試論述國際商法的基本作用

1. 學習國際商法的自己的影響或者心得體會 要現實意義的 不要官腔套話

對國際商法的認識 俗話說，編筐編簍，貴在收口。因此，在此時縱觀本學期的商法學習就顯得 尤為重要了。本學期，通過對國際商法的學習，很是受益匪淺，雖然我是一名國 際經濟與貿易的學生，但經濟貿易與法本就是息息相關，密不可分的。國際商法 是法學的一門重要學科，尤其是隨著中國的入世，它在國際貿易實務以及商 事往來中發揮的作用越來越重要。 下面，我就談一下通過這半個學期的學習，我對國際商法的基本認識， 以及國際商法的一些基礎知識。 一、 國際商法的概念 1、國際商法的含義 國際商法（International Business Law） ：是調整跨國境的貿易活動的法律制 度和法律規范的總稱， 主要包括調整平等主體間的商業交易活動的私法規范和國 家對貿易活動進行管理的公法規范。同國際經濟法的淵源一樣，國際貿易法主要 表現為國際公約、國際慣例和國家或國家集團的立法、規章。 2、國際商法的特徵 主體的普遍性 調整對象的廣泛性 法律規范的多樣性 二、 國際商法的歷史淵源與發展 國際商法是一門古老的法學學科，並且不斷發展。其調整范圍由原來的商事 交易范圍擴大到貿易管理規范，從性質上已不再限於私法；由貨物買賣擴大到技 術貿易、服務貿易。與國內法相比，其淵源不僅包括國家立法、國際條約，還包 括沒有當然約束力的國際慣例。 商人之間的國際貿易越來越受到國家乃至國際組 織制定的規范的影響。自然人、法人、其他經濟組織、國家、國際組織，都是國 際貿易舞台上的主角。 國際商法是國家間商事交往發展到一定規模後產生的。11 世紀起，隨 著歐洲商業的復興和發展，在地中海沿岸出現了一些國際性的商業中心城 市，這些城市中的商人從封建領主那裡買得了自治權，組建商人法庭，適 用他們在商事交往中形成的習慣規則調整商事交易關系，由此而形成的法 律被稱為「商人法」，以區別於當時佔主導地位的封建法、教會法等法律 體系。後來，隨著歐洲航海貿易的發展，商人法逐步擴及到西班牙、法國、 英國、德國等國家，實際上成了商人在歐洲各地港口或城市用以調整他們 之間經濟貿易活動的法律和國際慣例。商人法從產生之時起就與當時佔主 導地位的封建法、教會法截然不同，以自己特有的調整對象和調整手段成為一個特殊的、獨立的法律部門。這種打破地域限制的跨國界商事交易法 的形成和發展，極大地促進了歐洲各國間的經濟貿易往來，為各國商業的 發展創造了良好的法律環境，而國際商事交易的發展反過來又為國際商法 的進一步完善提供了物質基礎。具有國際性的商人法被納入主權國家國內 法體系後，使得各國國內商法成為調整本國對外商事關系的重要規則。從 資產階級奪取國家政權直到 19 世紀末以前，在國際商事交易中，國內商事 立法一直是國際商法主要的法律淵源。國內法本質上屬於主權法的范疇， 為法學理論中的「強制性規范」，即以國家強制力保障實施的規范。從這 一角度說，商人法的國內化實質上是從主權原則和民族主義出發的商人法 的民族化。從歷史的觀點看，這對促進本國商品交易和商品流通秩序的正 常化起了積極作用，但以發展和未來的觀點來看，卻是與商事活動的國際 性、跨國性相違背的。由於各國內商法主要是根據本國經濟發展的要求制 定的，而不是從國際商事活動的需要出發。因此，各國的商法不但很難充 分涉及國際商事方面的問題，而且其中某些法律規定甚至與傳統的國際商 事慣例背道而馳。國家法越多，各國交往中的法律沖突也越多，在發展國 際貿易方面的法律障礙也越多。盡管這些法律沖突可以按照國際私法規則 予以解決，但畢竟給順利進行國際商事交往增添了麻煩和障礙。因此，從 19 世紀末起，隨著歐洲主要資本主義國家從自有資本主義向壟斷資本主義 過渡，在國際商事交易活動日益發展的形勢下，各國政府都積極介入了統 一國際商事交易規則的工作，以雙邊條約或多邊公約的方式推動著國際商 事交易規則的國際統一化進程，使國家成為推動傳統國際商法變革的最重 要力量。 各國已在統一國際投資、國際貨物、服務和資本交易、國際技術 轉讓與這些活動密切相關的國際貨幣、金融和財政制度、國際民事訴訟和 國際商事仲裁規則方面取得了重大成就。國家參與制定的條約、公約已取 代國內立法和國際商事慣例成為國際商法最重要的淵源，正是在國家的推 動下，各國之間涉外商法的差異日漸縮小，國際商法的內容也不斷豐富和 完善，國際商法統一化進程日益加快，為適應並促進國際經濟一體化發揮 了積極作用。國家之間的關系、國家與國際組織之間的關系已成為國際商 事關系的主導因素。國際商法淵源結構的變革推動了傳統法學的變革，正 是在國家成為推動國際商法變革的最重要力量的歷史背景下，二戰後興起 了一門專門研究國際經濟關系中「重要而突出的法律關系，即以國家為主 體的法律關系的新興的學科———國際經濟法學」。