議，南沙公司向仲裁庭申請撤回仲裁申請。之後，北極公司拒不履行和解協議。下列哪一選項是正確的?
A.南沙公司可以根據原仲裁協議申請仲裁
B.南沙公司應與北極公司重新達成仲裁協議後，才可以申請仲裁
C.南沙公司可以直接向法院起訴
D.仲裁庭可以裁定恢復仲裁程序
答案：A
解析：《仲裁法》第49條規定，當事人申請仲裁後，可以自行和解。達成和解協議的，可以請求仲裁庭根據和解協議作出裁決書，也可以撤回仲裁申請。第50條規定，當事人達成和解協議，撤回仲裁申請後反悔的，可以根據仲裁協議申請仲裁。由此本題正確答案是A.
8.法院對於訴訟中有關情況的處理，下列哪一做法是正確的?
A.楊某與趙某損害賠償一案，楊某在去往法院開庭的路上，突遇車禍，被送至醫院急救。法院遂決定中止訴訟
B.毛某與安某專利侵權糾紛一案，法庭審理過程中，發現需要重新進行鑒定，法院裁定延期審理
C.甲公司訴乙公司合同糾紛一案，審理過程中，甲公司與其他公司合並，法院裁定訴訟終結
D.丙公司訴丁公司租賃糾紛一案，法院審理中，發現本案必須以另一案的審理結果為依據，而該案又尚未審結，遂裁定訴訟中止
答案： D
解析：根據《民訴》第140條，訴訟中止，應該是用「裁定」，而不是「決定」，所以A錯誤。根據《民訴》第132條，B的確應該延期審理，但是法院應該用「決定」延期審理，而不是「裁定」延期審理，B錯誤;對於合並問題，《民訴意見》第50條規定，企業法人合並的，因合並前的民事活動發生的糾紛，以合並後的企業為當事人，因此C是錯誤的;D是正確的，當選。
9.某仲裁委員會對甲公司與乙公司之間的買賣合同一案作出裁決後，發現該裁決存在超裁情形，甲公司與乙公司均對裁決持有異議。關於此仲裁裁決，下列哪一選項是正確的?
A.該仲裁委員會可以直接變更已生效的裁決，重新作出新的裁決
B.甲公司或乙公司可以請求該仲裁委員會重新作出仲裁裁決
C.該仲裁委員會申請法院撤銷此仲裁裁決
D.甲公司或乙公司可以請求法院撤銷此仲裁裁決
答案： D
解析：《仲裁法》第58條規定，當事人提出證據證明裁決有下列情形之一的，可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決：……(二)裁決的事項不屬於仲裁協議的范圍或者仲裁委員會無權仲裁的……人民法院經組成合議庭審查核實裁決有前款規定情形之一的，應當裁定撤銷。由此，本題正確答案是D.
10.張某將鄰居李某和李某的父親打傷，李某以張某為被告向法院提起訴訟。在法院受理該案時，李某的父親也向法院起訴，對張某提出索賠請求。法院受理了李某父親的起訴，在徵得當事人同意的情況下決定將上述兩案並案審理。在本案中，李某的父親居於什麼訴訟地位?
A.必要共同訴訟的共同原告
B.有獨立請求權的第三人
C.普通共同訴訟的共同原告
D.無獨立請求權的第三人
答案： D
解析：本題中可以通過兩種方式來確定答案。第一，張某對李某及其父親的人身侵害不是同一個訴訟標的，雖然侵權主體都是一樣的，但是被害人是不同的，實際上客體是兩個行為，因此訴訟標的屬於同一種類，只能是普通的共同訴訟;第二，題干中已經明確「法院在徵得當事人的同意的情況下決定將上述兩案合並審理」，因此一定是普通共同訴訟，因為必要的共同訴訟不需要經過當事人同意合並審理，法院就可以自行合並審理。因此本題正確答案是C.

⑶ 2017年司法考試真題答案及解析卷三（9）

這里給大家分享一波希律法考2017年真題卷三的解析。希望對大家有一定的幫助。由於文章長度問題，這里給大家分享81-90題。

81.對張男訴劉女離婚案(兩人無子女，劉父已去世)，因劉女為無行為能力人，法院准許其母李某以法定代理人身份代其訴訟。2017年7月3日，法院判決二人離婚，並對雙方共有財產進行了分割。該判決同日送達雙方當事人，李某對解除其女兒與張男的婚姻關系無異議，但對共有財產分割有意見，擬提起上訴。2017年7月10日，劉女身亡。在此情況下，本案將產生哪些法律後果?

A．本案訴訟中止，視李某是否就一審判決提起上訴而確定案件是否終結

B.本案訴訟終結

C.一審判決生效，二人的夫妻關系根據判決解除，李某繼承判決分配給劉女的財產

D.一審判決未生效，二人的共有財產應依法分割，張男與李某對劉女的遺產均有繼承權

試題答案

BD

試題解析

【考點】訴訟終結

【解析】地方各級法院作出的一審判決，在上訴期間內，為為生效判決。根據《民事訴訟法》第151條的規定，離婚案件一方當事人死亡的，法院應裁定終結訴訟。本案一審程序結束，在上訴期間，劉女死亡，一審判決不能生效，訴訟應當終結。

【參考答案】BD

82.朱某訴力勝公司商品房買賣合同糾紛案，朱某要求判令被告支付違約金5萬元;因房屋質量問題，請求被告修繕，費用由被告支付。一審法院判決被告敗訴，認可了原告全部訴訟請求。力勝公司不服令其支付5萬元違約金的判決，提起上訴。二審法院發現一審法院關於房屋有質量問題的事實認定，證據不充分。關於二審法院對本案的處理，下列哪些說法是正確的?

A．應針對上訴人不服違約金判決的請求進行審理

B.可對房屋修繕問題在查明事實的情況下依法改判

C.應針對上訴人上訴請求所涉及的事實認定和法律適用進行審理

D.應全面審查一審法院對案件的事實認定和法律適用

試題答案

AC

試題解析

【考點】上訴請求與二審的審理范圍。

【解析】《民事訴訟法》第168條規定，第二審人民法院應當對上訴請求的有關事實和適用法律進行審查，這是二審的審理范圍。《適用解釋》第323條規定，第二審人民法院應當圍繞當事人的上訴請求進行審理。當事人沒有提出請求的，不予審理，但一審判決違反法律禁止性規定，或者損害國家利益、社會公共利益、他人合法權益的除外。本案中，上訴人只就5萬元違約金提起上訴，沒有就房屋質量問題的事實認定部分提起上訴。因此，A、C兩項正確，B、D兩項錯誤。

【參考答案】AC

83.甲公司購買乙公司的產品，丙公司以其房產為甲公司提供抵押擔保。因甲公司未按約支付120萬元貨款，乙公司向A市B縣法院申請支付令。法院經審查向甲公司發出支付令，甲公司拒絕簽收。甲公司未在法定期間提出異議，而以乙公司提供的產品有質量問題為由向A市C區法院提起訴訟。關於本案，下列哪些表述是正確的?

