什麼是現代商法

㈠ 商法產生的歷史

商法的歷史發展與獨立成因

商法，又稱商事法，是調整市場經濟關系中商事交易主體及商事行為的法律規范的總稱。

關於商法的起源，現代大多數民商法學者通常認為，近代商法實際上形成於中世紀地中海沿岸的一些自治城市，其最早的形成是商人習慣法，即商人法。

（一）中世紀的商法

商人習慣法是商法的最初形式，但這一制度的形成有著特定的社會根源④。

中世紀的歐洲（約395—1500）處於封建專制統治之下，商品經濟極為潺弱，主要表現為自已自足的手工業經濟，同時也是農業社會。

11世紀後期，以農為本的歐洲進入了發展時期，伴隨著十字軍東征的勝利，使歐洲大量的剩餘商品湧向東方市場，商品經濟開始迅速發展活躍。

這種東西方貿易的發展促進了地中海海上貿易的發展和地中海沿岸的一些新興城市的商業貿易的繁榮，隨著地中海沿岸城市的成長，行業分工細化和商品交換的進一步發展，產生了調整商人內部經濟關系的自律組織——商會。

此間，數個單一的商人基於共同的經濟利益關系已成為眾多階層中的一個獨立階層，他們迫切需要對其利益給以法律上的保護，以實現商業發展和商事交易的自由。

然而，中世紀的歐洲大陸實際上仍是處在封建法和寺院法的支配之下，很多商業城市的貿易狀況與封建法制的實際狀況，極端的不協調，有關保護商業活動的一系列條件均缺少必要的法律反映，許多國家的法律甚至對商人還加以種種歧視。

正是貿易發展與封建法制處於尖銳的矛盾斗爭之中，商會不得不另立規范以求發展。

在商會自身的發展中，逐漸形成了自己的自治權和裁判權，有條件的利用商事生活習慣訂立自治規范，並實施於本商會內，於是該種規范經11世紀至14世紀實行數百年後，終於形成了中世紀商法，即商人習慣法。

（二）近代商法

近代商法是以中世紀商人習慣法為基礎上發展起來的。

進入16世紀後，孕育已久的資本主義商品經濟關系開始萌芽，並顯示出了蓬勃的生機，與此相比，歐洲一些國家的封建割據勢力日漸衰落，這促使統一的民族國家逐步形成。

與此相適應，中世紀占統治地位的寺院法開始被廢棄，這就形成了民族國家制定統一法律和商人習慣法向成文法轉變條件，新生資產階級必然首先要關心制定自己的法典，以保護資本主義商品經濟關系，在這一形勢下，歐洲的德國、法國率先開始了本國商事法律統一運動。

與此同時，同處歐洲的英國和其他歐陸國家也制定了商事法，由此推動了國家公力干涉促使「商法國民化」的過程。

（三）現代商法

18世紀末期，資產階級革命在歐洲如火如荼並逐個成功，封建專制的社會關系被徹底粉碎,整個社會隨之發生了根本變革。

保護資本主義商品經濟關系，推動商事活動，促進統一完整的商品市場形成，成為許多新興國家的基本國策。

19世紀初，歐洲大陸國家相繼開始了大規模的法典制定活動，至此以後，商法開始在大多數大陸法系國家作為一個獨立的法律部門出現⑤。

可以看出，商法的產生，決非偶然，而是有其深刻的經濟、政治原因。

1、商法產生的根據原因是商品經濟進一步發展。

商品經濟的發展促使掌握了一定經濟基礎、積累相當物質資料的商人形成一種勢力，他們要求脫離封建領主的司法管轄及宗教勢力的支配，對商品生產交換用一個統一的社會規則進行概括，以保護和發展自由貿易，進入資本主義社會後，商品經濟發展的內在要求，使原來作為自治規范的商人法必然發展成為國家制定的統一的商事法律。

2、商法的產生是國家推行重商主義政策的結果。

16、17世紀，由於新大陸的發現，世界市場突然擴大，地中海海上貿易隨之遍及世界角落，各國 *** 為了發展本國經濟，大力推行促使經濟發展的重商主義政策，這一政策導致了商人地位的特殊性和商業活動的特殊化。

