刑法修正案八條文解釋

① 請問刑法條文的「款」和「之一」是個什麼關系 「之一"的那個部分算不算是法條的一款

1、刑法條文分條、款、項、目，如：
第三十四條【附加刑種類】附加刑的種類如下：回
（一）罰金；
（二）剝答奪政治權利；
（三）沒收財產。
附加刑也可以獨立適用。
該條中，帶「（）」的部分分別是第一款的第一、二、三項，「附加刑也可以獨立適用」是第二款。

2、「之一」在刑法修正案中出現，是對刑法新增內容的規定，一般是作為刑法該條中的最後一款，如：《刑法修正案八》中「 一、在刑法第十七條後增加一條，作為第十七條之一：「已滿七十五周歲的人故意犯罪的，可以從輕或者減輕處罰；過失犯罪的，應當從輕或者減輕處罰。」就是該條的第五款。
第十七條【完全刑事責任年齡】已滿十六周歲的人犯罪，應當負刑事責任。
【相對刑事責任年齡】已滿十四周歲不滿十六周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應當負刑事責任。
已滿十四周歲不滿十八周歲的人犯罪，應當從輕或者減輕處罰。
因不滿十六周歲不予刑事處罰的，責令他的家長或者監護人加以管教；在必要的時候，也可以由政府收容教養。
已滿七十五周歲的人故意犯罪的，可以從輕或者減輕處罰；過失犯罪的，應當從輕或者減輕處罰。【刑法修正案（八）第一條】

② 刑法修正案八中關於刑訊逼供的所有法律條文！以及舊的刑法中關於刑訊逼供的法律條文！急！

刑法修正案八對刑訊逼供罪沒有修改。下面是相關規定：

《刑法》第二百四十七條【刑訊逼供罪】【暴力取證罪】司法工作人員對犯罪嫌疑人、被告人實行刑訊逼供或者使用暴力逼取證人證言的，處三年以下有期徒刑或者拘役。致人傷殘、死亡的，依照本法第二百三十四條【故意傷害罪】、第二百三十二條【故意殺人罪】的規定定罪從重處罰。

中華人民共和國國家安全法
（1993年2月22日七屆人大三十次會議通過 同日公布 自1993年6月22日起施行）
第三十二條 國家安全機關工作人員玩忽職守、徇私舞弊，構成犯罪的，分別依照刑法第一百八十七條、第一百八十八條的規定處罰；非法拘禁、刑訊逼供，構成犯罪的，分別依照刑法第一百四十三條、第一百三十六條的規定處罰。

中華人民共和國人民警察法
（1995年2月28日八人大十二次會議通過 同日公布施行）
第二十二條 人民警察不得有下列行為：
（四）刑訊逼供或者體罰、虐待人犯；
第四十八條 人民警察有本法第二十二條所列行為之一的，應當給予行政處分；構成犯罪的，依法追究刑事責任。
行政處分分為：警告、記過、記大過、降級、撤職、開除。對受行政處分的人民警察，按照國家有關規定，可以降低警銜、取消警銜。

最高人民檢察院關於人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標準的規定（試行）
(高檢發釋字[1999]2號 1999年9月16日公布施行)
三、國家機關工作人員利用職權實施的侵犯公民人身權利、民主權利犯罪案件
（三）刑訊逼供案（第247條）
刑訊逼供罪是指司法工作人員對犯罪嫌疑人、被告人使用肉刑或者變相肉刑逼取口供的行為。
涉嫌下列情形之一的，應予立案：
1、手段殘忍、影響惡劣的；
2、致人自殺或者精神失常的；
3、造成冤、假、錯案的；
4、3次以上或者對3人以上進行刑訊逼供的；
5、授意、指使、強迫他人刑訊逼供的。
（四）暴力取證案（第247條）
暴力取證罪是指司法工作人員以暴力逼取證人證言、被害人陳述的行為。
涉嫌下列情形之一的，應予立案：
1、手段殘忍、影響惡劣的；
2、致人自殺或者精神失常的；
3、造成冤、假、錯案的；
4、3次以上或者對3人以上進行暴力取證的；
5、授意、指使、強迫他人暴力取證的。

中華人民共和國法官法
（1995年2月28日通過 2001年6月30日九屆人大二十二次會議修正 同日公布 自2002年1月1日起施行）
第三十二條 法官不得有下列行為：
（四）刑訊逼供；
（七）濫用職權，侵犯自然人、法人或者其他組織的合法權益；
（十三）其他違法亂紀的行為。
第三十三條 法官有本法第三十二條所列行為之一的，應當給予處分；構成犯罪的，依法追究刑事責任。

