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q条例抗辩

发布时间: 2022-05-08 12:17:46

Ⅰ 转让存单和大额存单存什么区别

大额可转让存单与普通的定期存单不同:
第一,它有规定的面额,面额一般很大。而普通的定期存款数额由存款人决定。
第二,它可以在二级市场上转让,具有较高流动性。而普通定期存款只能在到期后提款,提前支取要支付一定的罚息。
第三,大额可转让定期存单的利率通常高于同期限的定期存款利率,并且有的大额可转让存单按照浮动利率计息。
第四,通常只有规模较大的货币中心银行才能发行大额可转让定期存款单。
拓展资料
大额存单质押担保的方式
存单作为自然人的债权凭证,在现实中是权利人一项特殊的财产证明,它赋予权利人存单所有人)随时向出具存单的金融、储蓄机构请求支付存单所载金额的权利,一旦提出请求,则债务人须无条件支付权利人全部款项本息,除非债务人出具有效证据证明存单的非真实性或者司法、行政机关的查封、冻结程序已执行,否则无任何抗辩理由。基于此,在现代经济生活中,存单常被用于债权债务关系的担保形式,即存单质押。
存单质押的方式有两方面,一是以自己或他人的定期存单做质押从金融机构贷款;二是自然人之间或者自然人与法人、其他组织之间,法人、其他组织相互之间存在债权债务关系,由债务人以自己所有或是第三人所有的存单作为债权的质押担保。
用于向金融机构贷款质押的存单,贷款机构会在核实存单的真实性以后,通知出具存单的存款银行办理资金冻结即登记止付手续,俗称“核押”,并与借款人签订质押贷款合同,同时将存单保存在贷款机构手中,以防止存单所有人在借款人归还全部贷款本息之前将存款提走。
第二种方式中,债务人为向债权人(非金融机构)担保自己的履约能力,把自己或第三人所有的存单交由债权人占有,以此作为自己的债务能如期履行的担保,并与债权人约定,在债务到期后,如债务人不能全部履行债务,则债权人可以此存单上的款项优先受偿。
大额可转让定期存单简称NCDS,指银行发行的可以在金融市场上转让流通的一定期限的银行存款凭证。商业银行为吸收资金而开出的一种收据。即具有转让性质的定期存款凭证,注明存款期限、利率,到期持有人可向银行提取本息。
主要特点编辑 播报
NCDs主要特点是流通性和投资性
具体表现在:NCDs具有自由流通的能力,可以自由转让流通,有活跃的二级市场;NCDs存款面额固定且一般金额较大;存单不记名,便于流通;存款期限为3~12个月不等,以3个月居多,最短的14天。
第一张大额可转让定期存单是由美国花旗银行于1961年创造的。其目的是为了稳定存款、扩大资金来源。由于当时市场利率上涨,活期存款无利或利率极低,现行定期储蓄存款亦受联邦条例制约,利率上限受限制,存款纷纷从银行流出,转入收益高的金融工具。大额可转让定期存单利率较高,又可在二级市场转让,对于吸收存款大有好处,于是, 这种新的金融工具诞生了。大额可转让定期存款存单除对银行起稳定存款的作用、变银行存款被动等待顾客上门为主动发行存单以吸收资金、更主动地进行负债管理和资产管理外,存单购买者还可以根据资金状况买进或卖出,调节自己的资金组合。
历史发展编辑 播报
可转让大额定期存单最早产生于美国
美国的Q条例规定商业银行对活期存款不能支付利息,定期存款不能突破一定限额。20世纪60年代,美国市场利率上涨,而美国商业银行受Q条例的存款利率上限的限制,不能支付较高的市场利率,大公司的财务主管为了增加临时闲置资金的利息收益,纷纷将资金投资于安全性较好又具有一定收益的货币市场工具,如国库券、商业票据等,银行的企业存款急剧下降。为了阻止存款外流,美国花旗银行率先设计了大额可转让定期存单这种短期的有收益票据来吸引企业的短期资金。此后,这一货币市场工具迅速在各大银行得到推广。大额可转让存单一般由较大的商业银行发行,主要是由于这些机构信誉较高,可以相对降低筹资成本,且发行规模大,容易在二级市场流通。
其他相关编辑 播报
与传统定期的不同
第一,定期存款记名、不可流通转让,而大额可转让存单则是不记名的,可以流通转让。
第二,定期存款金额不固定,可大可小,而大额可转让定期存单金额较大,在美国向机构投资者发行的大额可转让定期存单的面额最少为10万美元,二级市场上的交易单位100万美元,但向个人投资者发行的大额可转让定期存单的面额最少为100美元。在香港最小面额为10万港元。
第三,定期存款利率固定,而大额可转让定期存单利率既有固定的,也有浮动的,且一般来说比同期限的定期存款利率高。
第四,定期存款可以提前支取,提前支取时要损失一部分利息,而大额可转让定期存单不能提前支取,但可以在二级市场上流通转让。
市场的主要参与者
货币市场基金、商业银行、政府和其他非金融机构投资者,市场收益率高于国库券。