國際經濟法的發展必 將會推動國際商法在更高水平上的變革與統一化進程。目前，國際商法在 法律淵源方面已形成了國際條約、國際貿易慣例（兩者我們可合稱為國際法淵源） 、國內法並存的局面。 三、 國際商法的作用 國際貿易法作為調整跨國貿易活動的規范，無疑具有廣泛和重要的作用。概 括起來，至少應包括下述幾個方面： 第一，調整貿易活動當事人的權利和義務。國際貿易界普遍接受、遵守的國際貿 易管理也都是直接調整當事人的權利、義務的。這是國際貿易法的最基本 作用。 第二，調整國家間的貿易關系。 第三，促進全球共同發展和可持續性發展。貿易已不再單純的局限於貿易，而逐 漸與環境、人權相聯系。 第四，為解決國際貿易爭議提供准則。 在貿易過程中一般會產生兩種類型的貿易 爭議：一類是商事爭議，交易雙方對合同的履行、權利與義務產生爭議； 另一類是國家與國家間的貿易爭議，主要因貿易管理而引起。 討論國際商法的地位和體系， 必須把國際商事法律規范與國際商法的淵源區 分開。國際商法的淵源，指國際商事法律規范的表現形式，其與國際商事法律規 范之間是形式和內容的關系。我們說國際商法是一個獨立的法律部門，是基於國 際商事法律規范的內容、性質進行的分類，而非就其表現形式進行的分類。近代 以來國際商法的淵源出現了新的變化，但並不影響國際商法的獨立性。相反，法 律淵源的豐富反映了國際商法體系在隨著國際商事關系的發展而不斷完善， 在不 同的法律淵源間的相互作用下，國際商法成為一個有機的整體。 四、 從合同法看國際商法 合同是現代社會進行各種經濟活動的基本法律形式。在市場經濟體制下，生 產、分配、流通領域的各個環節都離不開合同。比如，公司廠房的建造、原材料 的取得、職工的僱傭、產品的銷售、貨物的運輸與保險等，都要通過訂立合同來 實現。由於合同至關重要，無所不在的作用，決定了合同法在國際商法中的地位 合同法構成許多商事交易的基礎，其基本的制度具有廣泛的適用性。因此，要更 好的學習國際商法，就必須對合同法有一定的基礎了解。 2、各國的合同法 在大陸法系國家，合同法以成文法的形式出現，如法國、德國等國的合同法 一般包含在民法典中。 在英美法系國家，合同法主要是以判例法的形式出現。這是幾個世紀以 來英國、美國等國法院以判例形式發展而成的判例法。 中國現行合同法是 1999 年 3 月頒布的《中華人民共和國合同法》 。 1、合同法的重要地位該法從大陸法系國家和英美法系國家的合同法中吸納了許多先進的制 度，在我國的合同法發展歷史上具有劃時代的意義。 3、合同的有效性及合法性 a 有效性： 各國法律通常規定， 只有合同同時符合以下四項條件， 才是有效合同： 當事人必須具有訂立合同的能力； 合同的標的、內容必須合法； 合同必須符合法律規定的形式要求； 當事人的意思表示必須真實。 b 合法性 各國法律通常規定，當事人所訂立的合同必須合法，並且規定：凡是違反法律、 違反善良風俗與公共秩序的合同無效。 4、合同的簽訂 一般要經過要約和承諾兩個步驟。 要約：為當事人一方向他方提出訂立合同的要求或建議。提出要約的一方稱 要約人。在要約里，要約人除表示欲簽訂合同的願望外，還必須明確提出足以決 定合同內容的基本條款。要約可以向特定的人提出，亦可向不特定的人提出。要 約人可以規定要約承諾期限，即要約的有效期限。在要約的有效期限內，要約人 受其要約的約束，即有與接受要約者訂立合同的義務；出賣特定物的要約人，不 得再向第三人提出同樣的要約或訂立同樣的合同。要約沒有規定承諾期限的，可 按通常合理的時間確定。對於超過承諾期限或已被撤銷的要約，要約人則不受其 拘束。 承諾：為當事人一方對他方提出的要約表示完全同意。同意要約的一方稱要 約受領人，或受要約人。受要約人對要約表示承諾，其合同即告成立，受要約人 就要承擔履行合同的義務。對要約內容的擴張、限制或變更的承諾，一般可視為 拒絕要約而為新的要約，對方承諾新要約，合同即成立。 5、我國的合同法立法 我國合同制度的立法，經歷了長期的歷史發展過程。但是，特別應當 指出的是，在改革開放以來，為適應以經濟建設為中心的需要，我國陸續 頒布、實施了《中華人民共和國經濟合同法》 《中華人民共和國涉外經濟合 同法》 《中華人民共和國技術合同法》 ，此外， 《中華人民共和國民法通則》 也對合同制度作了大量規定，對促進經濟發展發揮了重要作用。但是，在 我國實行社會主義市場經濟和加大對外開放力度後，這三部合同法的計劃 經濟色彩已顯現出來，同時，由於三部合同法並存的弊端和沖突，顯然已 經不能滿足社會主義市場經濟發展的需要。為了維護社會主義市場經濟秩序，促進社會主義市場經濟的健康發展，切實保護合同當事人的合法權益， 促進社會主義現代化建設，我國於 1999 年頒布和施行了《中華人民共和國 合同法》 。 五、 小結 隨著國際之間的日漸密切合作以及經濟的進步，國際商法一定會更加完善和 全面。