A．甲公司拒絕簽收支付令，法院可採取留置送達

B.甲公司提起訴訟，法院應裁定中止督促程序

C.乙公司可依支付令向法院申請執行甲公司的財產

D.乙公司可依支付令向法院申請執行丙公司的擔保財產

試題答案

AC

試題解析

【考點】支付令異議。

【解析】A項考查支付令的送達。《適用解釋》第431條規定，向債務人本人送達支付令，債務人拒絕接收的，人民法院可以留置送達。據此，A項正確。

B項考查起訴與支付令效力的關系。《適用解釋》第433條規定，債務人在收到支付令後，未在法定期間提出書面異議，而向其他人民法院起訴的，不影響支付令的效力。故B項錯誤。

C項考查支付令的執行。《民事訴訟法》第216條規定，債務人應當自收到支付令之日起十五日內清償債務，或者向人民法院提出書面異議。債務人在該期間不提出異議又不履行支付令的，支付令生效，債權人可以向人民法院申請執行。故C項正確。

D項考查支付令與擔保的關系。《適用解釋》第436條規定，對設有擔保的債務的主債務人發出的支付令，對擔保人沒有拘束力。債權人就擔保關系單獨提起訴訟的，支付令自人民法院受理案件之日起失效。據此，D項錯誤。

【參考答案】AC

84.龍前銘申請執行郝輝損害賠償一案，法院查扣了郝輝名下的一輛汽車。查扣後，郝輝的兩個哥哥向法院主張該車系三兄弟共有。法院經審查，確認該汽車為三兄弟共有。關於該共同財產的執行，下列哪些表述是正確的?

A．因涉及案外第三人的財產，法院應裁定中止對該財產的執行

B.法院可查扣該共有財產

C.共有人可對該共有財產協議分割，經債權人同意有效

D.龍前銘可對該共有財產提起析產訴訟

試題答案

ABCD

試題解析

【考點】案外人執行異議。

【解析】

《最高人民法院關於人民法院民事執行中查封、扣押、凍結財產的規定》第14條規定：「對被執行人與其他人共有的財產，人民法院可以查封、扣押、凍結，並及時通知共有人。共有人協議分割共有財產，並經債權人認可的，人民法院可以認定有效。查封、扣押、凍結的效力及於協議分割後被執行人享有份額內的財產；對其他共有人享有份額內的財產的查封、扣押、凍結，人民法院應當裁定予以解除。共有人提起析產訴訟或者申請執行人代位提起析產訴訟的，人民法院應當准許。訴訟期間中止對該財產的執行。」據此，B、C、D三項正確，A項沒有規定。

【參考答案】BCD

85.住所在北京市C區的甲公司與住所在北京市H區的乙公司在天津市J區簽訂了一份買賣合同，約定合同履行發生爭議，由北京仲裁委員會仲裁或者向H區法院提起訴訟。合同履行過程中，雙方發生爭議，甲公司到北京仲裁委員會申請仲裁，仲裁委員會受理並向乙公司送達了甲公司的申請書副本。在仲裁庭主持首次開庭的答辯階段，乙公司對仲裁協議的效力提出異議。仲裁庭對此作出了相關的意思表示。此後，乙公司又向法院提出對仲裁協議的效力予以認定的申請。下列哪些選項是正確的?

A．雙方當事人約定的仲裁協議原則有效

B.仲裁庭對案件管轄權作出決定應有仲裁委員會的授權

C.仲裁庭對乙公司的申請應予以駁回，繼續審理案件

D.乙公司應向天津市中級法院申請認定仲裁協議的效力

試題答案

BC

試題解析

【考點】仲裁協議效力的確認。

【解析】《仲裁法解釋》第7條規定，當事人約定爭議可以向仲裁機構申請仲裁也可以向人民法院起訴的，仲裁協議無效。但一方向仲裁機構申請仲裁，另一方未在仲裁法第20第2款規定期間內（即仲裁庭首次開庭前）提出異議的除外。據此，A項錯誤。

《仲裁法》第20條第1款規定，當事人對仲裁協議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。可見，仲裁委員會有權決定仲裁庭對案件的管轄權。這也得到了了《中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁規則》的肯定。因此，B項正確。

《仲裁法》第20條第2款規定，當事人對仲裁協議的效力有異議，應當在仲裁庭首次開庭前提出。可見，當事人未在仲裁庭首次開庭前提出異議的，即喪失異議權。本案中，乙公司在首次開庭的答辯階段無權再提出異議。仲裁庭對其異議應予駁回。故C項正確。

《仲裁法解釋》第13條規定，依照仲裁法第20條第2款的規定，當事人在仲裁庭首次開庭前沒有對仲裁協議的效力提出異議，而後向人民法院申請確認仲裁協議無效的，人民法院不予受理。仲裁機構對仲裁協議的效力作出決定後，當事人向人民法院申請確認仲裁協議效力或者申請撤銷仲裁機構的決定的，人民法院不予受理。即當事人未在仲裁庭首次開庭前提出異議的，即喪失異議權，不僅不能向仲裁機構提出異議，也不能向法院提出異議。故D項錯誤。

不過，命題者可能想要考查當事人申請法院確認仲裁協議的效力的管轄法院。《仲裁法解釋》第12條規定，當事人向人民法院申請確認仲裁協議效力的案件，由仲裁協議約定的仲裁機構所在地的中級人民法院管轄；仲裁協議約定的仲裁機構不明確的，由仲裁協議簽訂地或者被申請人住所地的中級人民法院管轄。根據該條文並結合本案案情，本案可由北京市的中級法院或天津市的中級法院管轄。故D項也是錯誤的。