Ⅱ 这算侵犯肖像权么急!!!!

在司法实践中,未经本人同意,非以营利为目的的使用他人肖像的行为也有可能构成侵犯他人肖像权。

《中华人民共和国民法通则》第一百条规定:公民享有肖像权,未经本人同意,不得以营利为目的使用公民的肖像。
《中华人民共和国民法通则》第一百二十条规定:公民的姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权受到侵害的,有权要求停止侵害,恢复名誉,消除影响,赔礼道歉,并可以要求赔偿损失。
一、什么叫“肖像权”。
“肖像”,从不同角度上有不同的理解。美术意义(或摄影)上的肖像,是指通过绘画、摄影等艺术手段,使肖像权人的人物形象在物质载体下再现的一种观赏造型作品。
法律意义上的肖像,则蕴含了肖像权人基于其肖像而享有的人格利益。一般具有以下法律特征:
1、肖像是艺术地再现自然人的外貌形象。
通常,我们判断人物的外部形象表现是否构成肖像,应结合其表现的形式和表现的部位来看待。
首先,必须人物形象必须具有肖像特征。一是其表现形式即通过摄影反映出特定公民的图像;二是肖像还必须反映出特定公民的姿态、容貌、表情等主要特征;三是肖像必须真实可辩、熟知的人一看就知道是谁的肖像。
其次,必须是特定的公民肖像的事实。公民肖像在图片中,应占整个图像中被凸显的主体地位,被作为特定对象来表现,而不是作为陪衬体;同时目的也不是通过肖像使用(手段),来达到目的。
2、肖像具有物的属性。
肖像被艺术地再现,应是具体地、独立地被固定在某一特定的物质载体上(如相纸、电视屏幕、报刊杂志等),它是来源于肖像权人又独立于肖像权人的客观视觉形象,能够为人所支配、控制和处分,并具有一定的财产利益。
3、肖像是肖像权的客体,表现了自然人特有的人格利益。
所谓的“财产利益”并非产生于自然人外貌特征本身、而是基于肖像产生的人格利益所派生的,并体现了不同的人格利益需求。对自然人的肖像权给予法律上的保护,实际上就是对人格利益保护的需要。
所谓 “肖像权”,是一种专属于自然人的人格权。法律意义是:自然人对自己通过造型艺术或者其它形式,在客观物质载体上的再现自己的形象(肖像)所拥有的不可侵犯的专有权。
公民在自己的肖像上所体现的人格利益,是我国法律规定保护肖像权的对象。它包含基于肖像所体现出的人格利益上之精神利益和财产利益。

它的特点是:
1、肖像权的权利主体只能是自然人。只有自然人才拥有肖像及其肖像权利。法人或其他社会组织,由于不存在客观的、能够独立反映其容貌的“肖像”,因此不享有肖像权。(法人的“企业形象”不是指人的肖像,而是有关法人的经营、规模、管理、效益、资信以及产品质量等综合状况及社会评价。)
2、肖像权也具备一种财产利益,这种财产利益是通过肖像权人的人格利益所派生和产生的,它允许肖像权人在一定的范围内有限度地转让肖像权,允许他人制作和使用自己的肖像,并从中获得应有的使用价值。
3、肖像权还是一种标识性人格权,具有基层性。基本作用在于以外貌形象标识人格,借以辩识每一个特定的自然人。(而姓名权是通过文字符号标识人格)。