2. 國際商事律法在國際貿易中的作用是什麼

隨著國際經濟一體化趨勢的發展，作為調整國家間經濟交往的國際商法日益受到人們的重視。在我國加入WTO以後的今天，學好國際商法，利用好國際商法的各種法律知識，對於推動我國法學事業的發展與繁榮，進一步適應經濟發展的需要，無疑具有重要的理論和現實意義和作用。國際經濟法日益發揮著協調國家與國際組織之間關系的重要作用。在主權暫時讓渡與主權回復圓滿之間尋求平衡的支點。有人認為，隨著國際社會組織化的加深，國際經濟法調整范圍在逐漸的擴展，國家管轄的經濟范圍也在相對的縮小，國際經濟法律規則呈現出一種由相對分散到較為集中的發展動向。但是，作為國際經濟法律秩序的基本單位——主權國家——始終不會失去其主導地位。主權國家是國際經濟法和國際經濟組織產生的前提，沒有國家不可能有國際經濟法和國際經濟組織，只有單獨一個國家或者只有多個各自獨立的國家也不可能有國際經濟法和國際經濟組織。國際經濟組織主要是國家間的經濟組織，其權利來源於國家經濟主權權利的讓渡。國際經濟組織是主權國家對經濟主權的自我限制和約束的結果，並不能成為凌駕於國家之上的權威。在新科技革命的推動下，國際貿易和投資的流動空前加速。在經濟全球化進程下，國家經濟主權日益受到沖擊和挑戰。從經濟學的角度看，經濟全球化正以高度發達的數字信息、電子通訊及高效物流等手段為基礎，以經濟要素在全球范圍內「自由」配置為主要內容，推動著世界經濟一體化的進程。國際商法必須跟上經濟的全球化趨勢。我國在強化自己的經濟主權的同時，必須有原則地保持適度靈活性。在一個日益全球化的經濟環境里，一國採取過於強硬的政策必然遭致國際社會其他成員的反感甚至反對。國家主權本身是不可以協調的，但是國家政策卻是可以在顧及國際條約義務和國際商法習慣法義務加以調整的。比如，我國在強調自主制定經濟政策和產業政策的同時，必須顧及國際社會對我國某些出口產品的反應。這就要求我們不僅要學好國際貿易實務，同樣還要學好國際商法，並加以利用。為我國的經濟法律服務，為我國的經濟發展做貢獻。國際經濟法日益發揮著協調國家與國際組織之間關系的重要作用。在主權暫時讓渡與主權回復圓滿之間尋求平衡的支點。有人認為，隨著國際社會組織化的加深，國際經濟法調整范圍在逐漸的擴展，國家管轄的經濟范圍也在相對的縮小，國際經濟法律規則呈現出一種由相對分散到較為集中的發展動向。但是，作為國際經濟法律秩序的基本單位——主權國家——始終不會失去其主導地位。主權國家是國際經濟法和國際經濟組織產生的前提，沒有國家不可能有國際經濟法和國際經濟組織，只有單獨一個國家或者只有多個各自獨立的國家也不可能有國際經濟法和國際經濟組織。國際經濟組織主要是國家間的經濟組織，其權利來源於國家經濟主權權利的讓渡。國際經濟組織是主權國家對經濟主權的自我限制和約束的結果，並不能成為凌駕於國家之上的權威。國際經濟組織也是國際經濟法的主體，受國際經濟法的調整和約束，在對外經濟交往方面與主權國家在某些方面具有平等地位，甚至在經濟領域具有協調國家關系的職能。因此，國際經濟組織並沒有被提升到凌駕於主權國家經濟主權之上的地位，WTO、世界銀行、國際貨幣基金組織等國際經濟組織大量產生和國際經濟組織職能的擴大化並未改變國家經濟主權的地位。此論值得贊同。由於經濟實力的懸殊而造成主權平等的國家之間出現了裂痕，形成了國家的層級化趨勢，比較明顯的是發達國家與發展中國家以及最不發達國家的鴻溝有擴大的傾向。經濟全球化發展的不均衡性導致發展中國家邊緣化，致使這些國家經濟主權遭到侵蝕。就當前而言，一方面，各國經濟相互依存態勢加深，全球化進程主要外化為國際經濟機制的廣泛建構，而發展中國家在經濟全球化進程中在資源配置方面明顯處於不利的地位。發達國家利用自己所具有的優勢不僅在經濟方面居於主導，而且在國際經濟體制和「游戲規則」的制定方面也具有決定性影響。另一方面，一些發展中國家的國內體制尚未理順，如一國國內企業產權的多樣化使國家難以確定民族工業的范圍，傳統的保護民族工業的經濟主權內容大為弱化。這便在客觀上使得發展中國家在處置本國天然財富和資源的主權能力有所下降。全球性經濟事務決策權力的國際分配乃是當代各國經濟主權「攻防戰」的重要組成部分。全球性經濟事務決策權力的國際分配是否公平、合理，決定了弱國經濟主權能否得到應有的保護，進而決定全球財富的國際分配是否公平合理。要改變全球財富國際分配嚴重不公的現狀，就必須大大增強弱國經濟主權的保護；為此目的，就必須從「源頭」上改革全球經濟事務決策權力國際分配嚴重不公的弊端。發展中國家弱小民族要在當代經濟主權的「攻防戰」中，保護自己的應有權益，顯然必須凝聚集體的力量，力爭在全球經濟事務決策權力的國際分配中，獲得自己應有的平等的一份。世界貿易新體系形成和發展過程是不平衡的，所以我國必須統籌規劃並穩步推進貿易、投資、交通運輸的便利化，積極參與國際區域經濟合作機制，加強對話與協商，發展與各國的雙邊、多邊經貿合作。積極參與多邊貿易、投資規則制定，推動建立國際經濟新秩序。增加我國對其他發展中國家的援助，進一步加強與發展中國家的經濟技術合作。實踐證明，改革開放２０多年來，我國抵禦經濟風險的能力日益增強。因此，我們要毫不動搖地堅持對外開放的基本國策，充分利用各種有利的外部條件和機遇來加快發展自己，在不斷擴大開放中維護國家經濟安全。在推動全球貿易投資便利化中實現互利共贏。推動全球貿易投資自由化進程，建立更加公平、合理的國際經貿秩序，是實現共同發展的基本前提。應進一步完善涉外經濟管理體制機制，盡快建立和完善既符合社會主義市場經濟要求又符合世界貿易組織規則的法律法規體系。可見在當今經濟飛速發展的國際形勢下。我們必須緊緊跟上時代的步伐。做為青年一代我們更要首當其沖，國家的未來不久將落在我們這一代人的肩上。我們學習課本知識的同時，一定要牢記把課本與實際緊密結合。做到真正有所學有所知。國際商法和國際貿易在當今經濟飛速發展的國家形勢下更要緊密結合。在我國的經濟法律體系和經濟法律制度下，國際商法將發揮舉足輕重的作用。把國際商法學好，在我們自己創業或就業的過程中可以幫我們一臂之力。

