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1. 電大中國法制史形成性考核冊答案

中國法制史形成性考核作業題

作業一

一、名詞解釋

1.刑名從商:指後世歷朝歷代的刑名皆沿襲商朝的，這說明商朝的刑罰種類繁多，而且殘酷，主要是針對廣大的奴隸和平民的。

2.九刑 ：有兩種說，一是指西周成文刑書，共分九篇；一是指西周里九種刑罰，即墨、劓、刖、宮、大辟、贖、鞭、流、撲。

3.質劑 ：西周時期的買賣契約，內容相同，長短不一，雙方各執一份。

4.田裡不鬻：西周時期，周天子對土地和依附在土地上的奴隸有最高所有權，周天子有權把土地和奴隸封賞給諸侯和臣屬。諸侯和臣屬對土地只有佔有、使用權而無處分權，不許買賣。

5.六禮：指西周時期婚姻締結的六道程序：納采、問名、納吉、納征、請期和親迎。

二、問答題

1.簡述戰國時期立法指導思想

a.刑無等級，即「不別親疏，不殊貴賤，一斷於法」。除國君之外，不論是誰，只要違法犯罪，都要按法律論罪處罰。這樣開始打破刑不上大夫的壁壘。b.法布於從，即「法者，編著之圖籍，設立於官府，而布之於百姓者也」。制定了成文法，就要向百姓公布，使人人知法又有法可依。從而否定了刑不可知則威不可測的秘密法。c.重刑主義，即「行刑，重其輕者」。在定罪量刑的時候，加重對輕罪的刑罰，這樣就可以使民眾不敢輕易犯罪輕罪，重罪就更不用說了。這三個方面的立法指導思想，是春秋戰國時期法家的思想，在這種立法思想的指導下，春秋時期我國出現了歷史上第一次公布成文法的活動，同時，各國紛紛變法，以確認新興地方階級的權利，取消沒落奴隸貴族的特權，使得封建的法制有了一個形成和發展的基礎，並促進了新興封建經濟的發展。

2.簡述《法經》的內容和歷史意義

《法經》是我國第一部比較系統比較完善的封建成文法典，它的內容包括盜、賊、囚、捕、雜、具六篇。盜法是針對危害財產安全的犯罪行為的法律；賊法是規定危害人身安全的犯罪行為的法律；囚法和捕法主要是規定抓捕、審判、囚禁犯罪人的法律；雜法是規定其他危害社會秩序的違法犯罪行為的法律，六禁；具法是規定刑罰的加減方面的法律。

歷史意義：a.《法經》初步確立了封建法制的基本原則和體系。六篇的內容包括實體法和程序法，包括總則性的規定和分則性的規定，初步確立了封建法制的一些基本原則以及法典的體系，此後秦朝和漢朝等封建王朝的法律無不受其影響。所以《法經》是封建律典的藍本。b.《法經》對當時封建經濟的形成和鞏固，起到了一定的積極作用。

三、思考題

1.請分析奴隸制時期立法指導思想的演變

夏商時代的神權法思想，西周的「以德配天，明德慎罰」和「親親、尊尊」立法指導思想，到春秋時期的「刑無等級、法布於從、重刑主義」思想。

2.結合法治建設，談談如何理解春秋公布成文法的歷史意義

法治是一種依法治國的方略，法治建設要求有明確、公開的法律，公布成文法使得法律具有明確性和公開性，法律能夠成為普遍的社會調規范。公布法律是一種初級形態的法治建設。春秋時期公布成文法的活動，打破了奴隸製法秘密法的狀態，打破了奴隸主貴族壟斷法律的局面，促進了封建經濟的發展，也為封建法制的形成和發展奠定了基礎，同時，這也是戰國法家形成「法治」思想的基礎。

作業二

一、問答題

1.簡述《宋刑統》和「編敕」

（1）《宋刑統》。全稱是《宋建隆詳定刑統》，是歷史上第一部刊印頒行的法典。該法典於963年撰成。編撰體例沿用《大周刑統》。它形成了律令合編的法典結構。

（2）編敕。敕，原為皇帝詔令一種，宋代的敕成為皇帝對特定人或事所做的隨時決定，成為斷案依據。編敕是將一個個單行的敕令整理成冊，上升為一般法律形式的一種立法過程。其特點是：仁宗前，敕律並行；神宗時，敕的地位提高，達到了破律、代律的地位。