【參考答案】BC

86.蔣某是C市某住宅小區6棟3單元502號房業主，入住後面臨下列法律問題，請根據相關事實予以解答。

請回答第86—88題。

86.小區地下停車場設有車位500個，開發商銷售了300個，另200個用於出租。蔣某購房時未買車位，現因購車需使用車位。下列選項正確的是：

A．蔣某等業主對地下停車場享有業主共有權

B.如小區其他業主出售車位，蔣某等無車位業主在同等條件下享有優先購買權

C.開發商計程車位，應優先滿足蔣某等無車位業主的需要

D.小區業主如出售房屋，其所購車位應一同轉讓

試題答案

C

試題解析

【考點】建築物區分所有權地下車庫

【解析】

建築區劃內，規劃用於停放汽車的車位、車庫應當首先滿足業主的需要。故C項正確。

建築區劃內，規劃用於停放汽車的車位、車庫的歸屬，由當事人通過出售、附贈或者出租等方式約定。佔用業主共有的道路或者其他場地用於停放汽車的車位，屬於業主共有。

地下車庫並非共有權的客體，故A項錯誤。小區其他業主與蔣某等其他業主就地下車庫不存在共有關系，故蔣謀等不享有優先購買權，故B項錯誤。地下車庫為單獨的所有權客體，故D項錯誤。

●蔣某是C市某住宅小區6棟3單元502號房業主，入住後面臨下列法律問題，請根據相關事實予以解答。

87.該小區業主田某將其位於一樓的住宅用於開辦茶館，蔣某認為此舉不妥，交涉無果後向法院起訴，要求田某停止開辦。下列選項正確的是：

A．如蔣某是同一棟住宅樓的業主，法院應支持其請求

B.如蔣某能證明因田某開辦茶館而影響其房屋價值，法院應支持其請求

C.如蔣某能證明因田某開辦茶館而影響其生活質量，法院應支持其請求

D.如田某能證明其開辦茶館得到多數有利害關系業主的同意，法院應駁回蔣某的請求

試題答案

ABC

試題解析

【考點】建築物區分所有權

【解析】

業主不得違反法律、法規以及管理規約，將住宅改變為經營性用房。業主將住宅改變為經營性用房的，除遵守法律、法規以及管理規約外，應當經有利害關系的業主同意。蔣謀若不同意，田某不能開辦茶館。如果蔣某是同一棟住宅樓的業主，則必須經其同意，無論是否對其產生影響，故A項正確。如果田某開辦茶館影響其房屋價值或生活質量，則其可要求其停止開辦，故B項、C項正確。D項表述和前面選項項矛盾。

88.蔣某是C市某住宅小區6棟3單元502號房業主，入住後面臨下列法律問題，請根據相關事實予以解答。

請回答第86—88題。對小區其他業主的下列行為，蔣某有權提起訴訟的是：

A．5棟某業主任意棄置垃圾

B.7棟某業主違反規定飼養動物

C.8棟頂樓某業主違章搭建樓頂花房

D.樓上鄰居因不當裝修損壞蔣某家天花板

試題答案

D

試題解析

【考點】建築物區分所有權

【解析】

業主大會和業主委員會，對任意棄置垃圾、排放污染物或者雜訊、違反規定飼養動物、違章搭建、侵佔通道、拒付物業費等損害他人合法權益的行為，有權依照法律、法規以及管理規約，要求行為人停止侵害、消除危險、排除妨害、賠償損失。業主對侵害自己合法權益的行為，可以依法向人民法院提起訴訟。故A項錯誤，B項錯誤，C項錯誤，D項正確。

89.甲服裝公司與乙銀行訂立合同，約定甲公司向乙銀行借款300萬元，用於購買進口面料。同時，雙方訂立抵押合同，約定甲公司以其現有的以及將有的生產設備、原材料、產品為前述借款設立抵押。借款合同和抵押合同訂立後，乙銀行向甲公司發放了貸款，但未辦理抵押登記。之後，根據乙銀行要求，丙為此項貸款提供連帶責任保證，丁以一台大型挖掘機作質押並交付。

89.關於甲公司的抵押，下列選項正確的是：

A．該抵押合同為最高額抵押合同

B.乙銀行自抵押合同生效時取得抵押權

C.乙銀行自抵押登記完成時取得抵押權

D.乙銀行的抵押權不得對抗在正常經營活動中已支付合理價款並取得抵押財產的買受人

試題答案

BD

試題解析

【考點】動產浮動抵押

【解析】

該抵押合同為動產浮動抵押合同，自抵押合同生效時抵押權設立，未經登記不得對抗第三人，故A項錯誤，B項正確，C項錯誤，D項正確。

90.甲服裝公司與乙銀行訂立合同，約定甲公司向乙銀行借款300萬元，用於購買進口面料。同時，雙方訂立抵押合同，約定甲公司以其現有的以及將有的生產設備、原材料、產品為前述借款設立抵押。借款合同和抵押合同訂立後，乙銀行向甲公司發放了貸款，但未辦理抵押登記。之後，根據乙銀行要求，丙為此項貸款提供連帶責任保證，丁以一台大型挖掘機作質押並交付。

如甲公司違反合同約定將借款用於購買辦公用房，則乙銀行享有的權利有：

A．提前收回借款

B.解除借款合同

C.請求甲公司按合同約定支付違約金

D.對甲公司所購辦公用房享有優先受償權

試題答案

ABC

試題解析

【考點】借款合同

【解析】

借款人未按照約定的借款用途使用借款的，貸款人可以停止發放借款、提前收回借款或者解除合同。故A項正確，B項正確。如果合同中約定有違約金條款，則約定有效，故C項正確。乙銀行對甲公司所購買的辦公用房並不享有擔保物權，故不享有優先受償權。D項錯誤。

⑷ 司法考試卷三模擬題及答案解析

2017年司法考試卷三模擬題及答案解析

1、根據民法的相關理論，下列哪個選項屬於形成權?()

A.李某從其父處繼承了一套房產，後李某由於欠債，將該套房屋出賣

B.張某和王某訂立一買賣電腦的合同，後張某未按時交付電腦，王某遂拒絕付款

C.劉某委託吳某代為購買女士服裝，後吳某見宏盛服裝廠生產的男裝不錯，就與宏盛服裝廠簽訂了買賣男裝的合同，劉某得知此情況後，對該合同進行了追認

D.風華公司因機器設備發生故障，難以履行與維達公司之間的加工合同，於是向維達公司主張變更合同

【正確答案】：C

【答案解析】：本題考核形成權。形成權是權利人依自己單方面的意思表示，使自己與他人之間的法律關系發生變動的權利。選項A屬於支配權;選項B屬於抗辯權;選項D中風華公司單方主張變更合同並不能直接發生法律關系的變動。

2、下列哪一選項屬於民事法律行為?()

A.10歲的學生周某到某超市購買筆記本電腦一台

B.富豪林某簽下書面贈與合同，將自己在某地的房產捐給陽光希望小學

C.商販王某將自家種的蘿卜冒充人參銷售給某大型超市

D.華某和楊某簽訂了買賣一批槍的協議

【正確答案】：B

【答案解析】：本題考核民事法律行為。《民法通則》第55條規定：民事法律行為應當具備下列條件：(一)行為人具有相應的民事行為能力;(二)意思表示真實;(三)不違反法律或者社會公共利益。