3. 國際商法在國際貿易中的作用

國際貿易的買賣雙方分處兩國，相距遙遠，在賣方交貨和買方接貨的過程中，涉及許多問題，例如：由何方洽租運輸工具、裝貨、卸貨、辦理貨運保險、申領進出口許可證和報關納稅等進出口手續由何方支付運費、裝卸費、保險費、稅捐和其他雜項費用，由何方負擔貨物在運輸途中可能發生的損壞和滅失的風險。如果每筆交易都要求買賣雙方對上述手續、費用和風險，逐項反復洽商，將耗費大量的時間和費用，並影響交易的達成。為此，在國際貿易的長期實踐中，逐漸形成了各種不同的貿易術語。在一筆出口或進口貿易中，通過使用貿易術語，即明確買賣雙方在手續、費用和風險方面的責任劃分，以促進交

4. 國際商法內容簡介

國際商法作為法學教育的重要組成部分，在現今全球化的背景下愈發顯得至關重要。本文旨在介紹國際商法的相關內容，以期為廣大讀者提供深入理解這一領域知識的路徑。教材通過引入圖解和案例分析等現代教學手段，將抽象理論轉化為易於理解的形式，不僅提高了學習的趣味性，更強化了理論與實踐的結合，增強了知識的可讀性與實用性。教材系統地介紹了國際商法的核心內容，包括但不限於商事組織法、代理法、合同法、國際貨物買賣法、產品責任法、國際結演算法以及國際商事爭議的解決等重要領域。這些內容構成了國際商法的骨架，為讀者提供了全面而深入的視角。教材不僅適合高等院校國際經濟與貿易專業的學生使用，也是從事國際商務工作人士及法律工作者的重要參考資源。通過本書的學習，讀者將能夠建立起對國際商法的全面認識，掌握解決國際商事問題的核心技能，從而在各自的領域中發揮更大的影響力。

國際商法在當前全球經濟一體化的背景下，其重要性日益凸顯。本文通過詳細解析國際商法的核心內容，如商事組織法、代理法、合同法、國際貨物買賣法、產品責任法、國際結演算法以及國際商事爭議的解決等，旨在為讀者提供一個全面、深入的國際商法學習框架。教材採用新穎的教學方式，如圖解和案例分析，使得抽象的理論知識變得更加生動、易懂，從而激發學習的興趣，提高學習效率。教材適合於高等院校國際經濟與貿易專業的學生，同時也面向從事國際商務工作的專業人士和法律從業者。通過本書的學習，讀者將能夠掌握國際商法的基本原理，提升解決國際商事問題的能力，為各自的職業發展打下堅實的基礎。

國際商法作為法學教育中的重要學科，在全球化的背景下發揮著越來越關鍵的作用。為了使讀者能夠深入理解這一領域的知識，本文著重介紹了國際商法的核心內容，包括商事組織法、代理法、合同法、國際貨物買賣法、產品責任法、國際結演算法以及國際商事爭議的解決等。教材採用了現代教學手段，如圖解和案例分析，將抽象的理論知識轉化為易於理解的形式，增強了學習的趣味性和可讀性。本書適合於高等院校國際經濟與貿易專業的學生，同時也為從事國際商務工作的專業人士和法律工作者提供了學習參考。通過本書的學習，讀者將能夠建立起對國際商法的全面認識，掌握解決國際商事問題的關鍵技能，從而在各自的領域中發揮更大的價值。

國際商法（International Business Law）：國際商法是調整國際商事關系的法律規范的總稱。它的調整對象是國際商事關系，這種選系是各國商事組織在跨國經營中所形成的商事關系。

5. 學習國際商法的內容對我們將來從事國際貿易業務有什麼作用

中國企業經營已來與世界接源軌，參於國際競爭是中國經濟發展的必要。學習國際貿易便於跨國家、跨地區地進入各種各樣的貿易與合作是中國廣大企業開展國際化經營的需要。它的廣義內容包括：國際投資、國際避稅、國際公關、國際慣例、國際會計、國際商法、國際結算、國際租賃、國際聯運、國際金融、國際保險、技術貿易、加工貿易、補償貿易、勞務合作等等。

6. 國際商法

1、代理的概念（代為處理）
代理（Agency）是指代理人（Agent）按照本人（ Principal，又稱被代理人）的授權（authorization)，代表本人同第三人訂立合同或作其他的法律行為，由此而產生的權利與義務直接對本人發生效力。
2、合夥的概念
合夥是兩個或兩個以上的合夥人為經營共同事業，共同出資、共享利潤、共擔風險而組成的企業。
3、有限合夥的概念
有限合夥是指由至少一名普通合夥人和至少一名有限合夥人組成的企業，普通合夥人對合夥企業的債務負無限責任，有限合夥人只負有限責任，即以其出資額為限對合夥承擔有限責任。
4、公司治理的概念
目前對公司治理尚未有統一的定義，但各國普遍認為，公司治理機制實際上是一種制度性的安排。它是在法律保障的前提下，處理因兩權分離而產生的委託代理關系所適用的一整套制度安排，其宗旨是使公司的管理人員能夠為公司股東的整體利益服務。
5、外國公司的概念
外國公司一般是指根據其他國家的公司法的規定而設立的公司。
6、要約（offer)
要約是具有足夠的確定性並包含一旦被接受合同即成立的意圖的訂立合同的建議。
7、產品責任的概念
由產品缺陷導致消費者、使用者或第三人人身、財產損害時，該產品的生產者或銷售者所應承擔的責任。
8、匯票的概念
匯票是由出票人簽名出具的要求受票人於見票時或於規定的日期或於將來可以確定的時間內向特定人或憑特定人的指示或向持票人支付一定數額金錢的無條件的書面支付命令。
9、匯票的背書
匯票的背書指執票人在匯票背面簽名，並把它交給對方的行為。
10、匯票的提示
執票人向付款人出示匯票，請求其承兌或付款的行為。
11、匯票的承兌
承兌是指匯票的付款人接受出票人的付款委託，同意承擔支付匯票金額的義務，而將此項意思表示以書面文字記載於匯票之上的行為。
12、匯票的追索權
當匯票遭到拒付時，為了保護執票人的利益，各國法律都認為執票人有權向前手背書人以及匯票的出票人請求償還匯票上的金額，這項權利在票據法上稱為追索權。
13、匯票的偽造簽名
匯票上的偽造簽名是指假冒他人名義或未經授權而用他人的名義在匯票上簽名的行為。包括假冒出票人、背書人、承兌人的名義在匯票上簽名，也包括盜用他人的印章在匯票上蓋章。
14、本票的概念
本票又稱期票，是出票人約定於見票時或於一定日期，向受款人或其指定人支付一定金額的無條件的書面承諾。
15、支票的概念
支票是以銀行為付款人的即期支付一定金額的支付證券。《英國票據法》把支票看作是以銀行為付款人的即期匯票。
16、橫線支票
由出票人、背書人或執票人在支票正面劃有兩道平行線，或在平行線內載明銀行名稱的支票。橫線支票的特點是收款人只能是銀行。
普通橫線支票：付給銀行
記名橫線支票：付給指定的銀行
17、仲裁的概念
仲裁是指各方當事人通過仲裁協議的方式，自願將其之間的爭議交給仲裁協議所確定的第三人予以裁決的一種爭議解決方式。
18、仲裁協議的概念
仲裁協議是指合同當事人通過在合同中訂明仲裁條款，簽訂獨立仲裁協議或採用其他方式達成的就有關爭議提交仲裁的書面協議，表明當事人承認仲裁裁決的拘束力，將自覺履行其義務。
19、母公司的概念
通過掌握其他公司的股票（份）從而能實際控制其他公司營業活動的公司
20、子公司的概念
處於被控制或者依附地位，但有獨立的法人資格，依法獨立承擔民事責任。