肖像权的内容:
1、肖像制作专有权
就摄影而言,即通过照相将自然人外貌形象固定在一胶片、相纸或其他物质载体上,使自然人的形象转化为肖像的全部过程。
肖像制作专有权内容包括:一是肖像权人可以根据自己的需要或他人、社会的需要,自己有权决定自我制作肖像或由他人制作自己的肖像,他人均不得干涉;二是肖像权人有权禁止他人未经自己的同意或授权,擅自制作自己的肖像。非法制作他人的肖像,构成侵权行为。
在理解“肖像制作权”时,我们经常是以为只要不公开肖像权人的肖像,就不构成侵权行为,这是对法律的一种误解。严格意义上的理解应当是:是否侵害肖像制作专有权,取决于制作人在制作时是否取得了肖像权人的许可,未经许可进行制作的——即使是以私藏为目的,不会侵害肖像权人直接的利益,那么,同样构成侵害制作肖像的专有权。以摄影人来说,你只要拿着照相机对准了自然人进行肖像摄影,如果肖像权人不同意而强行拍照,就是一种侵权行为。
2、肖像使用专有权
肖像一旦固定的一定的物质载体上(制作出来),使独立于世,可以为人们所支配、利用。尽管肖像的利用价值有普遍的意义,但享有使用专有权的只能是肖像权人。其基本内容是:
一是自然人有权以任何方式使用自己的肖像,并通过使用取得精神上的满足和财产上的收益,他人不得干涉(但不得违反法律和公序良俗)。二是自然人有权允许他人使用自己的肖像,并决定从中获得报酬(这需要与使用人平等协商,签订肖像使用合同)。三是自然人有权禁止他人非法使用自己的肖像。
3、肖像利益维护权
肖像利益是公民专有的人格利益,他人不得干涉和侵犯。内容是:一是公民有权禁止他人未经自己允许制作自己的肖像;二是公民有权禁止他人未经允许使用自己的肖像;三是公民有权禁止他人对自己的肖像进行毁损、玷污、丑化和歪曲。

一般原则是:公民对自己的形象的再现权——有权同意或者不同意在客观物质媒介上和空间里的再现自己的形象的权利;公民有权使用自己的肖像、有权允许他人使用自己的肖像、有权禁止他人使用自己的肖像的权利。

侵犯肖像权的民事责任
认定肖像权被侵害,有一定的原则。按照我国民法通则规定,只要符合这样三个要件,即可认定构成侵害肖像权的民事责任:一是有损害事实的发生。如被
侵犯肖像权的民事责任
认定肖像权被侵害,有一定的原则。按照我国民法通则规定,只要符合这样三个要件,即可认定构成侵害肖像权的民事责任:一是有损害事实的发生。如被摄者肖像权受到侵害后,受害人的名誉、地位、身份受到打击带来了精神上的痛苦,主要体现为肖像权人就其肖像获取财产利益的可能性减少,这里包括直接和间接的损失、包括精神损害和物质损害。2、侵权人主观上有过错(这里包含故意和过失)。即摄影活动中确有法律、法规禁止的行为,非法侵害他人肖像权的,即可认定有过错。3、损害事实和侵权行为之间有因果关系。这种有因果关系必须是摄影者的行为与损害结果之间的内在、本质、必然的联系。