選項A不屬於，因為行為人欠缺相應的民事行為能力。

選項C不屬於，因屬於假冒行為。

選項D不屬於，該行為違反法律。

3、李山出售一批奶牛給吳偉，雙方約定，李山於2009年11月4日在其養牛場向吳偉交付奶牛，吳偉於1個月後向李山付款。1個月後，吳偉沒有付款，而李山也忙於其他事務無暇顧及。2011年7月4日李山因車禍受傷成了植物人，其親屬因由誰擔任其監護人發生爭議，遲至2011年8月4日才確定了由李華擔任李山之監護人。2012年2月3日李華清理李山的財產時，發現尚有吳偉的欠款沒有追回，遂向吳偉主張權利，因吳偉認為該債務訴訟時效期間已過不願償還發生糾紛。則依法，李山向吳偉請求償還債務的訴訟時效期間至何日?()

A.2010年12月4日

B.2011年12月4日

C.2012年1月4日

D.2012年2月4日

【正確答案】：C

【答案解析】：本題考核訴訟時效的中止。在訴訟時效進行的最後6個月期限內，因其他障礙導致權利人不能行使權利的，訴訟時效中止。訴訟時效中止的結果是，中止原因發生期間所經過的時間不計入時效期間，待原因終止後，訴訟時效繼續計算。繼續計算以所剩的時效期間為准。

4、2011年底，曾某為了結婚需要，向開發商順達公司購買預售房屋一套，支付了房價5%的款項。為防止開發商再轉賣該房屋，2012年1月1日，曾某到相關部門辦理了預告登記。3月1日房屋建成可以辦理房產證，但曾某由於忙於公司事務一直無暇去房產部門辦理登記手續。8月1日，順達公司又將該房屋出售與不知情的薛某，並辦理了房產登記，8月4日，薛某入住該房屋。下列哪一說法是正確的?()

A.由於曾某已經辦理了預告登記，故開發商擅自買賣房屋的行為無效

B.由於曾某已經辦理了預告登記，故薛某不能依據善意取得制度取得該房屋的所有權

C.曾某的預告登記已失效，薛某可取得該房屋的所有權

D.假設8月3日該房屋由於遭雷擊起火而毀損滅失，風險由薛某承擔

【正確答案】：C

【答案解析】：本題考核預告登記。《物權法》第20條規定，當事人簽訂買賣房屋或者其他不動產物權的協議，為保障將來實現物權，按照約定可以向登記機構申請預告登記。預告登記後，未經預告登記的權利人同意，處分該不動產的，不發生物權效力。預告登記後，債權消滅或者自能夠進行不動產登記之日起三個月內未申請登記的`，預告登記失效。

選項A錯誤，選項C正確。曾某於2012年1月1日辦理的預告登記，至3月1日時已經能夠辦理不動產登記手續，但是一直因其他原因沒有辦理，到8月1日時，已經過了3個月的期限，因此，預告登記失效，開發商處分該不動產的，發生物權效力。

選項B錯誤。薛某可以獲得所有權，但不是基於善意取得，而是基於買賣合同，因為此時開發商對房屋有完全的處分權。

選項D錯誤。《合同法》第142條規定，標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之後由買受人承擔，但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。據此可知，房屋毀損滅失的風險自交付之日起轉移，8月3日房屋還未交付給薛某，風險應由順達公司承擔。

5、吳某在下列哪一情形下，可主張所有權的善意取得?()

A.唐某與陳某簽訂了試用買賣合同，將一頭牛交給陳某試耕。陳某以自己的名義賣給了不知情的第三人吳某，並為交付

B.錢某為孫某保管一套精美古書，好友吳某過生日，錢某謊稱該郵票是以自己積蓄購得，贈送給吳某，並為交付

C.馬某從圖書館借得一套《上下五千年》，塗去圖書館的標記後，以合理價格賣與不知情的吳某，並為交付

D.鄧某拾得賀某丟失的錢包，以100元的價錢賣給不知情的吳某，並為交付

【正確答案】：C

【答案解析】：本題考核善意取得制度。按照《物權法》第106條第1款的規定，善意取得應符合下列幾項構成要件：(1)出讓人為無處分權人;(2)受讓人受讓該不動產或者動產時是善意的;(3)出讓人與受讓人之間以合理的價格轉讓標的物;(4)轉讓的不動產或者動產依照法律規定應當登記的已經登記，不需要登記的已經交付給受讓人。

選項A錯誤。根據《合同法》171條的規定，陳某對試用買賣合同的標的物為處分的，視為其同意對標的物的購買，因此，其對耕牛的處分為有權處分。所以，吳某取得對耕牛的所有權是依據買賣合同，而非善意取得制度。

選項B錯誤。錢某將為孫某保管之物無償地贈與吳某，吳某並非以合理的價格受讓，因此，其不能善意取得該物。

選項D錯誤。根據《物權法》第107條的規定可知，拾得遺失物不適用善意取得制度。因此，吳某不能對錢包的所有權主張善意取得。

6、2011年12月1日，「宏新」物業公司為「風華」小區提供物業服務，2012年4月5日，業主與物業服務公司發生糾紛，雙方爭論不休最後訴至法院解決。對於業主們提出的下列哪一要求，能得到法院的支持?()

A.物業合同約定，物業公司在環境保護方面只收取清潔費，後來物業公司又收取衛生費和排污費、垃圾處理費，屬於重復收費，這些違規收取的費用應予退還

B.小區治安一直良好，未發生過任何案件，因此，不需要物業公司提供安保工作，業主們也不應給予物業公司治安維護費用

C.某業主王某將自己的房屋出租給劉某，雙方約定由劉某支付物業費，因此，對於劉某拖欠的物業費，物業公司不應要求王某、劉某承擔連帶責任

D.前期的物業服務合同是建築單位與物業服務公司簽訂的，業主們不是該合同的當事人，因此，該合同對於業主們沒有約束力

【正確答案】：A

【答案解析】：本題考核物業服務合同。

選項A正確。《最高人民法院關於審理物業服務糾紛案件具體應用法律若干問題的解釋》第5條規定，物業服務企業違反物業服務合同約定或者法律、法規、部門規章規定，擅自擴大收費范圍、提高收費標准或者重復收費，業主以違規收費為由提出抗辯的，人民法院應予支持。業主請求物業服務企業退還其已收取的違規費用的，人民法院應予支持。