簡答和論述：
一、國際商法的概念和淵源
1、國際商法：是調整國際商事交易和商事組織的各種法律規范的總稱。它強調的是各國商人（企業）之間從事商業活動，尤其是貿易和投資活動方面的法律總稱。主要內容包括：商行為法、商組織法、宏觀調控法，商事權利救濟法:
2、國際商法的淵源是指國際商法產生的依據及其表現形式，主要包括國際條約、國際商事慣例和各國國內商事立法。
① 國際（商務）條約：國家間所締結的而以國際法為准之的國際書面協定。
如《1980年聯合國國際貨物買賣合同公約》、《海牙規則》、《華沙公約》等。 國際商務條約只對締約國有約束力，其他國家可選擇適用。
② 國際慣例：國際經濟法主體重復類似行為而上升為對其具有拘束力的規范。如：《2000年國際貿易術語解釋通則》、《商業跟單信用證統一慣例》
③ 各國國內立法
附：（僅做了解）
1、 幾組概念：
國際——跨越國界、跨國之間的商事活動
商事——各種以營利為目的的商品交換以及與此相關的其他活動
調整主體——商人和商事組織
2、 慣例與習慣的比較：
國際慣例沒有強制的普遍約束力，但是一旦被當事人加以採用，對當事人就具有法律拘束力。習慣只是一種行為，和國際慣例具有本質的區別。
二、西方兩大法系的特點
大陸法系 英美法系
1）法典法：系統化、歸類化、邏輯性 1）判例法
2) 分布以法德兩國為主 2）分布以英美兩個國家為主
3）把全部法律分為公法和私法 3）全部法律分為普通法和衡平法
4）實體法 4）程序法
5）又稱民法法系 5）又稱普通法系
除此之外，兩大法系在法律變革速度、法官的作用方面都是有所不同。
附：1、公法：與國家狀況有關的法律——憲法、行政法等
私法：與個人利益有關的法律——民法、商法
2、普通法和衡平法的比較：
英國法律具有典型的二元性，即普通法和衡平法的並存，衡平法是為了補充和匡正當時的普通法而出現的。
①救濟方法：普通法系只能採取金錢賠償和返還財產 ，衡平法發展了實際履行和禁令。
②訴訟程序：普通法系設陪審團、口頭答辯；衡平法相對比較靈活。
③法院組織系統：普通法——王座法庭；衡平法——樞秘大臣法庭
④法律術語不同：
三、代理權的產生
1、大陸法系——依代理權產生的原因不同分為：
法定代理：非由本人的意思表示產生
意定代理：由本人的意思表示產生
2、英美法系——依代理權產生的原因不同分五種：
（1）明示授權的代理
（2）默示授權的代理（沒有明確表示，但有行動表示）
（3）不可否認的代理（言辭或行動使第三人相信其代理權）
（4）客觀必須的代理
（5）追認的代理（本身非代理，但是本人事後追認為代理）
本人與代理人之間關系，一般是合同關系，屬於本人與代理人之間的內部關系。
四、無權代理
1、概念：指欠缺代理權的人所作的代理行為。包括以下四種情況：
（1) 不具備默視授權條件的代理
（2）授權行為無效的代理
（3）越出授權范圍行事的代理
（4）代理權消滅後的代理
無權代理可以進一步分為狹義的表見代理和無權代理。
2、表見代理的構成要件：
（1）、代理人是無權代理，但是須有某種外觀事實表明其有代理權。
（2）、第三人是善意的且沒有過失。
（3）、無權代理行為的發生與本人有一定的關系。
3、表見代理的處理結果為：
本人應該對該代理行為負責，即該代理行為產生的權利和義務直接有本人來承擔，但是由於該無權代理給本人所造成的損失，本人可以向無權代理人追償。
4、對於狹義無權代理的處理：
狹義的無權代理下的代理行為 ，非經本人的追認，對本人是沒有約束力的。本人對此不負責任。如果第三方是善意的（不知情的），則無權代理人要對第三人負責，否則法律上不予保護。在該情況下，本人享有追認權，第三方享有撤銷合同的權利。
五、代理關系的終止
1、代理關系的終止的兩種情況
（1）、根據當事人的行為終止代理關系。如：代理合同的期滿、雙方的同意、代理目標的實現
（2）、根據法律終止代理關系。如：本人、代理人的死亡、破產或喪失行為能力
2、代理關系終止的效果：若代理人繼續從事代理活動，即屬於無權代理。代理關系結束時，本人必須通知第三人，否則本人仍需對第三人負責。
六、代理人和被代理人（本人）的義務
1、代理人的義務
（1）、勤勉的履行其代理職責
（2）、對本人應誠實、守信（不得自己代理、雙邊代理、密謀私利）
（3）、不得泄漏保密情報和資料
（4）、須向本人申報賬目
（5）、不得把代理權轉給他人
2、被代理人（本人）的義務
（1）、支付傭金
（2）、償還代理人因履行代理義務而產生的費用
（3）、讓代理人核對其賬冊
七、本人及代理人同第三人之間的關系
1、大陸法系
（1）、直接代理——商業代理人：以本人的名義簽訂合同，其效力直接及於本人。
（2）、間接代理——行紀人：以代理人自己的名義簽訂合同，日後通過另一個合同將權利和義務轉移給本人。
2、英美法系
（1）代理人在簽約時指出本人的姓名。（代理人訂立合同後，即退居合同之外，既不能從合同中取得權利，也不對合同產生義務）
（2）代理人在簽約時表示有代理關系存在，但沒有指出本人的姓名。（仍是本人與第三人之間的合同，應由本人對合同負責，代理人對合同不承擔責任）
（3）代理人在簽約時根本不披露有代理關系的存在。（本人可以直接介入，第三人具有選擇權）
八、商事組織基本形式
1、個人企業； 2、合夥企業； 3、公司企業
九、合夥的特徵
1、合夥建立在合夥協議的基礎之上；（合夥協議決定合夥企業出資、利潤分配、風險承擔、管理方式）
2、合夥強調「人的組合」；(合夥人的死亡、破產、退出都影響合夥企業的存續)
3、合夥人對合夥企業的債務負無限連帶責任；
4、合夥人有權平等地享有合夥的收益並享有參與管理合夥事務的平等權利；
5、合夥企業一般不具有法人資格
十、合夥企業內部各合夥人之間的關系
1、合夥人的權利
（1） 分享利潤 ； （2）參與經營管理 ；
（3）監督和檢查賬目 ； （4）獲得補償 ；
2、合夥人的義務
（1）繳納出資：金錢、實務、技術和已經完成的勞務等
（2）忠實：競業禁止和交易禁止
（3）謹慎和注意
（4）不得隨意轉讓出資
十一、合夥企業對第三人的關系
1、每個合夥人在執行合夥企業的通常業務中所作出的行為，對合夥企業和其他合夥人都具有拘束力；
2、合夥人之間如對任何一個合夥人的權力有所限制，不得用以對抗不知情的第三人；
3、合夥人在從事通常的合夥業務的過程中所作的侵權行為，應由合夥企業承擔責任；但合夥企業有權要求有關合夥人賠償企業由此遭受的損失；
4、 新加入的合夥人對其加入之前的債務不負責任，退出的合夥人對其作為合夥人期間企業所負的債務仍須負責任；對於其退出後企業的新債務是否負責任，要根據情況而定，對於善意的第三人應該負責任，否則不負責任；
十二、公司的特徵
（1）公司是法人，具有獨立性。體現在：
①公司股東對公司承擔有限責任
②公司具有獨立的財產所有權
③獨立的享有民事權利和承擔民事義務
（2）公司是社團法人，具有集合性。
（3）公司是企業，具有營利性。
（4）公司是依照專門法律設立的，具有法定性：公司實行統一（法定）的集中管理制
（5）公司具有永久存在性
十三、揭開公司面紗原則（否認法人人格制度)
英美法國家為了追求公平正義，維護社會利益，常常會拒絕一個合法成立的公司的獨立法人地位，直接探究公司與其股東的真實關系。
1、適用條件：
（1）公司設立合法，已取得法人資格
（2）股東濫用控制權，進行了不當的行為。
（3）股東控制權的濫用，客觀上損害了債權人利益或社會公共利益。
2、幾種具體的情形：
A、涉及公司資金問題——出資不實或不足
B、涉及公司未履行必要的正式手續
C、涉及股東與公司的關系不清晰——尤指母子公司之間的關系不清晰
運用的較少，只有法院才有權力行使，法官有較大的裁量權，在裁決時，往往要綜合考慮多方面的要素和事實
十四、公司法的概念
1、概念：規定各種公司的設立、組織、經營和解散以及對內外關系的法律規范的總稱。其調整對象是具有法人資格的公司企業。公司法是公司企業的最基本的規范總則。它規定公司內部及對外的法律關系。
（1）、公司內部關系——股東、董事、高級職員、一般雇員之間的關系；以及公司各行政機構之間的職責分工
（2）、公司外部關系——公司與政府之間的關系；公司與第三方之間的關系；母公司與子公司