中華人民共和國檢察官法
（1995年2月28日通過 2001年6月30日九屆人大二十二次會議修正 同日公布 自2002年1月1日起施行）
第三十五條 檢察官不得有下列行為：
（四）刑訊逼供；
（七）濫用職權，侵犯自然人、法人或者其他組織的合法權益；
（十三）其他違法亂紀的行為.
第三十六條 檢察官有本法第三十五條所列行為之一的，應當給予處分；構成犯罪的，依法追究刑事責任。

最高人民檢察院關於瀆職侵權犯罪案件立案標準的規定
（高檢發釋字[2006]2號 2006年7月26日公布施行）
二、國家機關工作人員利用職權實施的侵犯公民人身權利、民主權利犯罪案件
（三）刑訊逼供案（第二百四十七條）
刑訊逼供罪是指司法工作人員對犯罪嫌疑人、被告人使用肉刑或者變相肉刑逼取口供的行為。
涉嫌下列情形之一的，應予立案：
1、以毆打、捆綁、違法使用械具等惡劣手段逼取口供的；
2、以較長時間凍、餓、曬、烤等手段逼取口供，嚴重損害犯罪嫌疑人、被告人身體健康的；
3、刑訊逼供造成犯罪嫌疑人、被告人輕傷、重傷、死亡的；
4、刑訊逼供，情節嚴重，導致犯罪嫌疑人、被告人自殺、自殘造成重傷、死亡，或者精神失常的；
5、刑訊逼供，造成錯案的；
6、刑訊逼供3人次以上的；
7、縱容、授意、指使、強迫他人刑訊逼供，具有上述情形之一的；
8、其他刑訊逼供應予追究刑事責任的情形。
（四）暴力取證案（第二百四十七條）
暴力取證罪是指司法工作人員以暴力逼取證人證言的行為。
涉嫌下列情形之一的，應予立案：
1、以毆打、捆綁、違法使用械具等惡劣手段逼取證人證言的；
2、暴力取證造成證人輕傷、重傷、死亡的；
3、暴力取證，情節嚴重，導致證人自殺、自殘造成重傷、死亡，或者精神失常的；
4、暴力取證，造成錯案的；
5、暴力取證3人次以上的；
6、縱容、授意、指使、強迫他人暴力取證，具有上述情形之一的；
7、其他暴力取證應予追究刑事責任的情形。

③ 刑法修正案八條文及配套司法解釋理解與適用的內容簡介

為進一步貫徹執行《刑法修正案（八）》的精神和內容，最高人民法院近期出台了四個《刑法修正案（八）》的配套司法解釋。為學習、宣傳、貫徹《刑法修正案（八）》，幫助廣大刑事法官正確理解和適用《刑法修正案（八）》以及配套司法解釋，最高人民法院研究室組織了參與刑法修改工作和配套司法解釋起草工作的資深法官撰寫了《<刑法修正案（八）>條文及配套司法解釋理解與適用》一書。書中力求准確把握《刑法修正案（八）》的立法原意並緊密結合配套司法解釋的內容，立足刑事審判實踐，對《刑法修正案（八）》條文及司法解釋進行了詳細解讀，深入、細致地講解了具體的法律適用問題。因此，本書既是學習培訓用書，也是辦案實務用書。
本書進一步完善了有關懲處黑社會性質組織犯罪的法律規定，提高了組織、領導黑社會性質組織和包庇、縱容黑社會性質組織犯罪的法定刑，並將黑社會性質組織犯罪納入特殊累犯的范圍；同時針對近年來黑惡勢力犯罪的特點，完善了敲詐勒索、強怕交易和尋釁滋事犯罪的構成條件，提高了相關犯罪的法定刑，充分體現了從嚴懲處黑惡勢力犯罪的立法精神。它對管制、緩刑、假釋等非監禁刑制度做了重要完善，進一步明確了緩刑的適用條件，並規定對不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人，符合條件的，應當宣告緩刑；規定對判處管制、宣告緩刑考驗期間從事特點活動，進入特點區域、場所，接觸特定的人；規定對管制犯、緩刑犯、假釋犯依法實行社會矯正。完善死刑的法律規定，進一步貫徹落實黨和國家的死刑政策，是本次刑法修訂的重要內容之一。
《刑法修正案(八)》新增了部分犯罪，並對有的犯罪的構成條件作了完善。為統一司法適用，最高人民法院、最高人民檢察院聯合發布了《關於執行<中華人民共和國刑法>確定罪名的補充規定(五)》。在理解和適用《規定》時，應當特別注意：(1)《規定》未就協助強迫勞動單獨確定罪名，對協助強迫勞動的，應認定為強迫勞動罪。這主要是考慮：根據刑法第二百四十四條第二款規定，對協助強迫勞動的，是「依照前款的規定處罰」，此與刑法第三百五十八條第二款單獨規定有法定刑的協助組織賣淫犯罪明顯不同。鑒此，在強迫勞動罪之外，再就本屬於該罪幫助行為的協助強迫勞動確定單獨罪名沒有必要；統一以強迫勞動罪論處，也可以避免司法實踐中案件定性可能出現的困難和爭議。(2)《規定》未沿襲以往慣例，將刑法第四百零八條之一規定的有關食品安全監管犯罪確定為「食品監管玩忽職守罪」和「食品監管濫用職權罪」兩罪，而是確定為「食品監管瀆職罪」一罪。這主要是考慮：刑法第四百零八條之一將食品安全監管濫用職權和玩忽職守並列規定，且法定刑完全相同，分別確定罪名沒有實際意義。相反，實踐表明，濫用職權與玩忽職守的區分，往往遇到困難、引發爭議，將本條確定為兩個罪名，難免會給司法適用和理論研究人為製造諸多難題，且可能引發不必要的上訴、抗訴或者申訴，浪費國家司法資源。至於本條確定為一罪後，所產生的與以往罪名確定不協調、不一致的問題，最高人民法院將總結司法經驗，通過及時完善有關規范加以解決。
本書特色：
1.從刑事審判實踐的角度深入闡析《刑法修正案（八）》條文及其配套司法解釋。
2.本書作者均是最高人民法院相關業務庭室的審判和研究骨幹，有深厚的法學理論基礎和豐富的審判實踐經驗，參與了《刑法修正案（八）》的修改工作，同時也是《刑法修正案（八）》配套司法解釋的起草人。
3.本書同時收錄了經最高人民法院研究室修訂的1997年刑法以及全國人大常委會關於刑法的1個決定和7個修正案,便於讀者全面了解和掌握。