選項B錯誤。《最高人民法院關於審理物業服務糾紛案件具體應用法律若干問題的解釋》第6條規定，經書面催交，業主無正當理由拒絕交納或者在催告的合理期限內仍未交納物業費，物業服務企業請求業主支付物業費的，人民法院應予支持。物業服務企業已經按照合同約定以及相關規定提供服務，業主僅以未享受或者無需接受相關物業服務為抗辯理由的，人民法院不予支持。

選項C錯誤。《最高人民法院關於審理物業服務糾紛案件具體應用法律若干問題的解釋》第7條規定，業主與物業的承租人、借用人或者其他物業使用人約定由物業使用人交納物業費，物業服務企業請求業主承擔連帶責任的，人民法院應予支持。

選項D錯誤。《最高人民法院關於審理物業服務糾紛案件具體應用法律若干問題的解釋》第1條規定，建設單位依法與物業服務企業簽訂的前期物業服務合同，以及業主委員會與業主大會依法選聘的物業服務企業簽訂的物業服務合同，對業主具有約束力。業主以其並非合同當事人為由提出抗辯的，人民法院不予支持。

7、羅某將價值10萬元的房屋一間作抵押向郝某借款8萬元。抵押期間，羅某又將房屋出租給苗某居住。因苗某忘記關煤氣，致使房屋著火，房屋貶值2萬元。對此，郝某享有何種權利?()

A.請求苗某向其支付賠償款1萬元

B.請求羅某提前還款

C.請求羅某將房屋拍賣，並提存價款

D.請求羅某將苗某賠償給他的2萬元予以提存

【正確答案】：D

【答案解析】：本題考核抵押。《物權法》第193條規定，抵押人的行為足以使抵押財產價值減少的，抵押權人有權要求抵押人停止其行為。抵押財產價值減少的，抵押權人有權要求恢復抵押財產的價值，或者提供與減少的價值相應的擔保。抵押人不恢復抵押財產的價值也不提供擔保的，抵押權人有權要求債務人提前清償債務。

《擔保法》第51條第2款規定，抵押人對抵押物價值減少無過錯的，抵押權人只能在抵押人因損害而得到的賠償范圍內要求提供擔保。抵押物價值未減少的部分，仍作為債權的擔保。

《擔保法解釋》第80條規定，在抵押物滅失、毀損或者被徵用的情況下，抵押權人可以就該抵押物的保險金、賠償金或者補償金優先受償。抵押物滅失、毀損或者被徵用的情況下，抵押權所擔保的債權未屆清償期的，抵押權人可以請求人民法院對保險金、賠償金或補償金等採取保全措施。

選項B、C錯誤。根據上述規定可知，羅某將房屋設定抵押後，又將房屋出租給苗某，因苗某不慎導致房屋貶值，羅某對此並無過錯，故郝某無權請求羅某提前還款，或者請求羅某將房屋拍賣並提存價款。

選項A錯誤。苗某因不慎將承租房屋燒毀，對出租人羅某負有賠償責任，但其並無侵害郝某之抵押權的意思，對郝某不負賠償責任。

選項D正確。《物權法》第174條規定，擔保期間，擔保財產毀損、滅失或者被徵收等，擔保物權人可以就獲得的保險金、賠償金或者補償金等優先受償。被擔保債權的履行期未屆滿的，也可以提存該保險金、賠償金或者補償金等。對於苗某賠償羅某的2萬元賠償款，系抵押物房屋價值的轉化，由於債權尚未屆清償期，故郝某有權請求羅某將該賠償款予以提存。

8、天宇汽修廠為了擴大生產規模而欲向銀行貸款100萬元購買汽修設備。銀行要求天宇汽修廠提供擔保，考慮到該汽修廠所擁有的注冊商標具有較高知名度，雙方遂協商以該注冊商標專用權中的財產權出質，作為返還貸款的擔保，雙方簽訂了書面質押合同，但未進行登記。3個月後，鄰縣的另一家建成汽修廠找到天宇廠，提出使用其注冊商標並支付相應的使用費。由於天宇廠經常簽訂類似的商標權許可使用合同，在經審查建成廠符合相應標准後，與建成廠簽訂了商標權許可使用合同。銀行在得知這一情況後，認為天宇汽修廠的許可行為侵犯了自己的質權，雙方遂發生糾紛。關於本案，下列說法中哪一項是正確的?()

A.質押合同未生效，許可合同有效

B.質權成立，商標許可使用權成立

C.質權未成立，商標許可使用權未成立

D.質押合同已生效，許可合同有效

【正確答案】：D

【答案解析】：本題考核權利質權。

選項A、B錯誤。《物權法》第227條第1款規定，以注冊商標專用權、專利權、著作權等知識產權中的財產權出質的，當事人應當訂立書面合同，質權自有關主管部門辦理出質登記時發生效力。由此可見，本題中的質押合同已生效，但質權因未經登記而未設立。

選項C錯誤，選項D正確。第227條第2款還規定，知識產權中的財產權出質後，出質人不得轉讓或者許可他人使用，但經出質人與質權人協商同意的除外。出質人轉讓或者許可他人使用出質的知識產權所得的價款，應當向質權人提前清償債權或者提存。由於質權未設立，所以本規定並不適用。天宇汽修廠完全可以許可他人使用自己合法注冊的商標專用權。

9、於某提供一批布料要求張某為其製作一批工作服，雙方約定交貨時付款，張某將該批工作服製作完成後要求於某付款，但於某因債務問題無力付款，因此張某留置了該批工作服。此時因為生意需要張某急需向石某借一筆錢，石某答應借給張某，但是要求張某提供相應的擔保，張某遂和於某商量用該批工作服作抵押，於某同意了該提議，於是張某和石某簽訂了抵押合同，並辦理了抵押登記，後張某未能按時歸還石某的借款。對此下列哪一表述是正確的?()

A.張某和石某之間的抵押合同不成立

B.張某和石某之間的抵押權不成立

C.張某的留置權優先於石某的抵押權受償

D.石某的抵押權優先於張某的留置權受償

【正確答案】：D

【答案解析】：本題考核抵押權與留置權的競合。

選項A、B錯誤。留置權人將留置物抵押，如果經過留置物所有人同意，留置權人為自己的債務履行為其債權設定抵押權的，抵押權可為有效，發生抵押權與留置權的競合。

選項C錯誤，選項D正確。在此情形下，抵押權的效力應優先於留置權，因為留置權人是抵押權所擔保債權的債務人，債務人的權利不能優於債權人的權利，因此本題中石某的抵押權優先於張某的留置權受償。