公司的主要分類：有限責任公司、股份有限公司、子公司、分公司、母公司。以下分別介紹這幾種公司。
十五、有限責任公司（Closely held Corporation)
1、概念：有限責任公司是指股東人數較少，不發行股票，股份不得隨意轉讓，股東對公司承擔有限責任的公司。
2、基本法律特徵：
（1）、公司禁止有限責任公司向公眾招募股本
（2）、股份證書一般允許轉讓，但有較嚴格的限制
（3）、股東人數有法定限制（≤50人）
（4）、公司行政管理機構比較簡單
（5）、具有明顯的人合性質
（6）、公司的財務報告不公開
各國實踐中，大多數中小企業都採用了有限公司的形式。在我國，外商投資公司基本上都採用有限公司形式。
十六、股份有限公司（publicly held corporation）
1、概念：全部資本劃分成等額的股份，其股份以股票形式公開發行和自由轉讓的一種公司企業形式。
2、基本法律特徵：
（1）、全部資本劃分為等額股份
（2）、股份以股票形式公開發行並可以流通
（3）、實行所有權與經營權相分離
（4）、公司的賬目必須公開
（5）、股份有限公司的規模較大
3、股份有限公司的優點：利於集資、分散風險、公眾性強、股份變現容易、管理科學
4、股份有限公司的缺點：設立程序復雜、易於少數股東對公司的操縱、控制和壟斷的形成、股份有限公司股東流動性很大，不易控制掌握，股東對於公司缺乏責任感。
十七、設立公司的兩種方式
1、發起設立——是指由公司發起人認購公司應發行的全部股本而設立的公司。
2、募集設立——是指由發起人認購公司擬發行股本的一部分，其餘部分向社會公開募集而設立的公司。
十八、子公司和分公司的法律特徵
子公司 分公司
（1）具有企業法人資格 （1）不具有企業法人資格
（2）獨立的公司名稱和公司章程 （2）沒有獨立的公司名稱和公司章程
（3）獨立的行政管理機構 （3）全部資產屬於母公司
（4）獨立核算，是自負盈虧經濟實體 （4）以總公司的名義進行業務活動
（5）獨立進行各類業務活動
十九、公司的管理：股東大會、董事會、經理層的地位和作用
1、股東大會——公司最高權力機構，但不是代表機構和執行機關，對內不執行業務，對外不代表公司。（英美國家）
（1）股東的權力 A、利潤分享權：股息分配、剩餘資產分配、股份（票）轉讓；
B、表決權； C、表述權； D、知情權；
（2）股東大會的幾種表決方式
A、直接投票：每股對公司的每項決議有一個投票權
B、累積投票：每一股擁有與將要當選的董事總人數相等投票權，並可以集中投到某一個候選人的名下。
C、分類投票：持有不同類別股票的股東分別投票
D、偶爾投票：針對某一個偶爾事件的投票表決
E、不按比例的投票：某一類別的股票具有比其他類別的股票更多或更少的表決權。
2、董事會——公司最重要的決策和領導機構，是公司對外進行業務活動的全權代表。
（1）董事會的權力
董事會是公司的最高決策機關，但是董事會在行使職權時必須以一個集體來行使，而且通過董事會會議進行表決來具體實行的，單個的董事不能單獨進行活。董事會作為公司的代理人：業務活動不得超出公司的業務活動范圍、不得超出公司授予他的許可權、當股東大會和董事會的決議有沖突時，以股東大會為准。
（2）董事的責任：董事承擔公司代理人和公司受託人雙重角色。
3、經理層（高級職員)——由董事會聘任，權力來自於董事會的授權。公司高級職員通常包括總經理、副總經理、司庫和秘書；他們的職權分為：明示許可權、默視許可權、不可否認的許可權。
二十、公司的合並
1、新設合並——新設合並指兩個或者兩個以上的公司合並成一個新公司的商業交易，新設合並又稱為聯合。（A＋B＝C）
2、吸收合並——吸收合並又叫兼並，是指一個或幾個公司並入另一個存續公司的商業交易。因此吸收合並又稱為存續合並。（A＋B＝A（B））
3、收購——指由收購公司通過其高級管理人員發出收購要約，購買某個目標公司的部分或者全部股票（份），以便控制該公司的法律行為。
附：收購的類型
1、友善式收購：對目標公司有利的，至少不損害其經營管理的一類合並。雙方董事會相互協商，確定收購方案。
2、敵對式收購：受到被收購公司董事會反對的兼並，收購公司直接向目標公司的股東發出收購股票要約，公開收購目標公司股票。
二十一、公司的國籍的判斷（會判斷）
1、依公司注冊登記所在地來確定國籍
2、以能控制該公司的股份持有者的國籍來作為確定該公司國籍的依據
3、以公司主要營業所的所在地來確定國籍
二十二、合同的本質
1、英美法系——合同的本質是交易，是關於交易的協議。
2、大陸法系——合同的本質是「合意」（或稱協議），即合同各方的意思的一致。
二十三、英美法上的對價
1、概念：對價是諾言對諾言人產生約束力的與諾言互為交易對象的東西。包含以下三個方面的含義：
（1）在法律上，對價的作用在於使諾言對諾言人產生約束力；
（2）對價與諾言互為交易對象，諾言人為得到對價而許諾，受諾為了得到諾言提供對價；
（3）所有作為諾言的交易對象的東西均可成為對價。
2、對價的作用
在法律上，對價的作用在於，它使諾言對諾言人產生約束力。更確切的說，它使諾言發生強制執行的效力。
對價使未履行的諾言具有強制執行的效力，但是無對價的諾言如果已經兌現，諾言人不得反悔，即不能以諾言無效要求受諾人返還利益。