④ 刑法修正案九修改了哪些內容,修改前後對照

刑法修正案九於2015年11月1日起正式實施。但是修改過後，與原有刑法條文有哪些不同呢?下面我將為您詳細介紹刑法修正前後對比。
一、刑法修正案九修改了哪些內容，修改前後對照
1、取消9個死刑罪名
被取消的死刑罪名:走私武器、彈葯罪，走私核材料罪，走私假幣罪，偽造貨幣罪，集資詐騙罪，組織賣淫罪，強迫賣淫罪，阻礙執行軍事職務罪，戰時造謠惑眾罪。
2、「買者」入刑
刑八規定:收買被拐賣的婦女兒童，不阻礙其返回居住地的，對被買兒童沒有虐待行為，不阻礙對其進行解救的，可以不追究責任。
刑九規定:對不阻礙解救兒童的改為「可以從輕處罰」，對不阻礙被買婦女返回居住地的改為「可以從輕或減輕處罰」。
3、「醫鬧」入刑
刑九在原聚眾擾亂社會秩序條款的基礎上，規定「聚眾擾亂社會秩序，情節嚴重，致使工作、生產、營業和教學、科研、醫療無法進行，造成嚴重損失的，對首要分子處三年以上七年以下有期徒刑;對其他積極參加的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利」。
4、襲警按妨礙公務罪從重處罰
刑八沒有對暴力襲警行為作出專門規定。刑九增加規定:暴力襲擊正在依法執行職務枯襪的人民警察的，按照妨害公務罪的規定從重處罰。
另外，刑九還規定:侮辱、誹謗、威脅司法工作人員或者訴訟參與人以及其他嚴重擾亂法庭秩序的情形，並對泄露依法不公開審理案件中不應當公開信息的行為作出規定。
5、性侵男人也是犯罪
刑九規定:以暴力、脅迫或者其他方法強制猥褻他人或者侮辱婦女的，處五年以下有期徒刑或者拘役。將猥褻罪的犯罪對象由「婦女」修改為「他人」，意味著承認男性也可能成為受害者。
6、「巨貪」可處終身監禁
刑九修改了貪污受賄犯罪的定罪量刑標准，貪污的數額分為「較大」、「巨大」、「特別巨大」三檔，並結合其他情節定罪量刑。同時增加規定:對犯貪污罪被判處死刑緩期執行的，人民法院根據犯罪情節等情況可以同時決定在其死刑緩期執行二年期滿依法減為無期徒刑後，終身監禁，不得減刑、假釋。此外，刑九加大了對行賄行為的處罰力度。
7、「槍手」入刑
刑九增加規定:在法律規定的國家考試中，組織作弊的，處三年以下有期徒刑或者拘役，並處或者單處罰金;情節嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，並處罰金。為他人實施前款犯罪提供作弊器材或者其他幫助的，依照前款的規定處罰。為實施考試作弊行為，向他人非法出售或者提供第一款規定的考試的試題、答案的，依照第一款的規定處罰。
刑九還規定:代替他人或者讓他人代替自己參加第一款規定的考試的，處拘役或者管制，並處或者單處罰金。
8、「網路造謠」要負刑責
刑九增加規定:編造虛假的險情、疫情、災情、警情，在信息網路或者其他媒體上傳播，或者明知是上述虛假信息，故意在信息網路或者其他媒體上傳播，嚴重擾亂社會秩序的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制;造成嚴重後果的，處三年以上七年以下有期徒刑。
另外，出售或者非法提供公民個人信息的，構成犯罪。視情節嚴重的程度，處三年以下有期徒刑或者拘役，並處或者單處罰金;或處三年以上七年以下有期徒刑，並處罰金。