於是，商法作為獨立的法律部門出現，各國紛紛制定了商法。

由此可見，商法只所以迅速在各國法典法，只不過是各國重商主義政策的法律化。

法國學者丹尼斯·特倫曾指出：商法的形成實際上來自於實踐，它們的系統化過程不是民法學者的傳播，而是由於推行者的努力⑥。

㈡ 商業法包括哪些法

商法是調整平等主體之間商事關系的法律規范的總稱。商法(包括商主體法和商行為法)主要包括公司法、企業法、保險法、票據法、破產法、海商法等。
一、商法之誠實信用原則的基本內容
誠實信用原則是現代民商法中的一個「帝王條款」，它對於民事歷粗活動和商事活動的公平進行具有著普遍性的控製作用。誠信原則起源於羅馬法，在羅馬法的誠信契約中債務人不僅要依照契約條款，更重要的是要依照其內心的誠實信念完成契約所規定的支付。所謂誠實信用，是市場經濟活動中形成的道德規則。它要求人們在市場活動中講究信用，恪守諾言，誠實不欺，在不損害他人利益和社會利益的前提下追求自己的利益。誠實信用原則為一切市場參加者樹立一個「誠實商人」的道德標准。按照這一原則，商事主體在行使私法上的權利、履行私法上的義務時，應恪守信用、誠實為主。詳言之：
1、應依照誠實信用的方式行使權利，商事主體行使財產權應尊重國家、集體和他人的利益，以善意的方式行使權利並獲得利益，不得以損害他人為目的而濫用權利。
2、應依誠實信用的方式履行義務。如票據法規定，票據的簽發、取得和轉讓，應當遵守誠實信用原則，具有真實交易關系和債權債務關系；保險法規定，投保人於訂立保險合同時應遵循最大誠信原則，對保險標的重要事實如實告知等。誠實信用原則也是對法律規定不足的補救原則，具有較強伸縮性。這一彈性原則賦予司法人員一定自由裁量權，使其在法律規定模糊或法律規定不清時，從商法的宗旨出發，依據誠實信用原則合理地處理商事糾紛。
二、商法之誠實信用原則的功能
（一）誠實信用原則的直接功能
1、對商主體之直接功能
商法中之誠信原則指導商主體的交易活動。商主體從事商行為，應當本著誠實、善意的內心狀態進行，不得有作欺詐、脅迫、答拿濫用權利之舉，並需對法律或約定未作規定之必要義務進行履行。商法中之誠信原則此項功能簡而言之即指導商主體行使權利履行義務之功能。具體表現為，擴張商主體之義務和限縮商主體之義務。擴張商主體之義務，是指於法定或約定之某方商主體義務之外，依誠信原則增加一定之義務以合於公平、正義之法律理念，該主體遂增加之。非合同義務並非基於法定或約定，而是基於誠信原則，假使商主體自覺履行非合同義務，即是受誠信原則之指導擴張了己方義務；限縮商主體之義務，是指依法定或約定，商主體負有某項義務，然此項義務之存在有悖公平、正義之法律理念，各方主體遂依誠信原則減損之。
2、對商行為和法律之直接功清爛搭能
商主體之間從事商行為，常因對商行為之不同理解發生爭議，於是訴諸法院，法官應依誠信原則加以解釋，不得以法無明文而拒之。在商行為有漏洞之時，法官亦應依誠信原則補充之。法官適用商事法律，並非條條清楚明了，對號即能入座，成文法規范有時制定得較為抽象，須法官進行解釋方能便於適用，法官之解釋，必須受誠實信用原則的支配，始能維持公平正義。此為誠信原則對商事法律之解釋功能。市場交易發展迅速，其所涉范圍之廣，不可盡言。商法雖具進步性，且規范眾多，但仍有立法不曾規范之盲區。
（二）誠實信用原則的終極功能
1、降低交易費用
交易費用是現代經濟學的核心范疇，一般來說，它是指經濟制度的運行費用。它的范圍很廣，包括度量、界定和保護產權的費用，訂立和執行合同的費用，監督違約行為並對之制裁的費用，發現交易對象和交易價格的費用，討價還價的費用，維護交易秩序的費用，等等。很明顯，商主體遵守誠信原則，可以減少這些費用，以商業合同的訂立為例，誠信原則要求商主體在締結合同之前向對方或其他締約方陳述質量、瑕疵情況，要求各方主體自覺履行先契約義務，這樣，各方主體均處於較為安全的締約條件中，自然節約了為尋求安全的締約環境所付出的費用、遭受締約欺詐所付出的費用，從而起到了降低交易成本的作用。
2、保證交易安全
商法上之誠信原則之保證交易安全的功能，主要表現於誠信原則作用於商主體、商行為或商事法律，調整各方主體之間的利益，藉以保護交易之安全。
3、促使交易確實
告知或通知義務，是指交易當事人一方，對於他方應行告知或通知的事項，須盡告知或通知之義務。這種告知或通知，不僅包括當事人約定的告知通知義務，而且包括了未約定而依誠信原則產生的告知或通知義務。
4、提高交易效率
效率，指的是一種狀態下總收益和總成本之間的關系，如果在交易中以較小的成本取得同等的收益，我們說這種交易是有效率的。如前所述誠信原則通過各種形式減少了交易費用，即意味著交易成本的降低。以較低的成本獲取較大的利益，交易當然是有效率的。誠實信用也可以引起經濟學上所謂的「連帶效應」，即講究誠實信用不僅可以使交易相對方願意與之重復交易，而且還可以使交易范圍向交易相對方以外的范圍擴展。
法律依據
《中華人民共和國公司法》 第一條 為了規范公司的組織和行為，保護公司、股東和債權人的合法權益，維護社會經濟秩序，促進社會主義市場經濟的發展，制定本法。