南宋在敕令、格、式並行和編敕基礎上，將敕令格式以「事」分類加以編纂，形成《條法事類》，形成新的法典編纂體例。南宋時還有編例，即對皇帝與中央司法機關發布的單行條例或審判的典型判例加以匯編，以補充律敕。敕、例廣泛應用是導致宋代法制混亂的重要原因，並影響至明、清。

2.唐律的主要內容

狹義的唐律是指《唐律疏議》，唐的主要內容，集中反映在《唐律疏議》上，《唐律疏議》共十二篇，500條，其篇目依次為：名例、衛禁、職制、戶婚、廄庫、擅興、賊盜、斗訟、詐偽、雜律、捕亡、斷獄。篇目的排列有內在的規律，體現了立法者對各項內容及其關系的認識。
《唐律疏議》中，名例律例於全律之首，相當於現代刑法中的總則，是統率其他各篇的大綱、貫徹全律始終的核心，在十篇中居於首要地位。它集中規定了唐律的立法宗旨和五刑、十惡、八議等各項重要的法律制度、刑罰制度及適用於各分則的刑法原則等，是唐律基本精神、原則和特點的集中體現。其後九篇為分則，規定了各種具體的犯罪及其相應的刑罰。最後兩篇規定有關追捕逃犯和審判、執行方面的內容，在現代法律中多屬於程序法的范圍。
十二篇的主要內容如下：
第一篇名例律57條"名者，五刑之罪名；例者，五刑之體例"，規定了唐朝的刑法和刑罰原則，相當於現代刑法的總則部分，集中體現了唐律的立法精神和基本原則。具體包括：五刑、十惡、八議、請章、減章、贖章、官當、劃分公罪與私罪、犯罪自首的要件、對老幼廢疾者犯罪的減免等等。
第二篇 衛禁律33條是有關警衛宮殿和關津要塞的規定。
第三篇 職制律59條是關於懲治官吏違法失職的法律。唐
第四篇 戶婚律46條"戶口、婚姻"。唐朝的土地分配、賦稅徵收及徭役攤派，均以戶籍為依據。
第五篇 廄庫律28條是有關公私牧畜飼養、管理和官府倉庫管理方面的規定。
第六篇 擅興律24條，擅為擅發兵，興為興造。擅興律是對違法興造工程、差遣丁夫等行為進行處罰的規定。
第七篇 賊盜律54條是關於懲治侵犯封建政權和人身、財產等方面犯罪的法律規定。
第八篇 斗訟律60條，是關於毆斗傷人和控告申訴方面的法律。
第九篇 詐偽篇27條，偽即偽造，詐即詐騙，是關於懲治偽造和詐騙的法律。
第十篇 雜律62條雜律所包含的內容，涉及面較寬。主要包括涉及市場管理、債權債務、犯奸失火的以及其他一些輕微危害杜會秩序和經濟關系的行為規范。
第十一篇 捕亡律18條是有關捕捉逃亡罪犯和其他逃亡者的規定。
第十二篇 斷獄律34條是關於司法審判和獄政方面的法律。包括審判原則、法官責任、拷訊囚犯、刑罰執行以及監獄管理等方面的確定。