3、「充分的」或「完好的」對價的構成
1）對價必須是合法的
2）對價須發生在諾言作出同時或者之後；
3）對價與諾言互為誘因；
4）對價須是某種有價值的東西，但不一定與諾言在價值上相稱；
5）空洞的諾言不能構成對價；
6）法律規定的義務不能構成對價；
7）既存的義務不能作為對價
二十四、法國法上的原因
1、概念：原因是法律行為人所追求的近前的，直接的目的。原因不同於動機。跟動機相比，原因具有直接性、客觀性、一般性的特點。
2、傳統理論對原因的分類：
（1）信用原因－－雙務合同原因（最常見的原因）
（2）贈與原因
（3）清償原因
3、原因的運用
（1）、無原因的合同：標的不存在或標的價值過低。
（2）、基於錯誤原因的合同：指當事人錯誤地相信其義務的存在，但實際上不存在的情況。
（3）、原因不法的合同
二十五、合同的訂立
（一）要約（offer)
要約是具有足夠的確定性並包含一旦被接受合同即成立的意圖的訂立合同的建議。
1、要約的撤回和撤銷
（1）、撤回：要約發出之後，尚未到達受要約人之前，要約人可以用更為快捷的方式把撤回要約的通知在要約到達之前或與要約同時送達受要約人處，以阻止要約生效。
（2）、撤銷：要約在被要約人接受之前向受要約人發出要約失效的通知，使其不再受要約的約束。
2、要約的撤銷的規定：
在下列情況下，要約不得撤銷。
（1）要約寫明了承諾的期限，或以其他方式表明要約是不可撤銷的；
（2）受要約人有理由信賴該要約是不可撤銷的，而且已基於對該要約的信賴行事。
3、要約對受要約人的約束力
要約一般對受要約人沒有約束力，受要約人接到要約只是在法律上獲得了承諾的權利，並不承擔必須答復的義務。
4、要約的消失
（1）要約因期限已過而終止；
（2）要約因撤銷終止；
（3）要約因被受要約人拒絕而終止；
（4）要約因當事人死亡或喪失行為能力而終止。
如果沒有發生上述事項，要約於合理的期間過後失效。
附：要約和要約邀請的區別（會判斷）
要約邀請又稱為要約引誘，是指希望他人向自己發出要約的意思表示。 要約邀請是當事人訂立合同的預備行為，其目的在於引誘他人向自己發出要約，其內容往往是不明確、不具體的，其相對人是不特定的，所以，要約邀請不具有要約的約束力，發出要約邀請的人不受其約束。
（二）、承諾(acceptance)
1、承諾的定義
承諾是接受要約的意思表示。更確切地說，承諾是受要約人按要約限定的方式（即遵循鏡像原則——完全不改變要約的內容）對要約人作出的接受要約中包含的合同條件的意思表示。
2、承諾生效的時間（合同成立的時間）
（1）英美法系——投郵主義
（2）大陸法系和中國——收郵主義
二十六、影響合同效力的因素：
1、締約能力
2、合同形式上的瑕疵
3、合同的合法性：合同違法或違反社會公共利益
4、非真實意思的表示：錯誤、欺詐、脅迫
5、顯失公平
二十七、合同解釋的原則
1、主觀主義原則（意思說）
指探究當事人的意思為目標的合同解釋。雙方當事人的意思無法查明時，認為交易未達成一致。
2、客觀主義原則（表示說）
指對諾言、協議的含義確定，可以根據實際情況進行推定，加入法官的意思。
主觀意思主義與客觀意思主義的關系：對立統一的辯證關系。
二十八、合同受挫（分英、美、德、法四國討論）
1、 英國——合同受挫
在英國，由於意外情事之發生，使合同的履行變得不可能、不現實或者沒有履行意義，當事人免除合同義務的基本制度是合同受挫。以下情形之一就是合同受挫（合同受挫的例證）：
（1）合同標的物的滅失；
（2）當事人期望的事件未發生使訂立合同的目的落空；
（3）個人服務構成合同的標的時，提供服務的人的死亡或意外地生病造成履約的不可能；
（4）合同訂立後法律的變化使合同的履行違法；
（5）使合同的履行成為不可能的其他情況；
2、美國——目的受挫
美國的合同受挫的四個條件：
（1）主要目的「實質性地受挫」；
（2）該事件的不會發生是訂立合同的基本假定；
（3）該過錯不是請求免責的一方的過錯所致；
（4）該方沒有承擔法律強加之外的義務；
除此之外，美國還發展了履行不能（合同的履行變得不現實）的制度。
兩種理論的區別：
合同受挫：合同的目的實質性地落空，免責
履行不能：可以採取替代品，合同的履行變得不現實
3、法國——不可抗力
大陸法在原則上承認：當債務的不履行是由於不應歸咎於債務人的「外部原因」時，債務人對之不承擔責任 。
外部原因包含三種情況：
（1）不可抗力（三個構成要件：不可預見性、不可抵禦性、外在性）
（2）第三人的行為；
（3）債權人自身的行為；
4、德國——合同受挫
（1）、履約的「嗣後不能」
在因嗣後不能免除履約責任方面，德國強調過錯概念，債務人應對故意或過失負責。並且採取「推定過錯」的制度。
（2）、交易基礎的瑕疵——兩種情況：交易基礎的事後喪失、自始欠缺。（交易基礎：合同賴以存在的基礎條件）
二十九、預期違約（英美法系特有，大陸法系不存在）
如果合同一方在合同規定的履約期到來之前毀棄了合同，另一方可以立即解除合同，並要求得到賠償，而不必等到履約期已到，前者事實了違反了合同再解除合同和要求賠償。
三十、實際履行和損害賠償之間的關系
（1）實際履行：令違約方實踐其諾言
（2）損害賠償：讓違約方對受損害方進行金錢上的補償，以此作為對實際履行的替代。
實際履行與損害賠償是一對相關的概念。