10、孔某將自己的一件古董花瓶交給顧某保管，在保管期間顧某家被盜，該花瓶被雷某盜走，雷某在市場上將該花瓶以20萬元的價格出賣給收藏家黃某，則下列哪一表述是正確的?()

A.顧某對該花瓶的佔有是自主佔有

B.雷某對該花瓶的佔有是有權佔有

C.雷某對該花瓶的佔有是自主佔有

D.黃某對該花瓶的佔有是有權佔有

【正確答案】：C

【答案解析】：本題考核佔有的種類。

選項A錯誤，選項C正確。自主佔有是指以物屬於自己所有的佔有;無所有的意思，僅於某種特定關系支配物的意思的佔有是他主佔有。

選項B錯誤。有權佔有即指有本權的佔有;無權佔有是指無本權的佔有。雷某通過違法手段取得對花瓶的佔有屬於無權佔有，而非有權佔有。

選項D錯誤。因為盜贓物不適用善意取得制度，因此黃某不能因善意取得該花瓶，所以，黃某對該花瓶的佔有為無權佔有。

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⑸ 2017年國家司法考試卷三《民法》選擇試題及答案

一、單項選擇題
1.陳某與劉某二人達成如下協議："雙方如就祖傳字畫的繼承權發生爭議，則提交北京市仲裁委員會進行裁決，並將自動履行其裁決。"後雙方果然在繼承問題上發生爭議，試問雙方解決爭議的可行法律途徑是什麼?( )
A.只能向有管轄權的人民法院起訴
B.只能申請北京市仲裁委員會仲裁
C.只能申請雙方或一方住所地仲裁委員會仲裁
D.既可向有管轄權的法院起訴，也可以申請仲裁
正確答案:A
解題思路：繼承糾紛不是仲裁管轄事項，故仲裁協議無效，當事人可依法向法院起訴
2.王某向A區人民法院起訴，要求"美樂"飲食店賠償店內屋頂飾物墜落砸傷自己造成的損失3萬元，並向法院提供證人李某。"美樂"飲食店法定代表人張某對王某的傷情表示異議，申請醫療鑒定。在本案訴訟過程中，哪項法律關系是民事訴訟法律關系?( )
A.王某與"美樂"飲食店之間的法律關系
B."美樂"飲食店與法定代表人張某之間的法律關系
C.證人李某與人民法院之間的法律關系
D.張某與鑒定人之間的法律關系
正確答案:C
解題思路：民事訴訟法律關系應當是人民法院與當事人、其他訴訟參與人之間的關系
3.村民羅某與翟某因返還借款發生糾紛，後經人民調解委員會調解，雙方達成協議;在翟某於調解協議達成後兩個月內返還羅某借款10，000元。人民調解委員會就此製作了調解書，並將調解書送給羅某與翟某。兩個月後，翟某未按該調解書履行義務。在此種情況下，羅某可以怎麼辦?
A.羅某應通過人民調解委員會向法院申請強制執行
B.羅某可以直接到法院起訴
C.羅某持由人民調解委員會出具的借款問題經調解委員會調解的證明到法院申請強制執行
D.羅某可以直接到法院申請強制執行
正確答案:B
解題思路：《人民調解法》第32條
4.下列有關民事訴訟起訴與受理的說法正確的是：( )
A.趙某訴戚某償還欠款一案，法院受理後查明其提出該訴訟請求已逾訴訟時效期限，且無中止、中斷、延長事由的，應判決駁回趙某的起訴
B.妻子王某向法院起訴，要求與周某離婚，後經法院調解和好。沒有新情況、新理由，周某在6個月內起訴的，法院不予受理
C.王老漢因與女兒贍養費數額發生糾紛，訴至法院，法院審理後2008年7月判決其女兒每月向其付贍養費800元，判決生效。2010年1月，王老漢因患糖尿病，日常開支大增，再次向A區人民法院起訴要求提高贍養費的金額，法院應當受理
D.卿某在居住的小區內將鄰居程某打傷，程某遂向法院起訴，要求卿某賠償自己的實際損失。法院經審理判決賠償生效後，程某認為自己在小區內丟了臉，於是又向法院起訴，要卿某對自己所受到的精神損害進行賠償，人民法院對程某的起訴應當受理
正確答案:C
二、多項選擇題
5.下列是關於民事訴訟程序和仲裁各自特點及相互關系的一些表述，正確的有：( )
A.當事人向法院申請春大撤銷仲裁裁決的，法院應當適用普通程序進行審理
B.請求仲裁機構解決糾紛，應當以當事人之間有仲裁協議為條件，而進行民事訴訟則不需要當事人之間有相關協議
C.仲裁案件，通常情況下不公開審理，而法院扒銀豎審理民事案件通常情況下應公開審理
D.審理案件的仲裁員可以由雙方當事人選定或仲裁委員會主任指定，審理案件的法院審判員則原則上不可以由當事人選定，除非經人民法院院長同意
正確答案:BC
解題思路：申請撤銷仲裁裁決的程序實際上是一種特別程序，並非有對立當事人的一般民事訴訟，因此不適用普通程序進行審理，A項錯誤依照《仲裁法》第31、32條規定，仲裁員可由當事人選定，在規定的期限內未選定者，由仲裁委員會主任指定，而法院審判員則無論如何都不能由當事人選定，故D項錯誤
搏拆6.某俄羅斯所有的國際列車從莫斯科開往中國哈爾濱。列車尚在俄羅斯境內，美國公民甲在搬動行李時，不慎砸傷了下鋪的德國公民乙。火車到達哈爾濱時，乙向哈爾濱市法院提起了訴訟，要求甲賠償損失，甲應訴。關於本案，下列說法錯誤的是：( )
A.由哈爾濱市法院將案件移送給莫斯科市法院審理
B.本案是在俄羅斯的列車上發生的，應適用俄羅斯民事訴訟法審理
C.應由甲、乙協商適用美國或德國民事訴訟法
D.如雙方不能達成協議，應適用中國民事訴訟法審理
正確答案:ABCD
解題思路：涉外案件的管轄，中國法院根據牽連管轄，可以對案件行使管轄權在我國法院進行訴訟，訴訟程序適用中國民事訴訟法，當事人對此沒有協議空間
7.下列案件中，直接適用《民事訴訟法》相關規定審理的有：( )
A.某甲失蹤3年杳無音信，其妻到法院要求宣告某甲失蹤
B.某乙欠某丙3000元錢遲遲不還，某丙無奈之下請求法院向某乙發出支付令
C.甲貨輪和乙客輪在大連港內發生碰撞，甲方向當地海事法院起訴請求索賠
D.某戊與一公司簽訂勞動合同，該公司以某戊工作能力欠缺為由未足額支付合同中規定的月薪，某戊向勞動仲裁委員會申請仲裁，現對仲裁裁決不服向法院提起訴訟
正確答案:ABD
解題思路：C項是海事糾紛，在《海事訴訟特別程序法》(以下簡稱《海事訴訟法》)通過後主要按照《海事訴訟法》的規定進行審理，在《海事訴訟法》沒有規定的情況下才適用《民事訴訟法》
8.在以下選項中，關於爭議的解決方式說法錯誤的是：( )
A.張三欠李四2000元錢遲遲不還，李四找到現擔任人民調解員的鄰居王五，在王五的說服下，張三歸還欠款。這種爭議解決方式屬於人民調解
B.王鵬與李強發生經濟糾紛，經當地人民調解委員會調解，雙方達成協議。後雙方當事人自協議生效之日起第13日共同向法院申請司法確認，法院依法確認該調解協議有效。如其後李強未履行協議，王鵬可以向法院申請強制執行
C.馬剛在甲公司工作半年後，被公司開除，馬剛如果對公司開除自己的決定不滿，可以直接向當地法院起訴，要求甲公司進行賠償
D.甲公司與乙公司在合同中約定："因履行本合同發生的爭議，由雙方協商解決;協商解決不了的，由丙仲裁委員會進行仲裁。"後雙方因履行合同發生糾紛，甲公司向人民法院提起訴訟，而乙公司向丙仲裁委員會申請仲裁。法院立案受理後，乙公司應訴答辯，但在審理過程中提出異議，法院應當裁定駁回起訴
正確答案:ACD
解題思路：A項爭議解決方式屬於調解;B項參見《人民調解法》第33條;C項屬於勞動爭議，應先進行勞動仲裁;依據《人民法院關於適用(中華人民共和國民事訴訟法)若干問題的意見》(以下簡稱《民訴意見》)第148條的規定，當事人一方向人民法院起訴時未聲明有仲裁協議，人民法院受理後，對方當事人又應訴答辯的，視為該人民法院有管轄權，故D項錯誤。