9、嚴懲恐怖主睜雹義犯罪，增加恐怖犯罪財產刑等
刑九對組織、領導、參加恐怖組織罪增加規定財產刑，增加為恐怖活動培訓招募、運送人員、准備工具等的罪名;增加規定以製作、散發資料、發布信息、當面講授等方式或者通過音頻視頻、信息網路等宣揚恐怖主義、極端主義，或者煽動實施暴力恐怖活動的犯罪;增加規定持有宣揚恐怖主義、極端主義的物品、圖書、音頻視頻資料的犯罪等。
10、加強人身權利保護
刑法修正案(九)針對猥褻兒童、虐待兒童、老年人的案件時有發生，社會影響惡劣的情形，對刑法相關規定進一步作出完善。
(1)修改強制猥褻、侮辱婦女罪、猥褻兒童罪，擴大適用范圍，同時加大對情節惡劣情形的懲處力度。
(2)修改收買被拐賣的婦女、兒童罪，對於收買婦女、兒童的行為一律作出犯罪評價。
(3)增加規定對未成年人、老年人、患病的人、殘疾人等負有監護、看護職責的人虐待被監護、看護的人，情節惡劣的，追究刑事責任。
(4)取消嫖宿幼女罪。
11、維護信息網路安全
為維護信息網路安全，針對網路違法犯罪行為的新情況，刑法修正案(九)完善了懲處網路犯罪的法律規定。
二、刑法修正案十一新增罪名有什麼
1、妨害安全駕駛罪。
2、強令、組織他人違章冒險作業罪。
3、危悉敗帆險作業罪。
4、生產、銷售、提供假葯罪。
5、生產、銷售、提供劣葯罪。
6、妨害葯品管理罪。
7、欺詐發行證券罪。
8、為境外竊取、刺探、收買、非法提供商業秘密罪。
9、負有照護職責人員性侵罪。
10、襲警罪。
11、冒名頂替罪。
12、高空拋物罪。
13、催收非法債務罪。
14、侵害英雄烈士名譽、榮譽罪。
15、組織參與國(境)外賭博罪。
16、非法採集人類遺傳資源、走私人類遺傳資源材料罪。
17、非法植入基因編輯、克隆胚胎罪。
18、非法捕獵、收購、運輸、出售陸生野生動物罪。
19、破壞自然保護地罪。
20、非法引進、釋放、丟棄外來入侵物種罪。
21、妨害興奮劑管理罪。
22、食品、葯品監管瀆職罪。

⑤ 刑法修正案八對已滿75周歲老年人犯罪的刑事責任是如何規定的

已滿七十五周歲的人，應當宣告緩刑。

《中華人民共和國刑法修正案（八）》

十一、將刑版法第七十二條權修改為：「對於被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時符合下列條件的，可以宣告緩刑，對其中不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人，應當宣告緩刑：

（一）犯罪情節較輕；

（二）有悔罪表現；

（三）沒有再犯罪的危險；

（四）宣告緩刑對所居住社區沒有重大不良影響。

宣告緩刑，可以根據犯罪情況，同時禁止犯罪分子在緩刑考驗期限內從事特定活動，進入特定區域、場所，接觸特定的人。

被宣告緩刑的犯罪分子，如果被判處附加刑，附加刑仍須執行。

(5)刑法修正案八條文解釋擴展閱讀

緩刑

《刑法》

第七十二條對於被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根據犯罪分子的犯罪情節和悔罪表現，適用緩刑確實不致再危害社會的，可以宣告緩刑。