7. 試論國際商法能否保障我國進出口貿易中的國家利益

國際商法能保障我國進出口貿易中的國家利益，國際商法是保障我國進出口貿易利益的重要工具。

國際商法的作用：

1、調整貿易活動當事人的權利和義務。國際貿易界普遍接受、遵守的國際貿易管理也都是直接調整當事人的權利、義務的。這是國際貿易法的最基本作用。

2、調整國家間的貿易關系。

3、促進全球共同發展和可持續性發展。貿易已不再單純的局限於貿易，而逐漸與環境、人權相聯系。

4、為解決國際貿易爭議提供准則。在貿易過程中一般會產生兩種類型的貿易爭議:一類是商事爭議，交易雙方對合同的履行、權利與義務產生爭議；另一類是國家與國家間的貿易爭議，主要因貿易管理而引起。

地位介紹：

關於國際商法的地位問題，實質上就是國際商法與相關法律部門之間的關系問題，即調整國際經濟關系的法律規范的部門分類問題。依法學的一般理論，劃分法律部門的主要標准為法律規范的調整對象，其次為法律的調整方法，後者主要是刑法與其他法律部門間的區分標准。

其實持這種雙重劃分標準的觀點是值得商榷的。因為法律的調整方法歸根到底是由法律的調整對象派生出來的，法律調整對象的性質和特點決定著法律調整方法及法律規范的性質和特點。