⑹ 2017年司法考試卷三《民法》備考試題及答案(1)

1、甲因個人購房向乙借款15萬元，乙要求甲將自己使用了一年的桑塔納轎車進行抵押，雙方簽訂了抵押合同且辦理了抵押登記，後甲開車與他人相撞，保險公司支付保險金5萬元。因車受損，乙向甲提出了下述請求，其中哪些請求能夠成立?
A、請求甲提供新的擔保物
B、請求甲將保險金5萬判念薯元提存
C、請求甲提前還款
D、請求甲提供擔保人
答案：ABD
解析：當擔保物汽車被損毀之後，獲得保險金5萬，屬於代位物，在清償期到來之前，抵押權人有權請求提存，當作為代位物的保險金不足以讓抵押權人實現權利的時候，可以責令提供新的擔保，故ABD正確。
2、陳某向賀某借款20萬元，借期2年。陳某以自己的BMW新車提供抵押擔保。抵押期間，謝某向陳某表示願意以50萬元購買該車。下列選項正確的是：
A、陳某將該車賣給謝某應得到賀某的同意
B、如陳某將該車賣給了謝某，則應將轉讓所得價款提前清償債務或者提存
C、如陳某另行提供擔保，則陳某的轉讓行為無須得到賀某同意
D、如謝某代為償還20萬元借款，則陳某的轉讓行為無須得到賀某同意
E、如果未經賀某的同意轉讓，則轉讓合同無效
F、在需要謝某通過行使滌除權才能保留汽車所有權的情況下的抵押權一定是登記了的抵押權。
答案：ABDF
解析：這是對於物權法191條的考察，在設定抵押之後，轉讓抵押物的應當經過抵押權人的同意，並將轉讓所得的價款提前清償或者提存，因此，AB正確。同時，應注意的是，設立抵押權之後，抵押人並沒有喪失處分權，沒有經過抵押權人同意的情況下，轉讓了抵押物的，不能說合同無效，因為在受讓人代位償還債務的情況下，是完全可以有效地，並不需要經過抵押權人的同意，D對，E錯。在抵押人的轉讓權方面，物權法沒有關於另行提供擔保的規定，C錯。謝某需要滌除的情形意味著賀某的抵押權具有對抗第三人的效力，因此，一定是登記了的抵押權，F對。
3、2008年8月8日，甲公司將一輛卡車出租給劉某使用，約定租期為3年。一年前，甲公司與乙公司訂立了抵押合同，將此卡車抵押給乙公司，並辦理了抵押權登記。租賃合同簽訂3個月後，甲公司未向乙公司支付貨款，乙公司遂要求劉某將卡車交給自己，以
行使抵押權。下列表述中正確的是：
A、盡管抵押權設定在先，並且辦理了登記，但是抵押權實現高敗後，劉某在租期內仍然有權繼續承租。
B、對於劉某的損失應當有甲公司承擔
C、如果甲公司曾經口頭告知劉某已經抵押的情況的，損失由劉某自己承擔
D、如果甲、乙公司協商將卡車折價歸乙公司所有，乙公司有權解除租賃合同且不承擔違約責任
答案：BD
解析：本題中，登記的抵押權設定在租賃發生之前，因此，在實現抵押權之後，租賃關系被打破，故A錯，D對;破了租賃之後，對於承租人的損失，如果抵押人曾經書面告知承租人的，承租人承擔，沒有書面告知的，抵押人承擔，故C錯，本題中沒有掘者說明書面告知的情況，因此，認為沒有告知故B正確。
4、2007年10月25日，甲向乙借款10萬元，並用自己的一輛汽車抵押，但沒有辦理抵押登記。2007年11月3日、5日，甲分別向丙、丁借款10萬元，同樣以該汽車抵押，並分別於11月7日、8日辦理了抵押登記。2007年11月15日，甲向戊借款10萬元，也用該汽車抵押，但沒有辦理登記。戊要求甲再提供其他擔保，甲的好友己交給戊一份文書，表明自己願意為甲和戊的借款合同作保證人，戊收下後未做任何錶示。2007年12月1日，甲的各項借款均已到期，但甲均未償還，乙、丙、丁、戊均對該汽車主張抵押權。另查明，甲在2007年10月29日已經將該車租給了庚，租期2年，每月租金15000元。2008年4月，在各債權人申請強制執行後，經過法院拍賣，該汽車由辛拍得。根據上述事實，請回答94-96題。
(1)關於甲的汽車上各抵押權的先後順序，下列選項正確的是：
A、①乙、②丙、③丁、④戊
B、①丙、②丁、③戊、④乙
C、①丁、②戊、③丙、④乙
D、①丙、②丁、③乙和戊
(2)關於辛、庚的法律地位，下列選項正確的是：
A、辛買得該車後，可以立即請求庚返還該車
B、買得該車後，只能在2009年10月29日後才有權請求庚返還該車
C、抵押權人有權請求庚支付到期租金，優先清償自己的債權
D、抵押權人無權請求庚支付到期租金，優先清償自己的債權
答案：(1)D
解析：當多個抵押權並存的時候，都登記的依照時間先後，都沒有登記的平等受償，有登記的有沒有登記的，登記的優先，故選D。
(2)BC
解析：本題中，租賃發生在登記的抵押權之前，因此，抵押權實現之後租賃關系不受影響，故B對;根據題目交代的信息，抵押權人已經開始行使抵押權，因此，可以收取孳息，請求抵押權人將租金交給自己以優先受償，C對D錯。