被宣告緩刑的犯罪分子，如果被判處附加刑，附加刑仍須執行。

第七十三條拘役的緩刑考驗期限為原判刑期以上一年以下，但是不能少於二個月。

有期徒刑的緩刑考驗期限為原判刑期以上五年以下，但是不能少於一年。

緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算。

⑥ 刑法修正案八條文及配套司法解釋理解與適用的目錄

認真學習《刑法修正案（八）》，促進經濟社會發展（代序）
把握《刑法修正案（八）》的五、六、七（代前言）
第一部分 《刑法修正案（八）》條文的理解與適用
第二部分 《刑法修正案（八）》配套司法解釋及其理解與適用
最高人民法院
關於死刑緩期執行限制減刑案件審理程序若干問題的規定
(2011年4月25日)
《最高人民法院關於死刑緩期執行限制減刑案件審理程序若干
問題的規定》的理解與適用最高人民法院
關於《中華人民共和國刑法修正案(八)》時間效力問題的解釋
(2011年4月25日)…………………
《最高人民法院關於<中華人民共和國刑法修正案(八)>時間
效力問題的解釋》的理解與適用…………………
最高人民法院 最高人民檢察院-
關於執行《中華人民共和國刑法》確定罪名的補充規定(五)
(2011年4月27日)………………… ……………
《最高人民法院、最高人民檢察院關於執行<中華人民共和國
刑法>確定罪名的補充規定(五)》的理解與適用………………
印發《關於對判處管制、宣告緩刑的犯罪分子適用禁止令
有關問題的規定(試行)》的通知
(2001年4月28日)……………………………………………
《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部關於對判處
管制、宣告緩刑的犯罪分子適用禁止令有關問題的規定
(試行)》的理解與適用 ……………………………………………
第三部分 附錄………………………………………………
中華人民共和國刑法(2011年修訂本) ……………………………
全國人民代表大會常務委員會關於懲治騙購外匯、逃匯和
非法買賣外匯犯罪的決定
(1998年12月29日) ……………………………………………
中華人民共和國刑法修正案
(1999年12月25日) …………………………………………
中華人民共和國刑法修正案(二)
(2001年8月31日)……………………………………………
中華人民共和國刑法修正案(三)
(2001年12月29日) …………………………………
中華人民共和國刑法修正案(四)
(2002年12月28日) ……………………………………………
中華人民共和國刑法修正案(五)
(2005年2月28日)……………………………………………
中華人民共和國刑法修正案(六)
(2006年6月29日)……………………………………………
中華人民共和國刑法修正案(七)
(2009年2月28日)……………………………………………
中華人民共和國刑法修正案(八)
(2011年2月25日)……………………………………………
全國人民代表大會常務委員會關於《中華人民共和國刑法》
第九十三條第二款的解釋
(2000年4月29日)……………………………………………
全國人民代表大會常務委員會關於《中華人民共和國刑法》
第二百二十八條、第三百四十二條、第四百一十條的解釋
(2001年8月31)………………………………………………
全國人民代表大會常務委員會關於《中華人民共和國刑法》
第三百八十四條第一款的解釋
(2002年4月28日)………………………………………………
全國人民代表大會常務委員會關於《中華人民共和國刑法》
第二百九十四條第一款的解釋
(2002年4月28日)………………………………………………
全國人民代表大會常務委員會關於《中華人民共和國刑法》
第三百一十三條的解釋
(2002年8月29日)……………………………………
全國人民代表大會常務委員會關於《中華人民共和國刑法》
第九章瀆職罪主體適用問題的解釋
(2002年12月28日) …………………………………
全國人民代表大會常務委員會關於《中華人民共和國刑法》
有關信用卡規定的解釋
(2004年12月29日) ………………———……——————……
全國人民代表大會常務委員會關於《中華人民共和國刑法》
有關出口退稅、抵扣稅款的其他發票規定的解釋
(2005年12月29日) ……………………………………………
全國人民代表大會常務委員會關於《中華人民共和國刑法》
有關文物的規定適用於具有科學價值的古脊椎動物化石、
古人類化石的解釋
(2005年12月29日) ……………………………………
中華人民共和國刑法(1979年版) ………………………………
後記………………………………………………