㈢ 商法的特徵和基本原則是什麼

商法是調整平等主體之間商事關系的法律規范的總稱，主要包括 公司法 、 保險 法、合夥企業法、海商法、票據法等。下面由我為你介紹商法的相關 法律知識 。

商法的特徵和基本原則

一、商法的特徵

1、商法具有兼容性。(兼采自由主義和強制主義)體現在兩個方面：

(1)私法與公法規范的融合

(2)強制性規范與任意性規范的結合

2、商法具有技術性。體現在兩個方面：

(1)商法規范的具有較強的操作性和技術性；

(2)組織法與行為法的結合。

商法的特徵和基本原則是什麼

3、商法具有營利性。營利性是商事關系的本質屬性。所謂營利，就是通過經營獲取利潤，以較少的經營投入獲取較大的經營收益。

4、商法具有國際性。商事關系本身具有一定國際性，許多商業活動都跨越國籍，各國經濟日愈緊密聯系，並趨向世界經濟體系的形成。

二、商法的基本原則

(一)商主體法定原則

1、商主體類型法定：是指商法對於商事主體的類型作出明文規定，當事人只能在法定類型的范圍內選擇所要採用的類型，而不能任意創設法律中未規定的類型。

2、商主體內容法定：是指商法對各類主體的組織關系和財產關系在法律中予以明確規定，當事人不得擅自或者變更其組織關系和財產關系。

3、商主體公示法定：是指設立、變更和終止商事主體，必須遵守商事法律規定的程序。

(二)保護交易安全原則

1. 公示主義：是指商法要求交易當事人對於涉及到利害關系人利益的客觀事實必須向公眾顯示，以便利害關系人可以了解。

2.強制主義，又稱干涉主義，是指國家通過公法手段對商事關系予以強制性規定。這一原則是商法公法化的體現，主要表現在以下三個方面：

(1)通過公法性手段直接調控商事管理關系。

(2)日益偏重於使用強制性規范對商事活動加以控制。

(3)在傳統私法責任之外，形成了多種法律責任並存的法律調整機制。

3.外觀主義

外觀主義是指以交易當事人行為的外觀為准來認定商法律|| 教育 |網事交易行為的效果。對此，德國、法國學者稱為“外觀法理”，英美法中稱為“禁反言”(Estoppel)。外觀表示與真實意思可能不一致，依據外觀主義，交易行為完成後，出於對交易安全保護的目的，原則上不得撤銷。