5、甲企業欠乙丙企業貨款未還，以自有房屋分別抵押與乙丙，並先後辦理了抵押權登記，乙的抵押權登記在先，丙的抵押權登記在後。後因乙企業兼並甲企業。下列表述正確的有：
A、乙企業對甲企業享有的抵押權因混同而消滅
B、乙企業對甲企業享有的抵押權不因混同而消滅
C、乙企業因混同而使抵押權消滅，故該房屋由丙企業行使抵押權
D、乙企業不因混同而使抵押權消滅，故其可以以登記在先的抵押權對抗丙企業的抵押權
答案：BD
解析：根據擔保法解釋77條，當只有一個抵押權存在時，當抵押權人成為所有權人時，抵押權消滅;當多個抵押權並存時，順位在先得抵押權人成為所有人時，抵押權不消滅可以對抗順位在後的抵押權。故選BD。
6、甲企業與乙銀行約定，未來三年(2006年1月1日--2008年12月31號)，每月甲向乙借款1000萬，總額不超過3.6億元。丙以其高級大酒店一幢設定抵押。2007年1月，丙向丁銀行借款，又以其高級大酒店設定抵押4000萬。2007年2月，經過丙的同意之後，甲乙協定，將期限延至2009年4月30日，預計總額為4億。三年後，甲欠乙余額3.8億元，到期不能償還。拍賣該高級大酒店，得4億元。對於本案，下列說法正確的是：
A、本案中的抵押權是額抵押，債權的發生在抵押權設定之後
B、2007年2月甲乙之間的變更額的協定無效
C、本案中乙銀行可以在3.8億元的范圍內優先受償
D、如果沒有約定借款期限，則自額抵押設定後兩年視為債權確定
答案：AD
解析：本題先設定抵押擔保未來債權，顯然是額抵押，A對;在額抵押設定之後，變更額的約定是有效的，只不過這種變更不能對抗在此之前設定的抵押權，B錯;由於在額抵押設定之後，丙向丁銀行借款，有設定了4000萬新的抵押權，因此，後來對於額的變更不能對抗新設定抵押權，乙銀行只能在3.6億的范圍內優先受償，C錯;根據物權法的規定，如果沒有約定債權的期限，則自額抵押設定之後，兩年視為債權確定，D正確。
7、個體工商戶甲將其現有的以及將有的生產設備、原材料、半成品、產品一並抵押給乙銀行，並辦理抵押登記。抵押期間，甲未經乙同意以合理價格將一台生產設備出賣給丙。後甲不能向乙履行到期債務。對此，下列選項正確的是?
A、該抵押權因抵押物不特定而不能成立
B、如果該抵押權如果沒有未辦理抵押登記則不能成立
C、該抵押權雖已登記但仍然不能對抗在正常生產經營過程中的買受人
D、乙無權對丙從甲處購買的生產設備行使抵押權
答案：CD
解析：浮動抵押抵押物就是不特定，故A錯;此種抵押權非常特殊，不辦理登記登記也能設立，但是根據物權法189條規定，是強制登記，最重要的是要記住，浮動抵押登記了的情況下，也不能對抗正常經營過程中的買受人。故選CD。
8、甲公司向乙銀行借款500萬元，以其閑置的一處辦公用房作擔保。乙銀行正好缺乏辦公場所，於是與甲公司商定，由甲公司以此辦公用房為乙銀行設立擔保物權。隨後，甲公司向乙銀行交付了辦公用房。借款到期後，甲公司未能償還，乙銀行主張對辦公用房行使優先受償的權利。下列哪一選項是正確的?
A、乙銀行有權這樣做，因其對標的物享有抵押權
B、乙銀行有權這樣做，因其對標的物享有質權
C、乙銀行有權這樣做，因其對標的物享有同時履行抗辯權
D、乙銀行無權這樣做，因其與甲公司之間的約定不能設定擔保物權
答案：D
解析：本題中沒有擔保物權存在，因為標的是不動產，不可能是留置和質押，而不動產設抵押又必須登記，題目中沒有說登記，因此沒有權利優先受償。選D。
9、甲為乙的債權人，乙將其電動車出質於甲。現甲為了向丙借款，未經乙同意將電動車出質於丙，丙不知此車為乙所有。下列哪些選項是正確的?
A、丙因善意取得而享有質權
B、因未經乙的同意丙不能取得質權
C、甲對電動車的毀損、滅失應向乙承擔賠償責任
D、由於丙的原因導致電動車毀損、滅失的，乙可向丙索賠
答案：ACD
解析：沒有經過出質人同意轉質的，是無權處分，第三人善意可以善意取得質權，故A對B錯;造成質物損毀的滅失的，質權人要進行賠償，由於第三人的原因造成質物損毀的構成侵權，可以直接找第三人索賠，CD正確。
10、下列關於質權的說法中，不正確的有哪些?
A、出質人以其不具有所有權但合法佔有的不動產出質的，適用質權的善意取得
B、甲委託乙辦理房屋產權證，乙*以後又以房屋向丙出質，丙不知乙無處分權，故可以行使質權
C、甲向乙借款，約定用自己的一頭牛做質押，後來甲將自己所有的一頭驢交給乙，乙接受，則設定了質押權不是牛
D、甲向乙借款5萬元並以某文物花瓶質押，乙由於承包丙的企業，承包費3萬元，遂以甲的花瓶轉質押給丙，誰知花瓶被損壞，則乙應對甲承擔賠償責任
答案：AB
解析：設立質權只能是動產，因此AB錯誤;約定質物與實際交付的不一致的以實際交付的為准，C對;D選項屬於轉質，對於質物造成損害的，出質人應當賠償，對。