⑦ 年月日犯比間有何危害

Q1：減輕處罰是否可以判處條文沒有規定的刑種或刑期？
可以。
最高人民法院研究室1994年2月5日下發的《關於適用刑法第五十九條第二款減輕處罰能否判處刑法分則條文沒有規定的刑罰問題的答復》中指出「在法定刑以下判處刑罰，包括判處刑法分則條文沒有規定的不同種的刑罰」。雖然該文件現已被廢止，但在新的文件出台之前，該文件的精神仍然具有適用性。此外，從刑罰的配置來看，只有允許這樣操作，才能保證刑罰適用的連續性。例：張三犯放火罪，應判3年以上10年以下有期徒刑，但如果具有立功等減輕處罰情節，就可以判處該條文沒有規定的3年以下有期徒刑或者拘役，甚至是管制。
Q2：減輕處罰是否可以減至免予刑事處罰？
不可以。
減輕處罰和免予刑事處罰本質不同，前者要求處罰，必須給予一定的刑罰，而後者是不處罰，不能判處刑罰。因此，對減輕處罰應當在法定量刑幅度的下一個量刑幅度內判處刑罰，不能減至免予刑事處罰。當與具體罪行對應的法定量刑幅度中最低的法定刑已是最低刑種時，不能依據減輕處罰情節而免予刑事處罰。當然，這種情況下，確實情節較輕的，也可以免予刑事處罰，不過只能依據刑法第三十七條的規定，而不能是根據減輕處罰情節所對應的條款。例：張三輕傷一人，構成故意傷害罪，依法應處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，如其具有立功等減輕處罰情節，不能根據該情節判處其免予刑事處罰，但可以綜合案情，依據刑法第三十七條之規定對其免予刑事處罰。
Q3：具有兩個以上減輕處罰或免除處罰情節時是否可以減兩檔？
可以。
刑法修正案八對減輕處罰的適用作了修正，增加了本法規定有數個量刑幅度的，應當在法定量刑幅度的下一個量刑幅度內判處刑罰的規定。對於只有一個減輕處罰情節時，不能跨兩檔量刑，大家沒有爭議。但對於具有兩個以上減輕處罰或免除處罰情節時是否可以減兩檔量刑存在不同看法。不過，最高人民法院編寫的《刑法修正案(八)理解和適用》一書中指出，如果存在兩個以上減輕處罰情節或者具有免除處罰情節的，可以不受第六十三條第一款的限制，因為是否同時並列規定免除處罰可以表明立法機關的不同傾向:沒有並列規定免除處罰的，表明立法機關認為行為的社會危害性或者人身危險性只是在一定程度上減少，因而只能在有限范圍內給予從寬處理;與之相反，並列規定免除處罰的，則表明立法機關認為，行為的社會危害性或者行為人的人身危險性顯著減少，因而可以在更大的范圍內從寬，甚至免除處罰也是正當的。因此，下一格判處刑罰對於未與免除處罰並列的減輕處罰情節而言具有一定合理性，但對於與免除處罰並列的減輕處罰情節而言，其不合理性是顯而易見的。最高人民法院法官也在《人民司法》上撰文表示，刑法第六十三條第一款是對減輕處罰的釋義，應適用於一個減輕處罰情節。根據罪行相適應原則，對被告人具有法定減輕或免除處罰情節，或者具有兩個以上減輕處罰情節的，可不受在法定量刑幅度的下一個量刑幅度內判處刑罰的限制，可以在法定刑以下兩個量刑幅度內判處刑罰。
Q4：18歲前後實施同種罪行是否可以適用未成年人犯罪的規定？
如果不計18歲前的行為，將導致無法入罪或者跳檔次的，可以適用，如果不影響的，不可以適用。
因為，如果不計18歲前的行為，將導致無法入罪或者跳檔次時，說明評價被告人人身危險性和罪行輕重的因素離不開未成年時的行為，此時應當可以依據未成年人犯罪的規定處罰。反之，說明評價被告人人身危險性和罪行輕重的因素主要是成年時的行為，不應當再依據未成年人犯罪的規定處罰，如果可以適用而減輕處罰，將導致僅僅18歲之後的行為就單獨構成犯罪或跳檔次且無法減輕處罰，反而再累加了18歲之前的行為後卻可以減輕處罰的矛盾。例：假定盜竊2000元入罪，3萬元數額巨大。張三17歲時盜竊1000元，19歲時又盜竊1000元；或者張三17歲時盜竊1萬元，19歲時又盜竊2萬元。這兩種情況均應認定張三具有未成年人犯罪情節，可以對其從輕或減輕處罰。相反，張三17歲時盜竊1000元，19歲時又盜竊2000元；或者張三17歲時盜竊1萬元，19歲又盜竊3萬元。這兩種情況均不應認定張三具有未成年人犯罪情節，不能據此對其從輕或減輕處罰。