4.嚴格責任主義：是指在商事交易中，不論債務人有無過錯都應該對債權人負責。各國商法均實行嚴格責任原則。

(1)普遍連帶責任。

(2)廣泛無過錯責任。

(三)促進交易簡便快捷原則

1.充分尊重當事人意思自治。在商法中的集中體現就是商事契約自由，包括是否締約自由、內容自由、解約自由、方式自由等等方面。

2.交易規則的定型化。包括交易方式的定型化和交易客體的定型化。

所謂交易方式定型化，是指商事法律中預先規定若干類型的典型交易方式，從而使商事交易的方式定型化。

所謂交易客體的定型化，是指商事法律對交易客體的商品化與證券化。對於有形商品，商法分門別類的規定了統一的規格或要求其使用特定的標志，使其商品化，確保交易可以迅速進行。對於無形的交易客體，商法則通過使其證券化的方式，通過證券的流通實現無形商品的交易，從而大大簡化了交易的程序。

3.短期時效主義

所謂短期時效主義，是指商法對各類商事請求權規定的時效期間較一般民事請求權為短，從而可以推動商事交易糾紛的迅速解決，促進了交易的迅捷。

(四)實現交易公平原則

1.平等交易原則

2. 誠實信用原則

3.情事變更原則

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商法的概念

1 商法的調整對象

商法是指調整商事交易主體在其商行為中所形成的法律關系，即商事關系的法律規范的總稱。商法的調整對象是商事關系。

2.商事關系

指一定社會中通過市場經營活動而形成的 社會關系，主要包括商事組織關系和商事交易關系。

(組織法和行為法的結合，就是商法)。

3.商事關系的主要標志是商人和商行為。

商人，是以自己名義實施商行為並以此為常業的人，在我國，商人主要包括：

(1) 個體工商戶和 個人獨資企業;

(2)合夥企業：與獨資公司相對，由兩個或兩個以上的 自然人通過訂立合夥協議，共同出資經營、共負盈虧、共擔風險的 企業組織形式。

(3)公司和其他形式的企業法人;

(4)聯營企業：聯營企業(Associated Enterprises) 指兩個及兩個以上相同或不同所有制性質的企業法人或 事業單位法人，按自願、平等、互利的原則，共同投資組成的經濟組織。

(5)外商投資企業：依照中華人民共和國法律的規定，在中國境內設立的，由中國投資者和外國投資者共同投資或者僅由外國投資者投資的企業。

商行為，大陸法系學者一般認為是指以營利性營業為目的而從事的各種表意行為。其規制原則主要有三種：

(1)主觀主義原則。主觀主義原則的立法理念是以商人概念為出發點，在此基礎上推導出商行為的具體形態，並以列舉的方式揭示出商行為的范圍。大陸法系國家採用主觀主義立法原則的主要有義大利，德國， 瑞士等國。

(2)客觀主義原則。客觀主義原則的立法理念是以行為的客觀性作為出發點來確定商事行為。《法國商法典》創造了這一原則，而《西班牙商法典》則繼承和發展了這一原則。

(3)折中主義原則。折中主義原則的立法理念是在主觀主義原則和客觀主義原則基礎上，依據行為的客觀性和商人的經營 方法 兩個標准來確定是否屬於商行為。日本現行商法典和法國修改後的商典法採取該立法原則。

4.形式的商法和實質的商法

我國沒有形式的商法，但存在實質的商法，主要表現為大量的商事單行法， 公司法、 證券法、票據法、 保險法等。

5.商法與民法、經濟法既有緊密聯系，也有一定區別。

簡單而言，民法是一般法，商法是 特別法，民法對商法具有領導指導的意義，而商法對民法具有補充、變更、限制的作用。 商法與經濟法的區別主要在於商法以當事人意識自治為主導性原則，經濟法則強調國家意志和政府職能的介入，並以國家政策為主導。

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㈣ 現代商法上的平等原則是什麼

現代商法上的平等原則主要指當事人之間的權利平等原則和市場參與者之內間的機會均等原則。容即商事交易主體間的法律地位平等。按照商品經濟的一般邏輯，商品交換關系產生的決定性因素，在於生產者是生產資料和勞動產品的獨立所有人或經營權人，只有實現等量勞動的交換，才能收回生產過程中所作的耗費並獲利潤，使簡單再生產和擴大再生產能得以進行。這就要求參加交換的主體彼此承認對方是商品所有者，與自已處於平等地位。「參加交易的個人已經默認彼此是平等的個人，是他們用來交換的財物的所有者。」商品交換的這一特性，使馬克思把商品稱作「天生的平等派」。這一特性的法律要求在於，商事主體具有法律上的獨立人格，都是獨立的商事主體，能夠在平等的基礎上從事商事活動。在商事交易中「互相對應的僅僅是權利平等的商品所有者；佔有別人的商品的手段只能是讓渡自己的商品」，因此，地位平等是互惠性的首要前提和基礎，體現著商品交換的客觀要求，是市場化商品經濟所必不可少的基本規則。如各國公司法中關於股權平等、按股表決，商業登記法中的准則主義和財產責任的規定等都體現了平等原則。