3.中國封建司法機關的發展演變

提示：這道題要求把中國法制史上從秦朝開始一直到清朝，把司法機關的發展演變做一個說明。
秦朝：中央司法機關是廷尉，長官名稱也是廷尉，是九卿之一。 是最高司法審判機關它的主要任務是：a負責皇帝詔令審理的案件，b審理地方送來的疑難案例以及重大案例的復審。這部分內容在教材的第110頁。
漢朝：a.中央有廷尉，在東漢時曾改名為大理寺；職責：詔獄、上報的疑難案件。屬官：廷尉正、左右監、左右平等；丞相有誅罰大權，尚書也在漢武帝之後有司法審判權。御史台是監察機關，職責是監察百官，參與重大案件的審判。b.地方：郡縣兩級，郡守、縣令下也設有專職的司法官吏，如賊曹、辭曹等。鄉有有秩、嗇夫、游繳等，調解處理輕微刑民案件。這部分內容可參考教材第157到158頁。
魏晉南北朝：中央仍為廷尉或大理寺，只有北周稱為秋官大司寇。東漢以後中央三省制逐漸形成，尚書台成為是高行政機關，尚書台下屬都設有掌管司法行政和兼理刑獄的機構，如三公曹、二千石曹。地方上，形成了州、郡、縣三級，由縣令、郡太守、州刺史掌握地方司法審判。這部分內容參見教材第180頁。
隋唐：大理寺是最高的審判機關，刑部是中央司法行政機關，御史台是最高監察機關。注意說明這三大機關的各自的職責。地方上，形成州縣兩級，州設有司戶參軍事和司法參軍事。參見教材第227頁。
宋元：元朝，元初中央審判機關是大宗正府，後還權於刑部和地方政府。此外，內史府、樞密院、奧賽、宣政院等部門也有一定的司法審判權。地方上，有路、府、縣的達魯花赤掌握地方司法。還有監察機關，具體說明中央的御史台，地方的行御史台以及提刑按察使（肅政廉訪司）。注意元朝司法機關的特點，這些在教材第 249頁都有。
明清：中央司法機關：大理寺、刑部和都察院，注意大理寺和刑部之間職責的變化。地方上，縣、州、府、省四級，有關審級的規定，會審制度也應該稍加說明。這些在教材的第276頁。
清末：司法機關，刑部改為法部，專門負責司法行政；大理寺改大理院，是最高審判機關；設總檢察廳。四級三審制。清末是司法機關近代化的時期，封建時代的司法機關發生了很大的變化，也應該說明的。參見教材第323頁。

二、小論文

1.試述中國封建法律對貴族特權的規定

提示：這道題倒不用對有關貴族特權的規定的發展演變作出說明，但也要求總結出各個朝代的有關貴族特權的規定。這里重點要說明漢朝的先請、魏晉南北朝所形成和發展出來的八議（其實早在周朝就已有，只是到了這個時期才制度化了）、官當、雜抵、例減、贖等方面的規定。隋唐的議、減、贖、當制度。
首先，說明以上各種制度的含義。其次要說明它們的形成和發展，特別是一些前後相沿的制度，比如晉朝的雜抵，其實是此後北魏和陳律里規定的官當的初形。贖刑的規定可以追溯到夏商（商朝的《呂刑》把贖刑制度化了）。最後還要說明它們的意義（當然主要就是要保護貴族官僚的特權）。
這些方面可以參見教材第132頁、第157頁（漢律里的官員有罪先請原則）、第168頁（八議）、第170頁（雜抵）、第175頁（官當）、第187頁（隋律里的議、減、贖、當）、第204頁（唐律里的議、請、減、贖、官當、免官）、第268頁（清朝的有關規定）。此外，還可以說明秦朝在官吏的選任上的任子制度（第92頁）和漢朝的沿用（第129頁）。這也是對貴族官員的特權規定。

還可以參考網站上有關的論述。

作業三

課堂發言

1.試比較《欽定憲法大綱》和《十九信條》

提示：A.從制定的背景和宗旨上來比較：前者在1908年制訂和頒布，當時革命處於萌發時期，民權思想也不興盛，所以它的宗旨是「君主專權，人民無權」；而後者是在辛亥革命之後，全國革命形勢緊張，各地紛紛發電要求變革憲政，民權思想也十分興盛，故它的宗旨是貶君權，伸民權。B.從內容和體例上來比較：前者基本上來自於1898年日本帝國憲法，包括正文和附錄兩部分，正文為君上大權，附錄為臣民權利義務。後者在內容各體例上有所變化，一是採用英國式的虛君共和制，二是形式上限制了皇權，三是由資政院經過法定程序制定，屬於臨時憲法。C.從意義和性質上來比較，兩者基本上維持了「大清帝國萬世不易」「皇帝神聖不可侵犯」的基本精神。前者作為第一部近代意義的憲法性文件，客觀上對當時人們的思想起了比較大的沖擊作用，打破了傳統中華法系的法律體系，結構也比較完整。後者則是為了緩和革命，屬於臨時憲法。