Q5：是否可以僅根據達成刑事和解而減輕或免除處罰？
可以。
2012年最高人民法院關於適用《中華人民共和國刑事訴訟法》的解釋（以下稱解釋）第五百零五條（已被2021年新解釋廢止，但該條內容原文保留在新解釋第五百九十六條）規定，對達成和解協議的案件，人民法院應當對被告人從輕處罰；符合非監禁刑適用條件的，應當適用非監禁刑；判處法定最低刑仍然過重的，可以減輕處罰；綜合全案認為犯罪情節輕微不需要判處刑罰的，可以免除刑事處罰。尤其是在刑事審判參考第1176號黃靜詐騙案中，兩級檢察機關認為《解釋》是針對刑事訴訟法作出，而刑事訴訟法屬於程序法，因此《解釋》只能針對刑事訴訟相關程序進行解釋，不能根據《解釋》第五百零五條直接對被告人減輕處罰，如要在法定刑以下減輕處罰，須報最高人民法院核准。而法院認為我國在刑事訴訟法當中確立刑事和解制度，可以說是在程序法中嵌入了實體規范，體現了此次刑事訴訟法修訂的立法創新。因此，刑事訴訟法雖然是程序法，但其對刑事和解制度的規定，特別是第二百七十七條對刑事和解案件范圍的規定，第二百七十九條對刑事和解案件公檢法處理原則的規定，均具有實體上的意義。刑事訴訟法第二百七十九條明確規定，對於達成和解協議的案件，人民法院可以依法對被告人從寬處罰。從寬處罰的意思，可體現為從輕、減輕、免除處罰。《解釋》第五百零五條正是對該條規定的具體化，第五百零五條關於刑事和解案件的從輕處罰、減輕處罰、免除處罰的規定，均屬於第二百七十九條「從寬處罰」的范疇。因此，對於符合第二百七十九條規定的刑事和解案件，人民法院可以直接判決減輕處罰乃至免除處罰，無須再按按照法定刑以下量刑程序報最高人民法院核准。
Q6：是否可以僅根據認罪認罰而減輕或免除處罰？
不可以。
刑事訴訟法規定認罪認罰的可以從寬處理，刑事和解的可以從寬處罰，雖然都是從寬，但兩者還是有區別的，刑事和解是一種量刑情節，且適用范圍有限，而認罪認罰更多的是一種制度，適用於所有刑事案件，如果允許根據認罪認罰而對被告人減輕或免除處罰的，將導致刑法設置的從輕、減輕或免除處罰體系被虛置。因此，兩高三部在《關於適用認罪認罰從寬制度的指導意見》中明確指出認罪認罰案件，對於減輕、免除處罰，應當於法有據，不具備減輕處罰情節的，應當在法定幅度以內提出從輕處罰的量刑建議和量刑。
Q7：數額犯既有既遂又有未遂情節時如何量刑？
首先根據被告人既遂和未遂的數額判定各自所對應的法定刑幅度，如果既遂部分所對應的幅度較重，或者既未遂所對應的幅度相同的，以犯罪既遂部分確定量刑起點，未遂部分作為酌情從重的量刑情節，且不能引用犯罪未遂條款。例：假定詐騙0.5萬元為數額較大，5萬元為數額巨大，50萬元為數額特別巨大。張三詐騙既遂50萬元、未遂5萬元，李四詐騙既遂50萬元、未遂50萬元，均應當以詐騙既遂50萬元來確定量刑起點，未遂的5萬元或50萬元作為量刑情節，對張三和李四均在10年-無期徒刑一檔量刑，並不得引用犯罪未遂條款對張三和李四從輕或減輕處罰。
如果未遂部分所對應的量刑幅度較重的，應分兩步走，第一步就未遂部分決定是否減輕處罰，確定未遂部分所對應的法定刑幅度。第二步與既遂部分對應的法定刑幅度比較。如果第一步確定的幅度較重的，應當以未遂部分對應的法定刑幅度確定全案適用的法定刑幅度，將既遂部分作為酌情從重的量刑情節，且必須引用犯罪未遂的條款。例：張三詐騙既遂0.5萬元、未遂50萬元，如先決定對未遂部分減輕處罰，該部分對應的法定刑為3-10年有期徒刑，如先決定對未遂部分從輕處罰，該部分對應的法定刑為10年-無期徒刑，兩個都比既遂部分對應的3年以下有期徒刑、拘役或者管制要重，故均應當以詐騙未遂50萬元來確定量刑起點，既遂的0.5萬元作為量刑情節，對第一步決定減刑處罰的張三在3-10年有期徒刑一檔量刑，並引用犯罪未遂條款表述減輕處罰，對第一步決定從輕處罰的張三在10年-無期徒刑一檔量刑，並引用犯罪未遂條款表述從輕處罰。