㈤ 什麼是商法

第一節 商法的概念
1 商法的調整對象
商法，是指以商事關系為調整對象的法律規范的總稱。
2 商事關系
指一定社會中通過市場經營活動而形成的社會關系，主要包括商事組織關系和商事交易關系。
（組織法和行為法的結合，就是商法）。
3 商事關系的主要標志是商人和商行為。
商人，是以自己名義實施商行為並以此為常業的人，在我國，商人主要包括
（1）個體工商戶和個人獨資企業；
（2）合夥企業；
（3）公司和其他形式的企業法人；
（4）聯營企業；
（5）外商投資企業。
商行為，就是適用商事法律規范的營利行為。從本質上講，商行為就是市場中經常化、專門化和規范化的行為。
4 形式的商法和實質的商法
我國沒有形式的商法，但存在實質的商法，主要表現為大量的商事單行法，公司法、證券法、票據法、保險法等。
5 商法與民法、經濟法既有緊密聯系，也有一定區別。
簡單而言，民法是一般法，商法是特別法，民法對商法具有領導指導的意義，而商法對民法具有補充、變更、限制的作用。商法與經濟法的區別主要在於商法以當事人意思自治為主導性原則，經濟法則強調國家意志和政府職能的介入，並以國家政策為主導。

第二節 商法的歷史沿革
商法雖源於古羅馬時代的商事規約，但我們今天所理解的意義上的近代商法卻是始於中世紀歐州地中海沿岸自治城市的商人法，正式確立於1807年的法國商法典。中國古代「重農抑商」，商法極不發達，20世紀初以來的百年商事立法，主要是引進借鑒西方商法，主要是大陸法系的商法，但新中國改革開放後的商事立法也有不少是借鑒了英美法等的商事立法。

第三節 商法的一般原則

商法的一般原則是市場經濟的客觀要求，在法律上的反映。現代商法主要有四大基本原則。
一 強化企業組織
1 提高企業素質。主要依靠兩套法律機制，一是，企業融資和確保企業財產基礎的法律機制，
如公司法上的有限責任、資本三原則。二是，實現企業優勝劣汰和實現資產優化組合的法律機制，如破產、重整、兼並制度。
2 完善企業結構。包括完善企業內部的治理結構（主要是合理分配投資者和經營者的權利）和協調企業內部關系（主要保護職工利益，加強職工民主管理）。

二 提高經濟效益 即 降低交易成本，提高經營收益。商法的這一原則主要體現在保護產權、維護信用、促使交易便捷三個方面。
1 商法保護產權，主要體現在界定產權（明晰產權）和維護其權威上；包括在產權受侵害時，給予及時、充分的救濟。
2 信用的核心是信任。信任就意味著可以低成本地進行交易，從而提高經濟效率。破產法對維護信用有積極的作用。
3交易便捷可以節約時間成本。為此，商法提供了不少制度支持。如商事交易的技術化（定型化），大量運用默示行為、證明形式自由、時效短促、商事促裁等。

三 維護交易公平
就是要維護市場的正常秩序，主要體現為平等原則和誠信原則。 例如，信息披露制度、一股一權原則、禁止內幕交易等，體現了平等原則。 董事對公司的忠實義務、投保人的如實告知義務等，體現了誠信原則。

四 保障交易安全 商法為此提供的制度主要有：
1、強行主義；
2、公示原則；
3、外觀法則（客觀主義）；
4、嚴格責任；
5、保護善意買受人（第三人）。

㈥ 商法的調整對象是什麼

商法所調整的社會關系是指由營利性主體從事營業行為所引起的社會經濟關系以及與此相聯系的社會關系的總和。