2.清末修訂法律館主持制定的法律有哪些，主要內容是什麼

提示：A.《大清現行刑律》，作為過渡性的刑法典，P309。主要內容：改律名、取消六部名稱的篇名，重回唐宋律的體例。改革刑罰制度、取消過時法條，增加新罪名。B.《大清新刑律》，主要內容：分總則、分則，仿資產階級刑體例；罪刑法定原則；刪去 「八議」、十惡之類的內容；P311。C.《大清商律草案》P305。《交易行律草案》、《破產律》。D.民律中的總則、債權、物權三編。具體內容教材 P319。E.刑事訴訟律草案、民事訴訟律草案，具體內容見教材P322。

3.清末司法權的半殖民地半封建化

提示：主要是說明A.領事裁判權：凡是在中國享有領事裁判權的國家，其在中國的僑民不受中國法律和司法機關的管轄。他們如成為民、刑事訴訟的被告時，中國法庭無權審理，只能由各該國的領事按其本國的法律裁判。和B.會審公廨：在租界內設立的中外法官共同審案的法院。名義上是中國的司法機關，實際上完全被外國領事所把持。是帝國主義進一步干涉中國司法權的半殖民地化的司法制度。帝國主義國家在中國取得領事裁判權，始於1843年7月簽定的中英《五口通商章程》領事裁判權的確立是清末司法制度半殖民地化的重要標志，領事裁判權是指外國在中國的僑民成為民刑被告時，如其本國與中國訂有不平等條約，則中國法庭無權裁判，只能由其本國領事按其本國法律裁判。領事裁判權在中國持續了一百年，直到1943年才正式廢除。1864年清政府與英、美、法三國駐上海的領事協議在租界內設立法院，從此公審會廨在上海組成，以後又擴大到廈門等地。會審公廨管理各國租界內各等案件。凡牽涉有約國洋人必須到案的洋華訴訟，無約國洋人與華人的互相訴訟及被外國人僱傭和延請的中國人的訴訟，外國領事均有權參加會審。會審公廨名義上是中國的司法機關，但實際上完全被外國領事所把持。這兩個制度對清末司法權的侵犯，清廷也從國內立法上對之確認，同時，司法權也保留了封建的傳統，說明了司法權的半殖民地化半封建化。領事裁判權的確立是清末司法制度半殖民地化的重要標志。它和會審公廨是此時期司法制度半殖民地半封建化的主要表現。

4.《中華民國臨時約法》的主要內容是什麼

提示：《臨時約法》是中國歷史上具有資產階級民主共和國憲法性質的文件，共7章56條。包括：《總綱》、《人民》、《參議院》、《臨時大總統副總統》、《國務員》、《法院》、《附則》。它以孫中山民權主義為理論基礎，吸收西方資產階級國家「三國分立」、「私有財產神聖不可侵犯」、「平等自由」等憲法原則而制定，集體中體現了中國資產階級民主革命精神。主要內容包括：

1、確認中華民國是民主共和國

2、仿效歐美建立「三權分立」政治制度

3、具體規定了人民權利義務和保有財產及營業的自由

5.國民黨政府的司法機構：參見教材P387。

6.六法全書

參見教材P375。

7.《中華蘇維埃共和國憲法大綱》的基本內容是什麼

參見教材P397。

8.試述《中國土地法大綱》的主要內容及其歷史意義

參見教材P427。

作業四

一、名詞解釋

1.刖刑 ：商朝的一種肉刑，具體見教材P28。2.非所宜言罪：秦朝的一個罪名，P101。 3.劓殄：商朝的一種死刑方法，P28。 4.官當：《北魏律》和南陳律里規定的貴族官僚的特權，見P175。

二、簡答題

1.簡述《法經》在中國法制發展史上的主要意義：P74。

2.簡述唐朝的法律形式：P195。

3.簡述太平天國處決死刑的主要方法：P341。

4.元律如何嚴禁臣下結黨和內外官交接的：應該是明律規定的內容，這里元律是錯的。P260。

5.國民黨的特種刑事法庭：P388。

三、論述題

1.八議

提示：論述題應該先說明八議的概念，八議的起源和發展（從周禮到三國時魏入律），具體內容以及它的意義和性質。

2.十惡：同上題也應該說明十惡的概念，起源和發展（北齊律中重罪十條，經隋唐發展而成為十惡），具體內容以及意義和性質。

3.試述《中國土地法大綱》：它的制定、主要內容和意義都應該說明。P427。