Q8：數罪並罰時怎麼合並量刑？
首先確定各罪對應的量刑情節，要注意有些情節是針對具體個罪的，如是否認定坦白等，而有些情節是針對全部罪的，如立功等，因此，要先用各個量刑情節調節個罪的基準刑，確定個罪所應判處的刑罰，再依照數罪並罰的規則，決定執行的刑罰。折抵刑期時要把握好適度原則，一般掌握在總和刑期不滿5年的，減少不超過1年；總和刑期不滿10年的，減少不超過2年；總和刑期不滿15年的，減少不超過3年；總和刑期不滿20年的，減少不超過4年；總和刑期不滿25年的，減少不超過5年。
Q9：撤銷緩刑時原緩刑判決判處的罰金是否需要合並？
不合並。
刑法第七十七條規定，緩刑考驗期間犯新罪或者發現漏罪的，應當撤銷緩刑，對新犯的罪或者新發現的罪作出判決，把前罪和後罪所判處的刑罰，予以並罰。因此，應當明確的是撤銷緩刑並不是撤銷原判決，原判決關於罰金刑的判決仍然是有效的，是可以強制執行的，如果將緩刑判決判處的罰金刑合並的話，實質上等於將緩刑判決所判處的罰金刑效力也撤銷了，將導致兩個有效判決的既判力沖突。此外，全國人大常委會法制工作委員會也指出，刑法第七十一條中的「刑罰執行完畢以前」應是指主刑執行完畢以前。如果被告人主刑已執行完畢，只是罰金尚未執行完畢的，根據刑法第五十三條的規定，人民法院在任何時候發現有可以執行的財產，應當隨時追繳。因此，被告人前罪主刑已執行完畢，罰金尚未執行完畢的，應當由人民法院繼續執行尚未執行完畢的罰金，不必與新罪判處的罰金數罪並罰。雖然該情況不是針對撤銷緩刑的情形，但精神是一致的，即如果前罪判處的罰金刑未執行的，可以隨時追繳，而不用合並執行。
Q10：撤銷緩刑後是否可以繼續適用緩刑？
特定情形下可以。
因緩刑考驗期間犯新罪而撤銷緩刑的不能繼續適用緩刑。在緩刑考驗期間犯新罪的，說明被告人具有再犯罪的危險，不符合緩刑適用所要求的「沒有再犯罪的危險」這一法定條件，故不能宣告緩刑。
因緩刑考驗期間發現漏罪而撤銷緩刑的，在特定條件下可以繼續適用緩刑。最高人民法院《關於人民法院審判嚴重刑事犯罪案件中具體應用法律的若干問題的答復（三）》指出，在緩刑考驗期限內，發現被宣告緩刑的犯罪分子在緩刑宣告以前還有其他罪沒有判決的，依法應當數罪並罰，如果仍符合緩刑條件的，仍可宣告緩刑。雖然該文件已被廢止，但在關於此問題新的文件出台前還是具有參考性的。當然，是否適用緩刑，還是要根據案件的社會危害性、被告人的主觀惡性等因素綜合把握。實踐中，造成漏罪的原因多種多樣，對其中在前罪訴訟中，被告人故意隱瞞罪行，企圖逃避處罰的，說明其主觀惡性較大，在撤銷緩刑後不宜再宣告緩刑。而對因被告人認識不到位或其他客觀原因造成漏罪的，根據案件實際情況，可以繼續適用緩刑。
Q11：應當合並而未合並審理的案件如何並罰？
實踐中存在本應合並審理而未合並審理的情況，為避免司法資源浪費，在不再審的情況下應當對被告人數罪並罰，並且要按照假定是合並審理時的情況確定決定刑。例：張三在刑修十一生效前因犯涉嫌在a地集資詐騙被a地公安機關取保候審，取保候審期間又因涉嫌在b地集資詐騙被b地公安機關抓獲，後b地法院僅對張三在b地集資詐騙2000萬元的行為以集資詐騙罪判處其有期徒刑14年並處罰金40萬元。判決生效後，a地公安機關將張三從監獄解回a地，現a地法院除了根據法律規定對張三在a地集資詐騙1000萬元的行為以集資詐騙罪判處有期徒刑10年並處罰金10萬元外，還需要將該罪與b地法院判處的有期徒刑14年並處罰金40萬元進行並罰，且確定的決定刑不得超過有期徒刑15年並處罰金50萬元，即至多隻能按照新法實施前基層法院對集資詐騙罪能判的法定最高刑對張三判處刑罰。
作者 | 劉華鋒（長寧法院刑庭副庭長）