从严格意义上来说,在摄影活动中,只要有下列情形之一,即可被视为侵害他人肖像权。
一、在没有阻却违法事由情况下,未经肖像权人的同意使用其肖像的行为。
未经肖像权人同意而使用其肖像的行为,也称为“不当使用他人肖像”。我国民法有关肖像权的法律规定基本上是针对肖像的“不当使用”而规定的。这种不当使用区分为:“以营利为目的”和“非以营利为目的”的非法使用。我们不能认为只要不以营利为目的,或者虽经肖像权人同意,就可以非营利地任意使用公民的肖像,这种理解是片面的。我国《民法通则》第100条规定:“公民享有肖像权,未经本人同意,不得以营利为目的使用公民的肖像。”最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见(试行)》第139条,对这种侵权行为限制在:“以营利为目的,未经公民同意利用其肖像做广告、商标、装饰橱窗等”范围。第120条规定:“公民的姓名权、肖像权、名誉权受到伤害的,有权要求停止侵害,恢复名誉,消除影响,赔礼道歉,并可要求赔偿损失。”
在未经本人同意,非以营利为目的的使用他人肖像的行为中,只有具有阻却违法事由的行为才是合法行为。如为新闻报道、公安机关为缉拿犯罪嫌疑人而发的“通缉令”等等。
肖像权与姓名权一样,具有专有权,对于自己的肖像的占有、使用和处分,只能归公民本人所有,未经本人同意,他人不得享有。侵犯肖像权的行为,不在于以盈利为目的使用公民肖像,而在于不尊重公民对其肖像的专有权。因此,无论出于何种目的,将公民肖像予以复制、传播、展览等,都应征得公民的同意,否则就构成对肖像权的侵害。

二、擅自制作他人肖像(包括拥有他人照片)。未经本人同意,擅自创制、占有他人肖像(照片)的行为。对于摄影人来说,就是偷拍他人的照片行为。
肖像是公民“人格”外在表现,只有本人有权决定是否再现自己的形象。至于制作(拍摄)的肖像作品,是为了公开发表,还是以私藏为目的,并不影响侵害肖像权行为的构成。就是说:虽不加公开的使用,也同样地构成侵权,如照相馆私自加印顾客照片保存等。

三、恶意侮辱、污损他人肖像。即不法行为人恶意的以侮辱、丑化、玷污、毁损等的方式,侵害他人的肖像或破坏他人肖像的完整性。包括涂改、歪曲、焚烧、撕扯或倒挂他人照片,这样的行为不仅构成对肖像权的侵害,还往往会构成对名誉权的侵害。

综合上述,在摄影实践中,经常会构成侵犯肖像权的,有以下三种情况:
近几年来,所谓的侵犯“肖像权”的报道,似有愈来愈多趋势,为什么?我想原因很多,但归结可能有这样三种:一是摄影人不懂法律;二是摄影人有故意侵犯人家肖像权而意图想“获利;,三是被摄影者不懂肖像权的法律意义,只要看到自己的肖像见了报端就起诉索赔。
1、“以营利为目的”的必须同时具备两个条件:一是未经本人同意,而使用他人的肖像;二是是以营利为目的的行为,侵犯了他人的肖像权,即使用者在主观上,希望通过对他人的肖像的使用,获得经济利益。但是,所谓的“营利”并不是我们通常理解上的要有营利实事,只要有营利的主观意图,有客观营利的行为,无论行为人是否实现营利目的,都构成“营利”实事。
2、以任何形式侵害了他人的肖像权(名誉权、荣誉权),同样要承担法律责任:即被侵害人有权要求侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失。可见,未经肖像权人许可,不以营利为目的而使用他人肖像的,如给肖像权人造成实际损害的,如给肖像权人造成精神上的损害等,使用人也同样构成侵权(肖像权)责任。在司法实践中,同样存在许多不以营利为目的,而污损、丑化、歪曲公民肖像的案例。
以上可以清楚的表明:是否“以营利为目的”,并不是决定是否存在侵犯公民肖像权的唯一前提和要件,而只是确定侵权责任大小的重要情节。
3、肖像权人虽然同意使用其肖像作品,但是由于使用人超出了肖像权人许可的使用范围、使用区域、使用时限。这种情况无需是否存在给肖像权人造成实际损害,都构成侵权责任。当然,这种情况一般是属于合同的违约责任问题。

侵害肖像权民事责任的承担方式
我国的侵害肖像权的责任方式主要是民事责任方式。该民事责任方式包括停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失。其中停止侵害、消除影响、赔礼道歉为非财产性责任方式,赔偿损失为财产责任方式。在我国的司法实践中,侵权责任的确定一般是:一是以“营利为目的”的,是以营利目的作为赔偿的标准。即无论是否“情节严重”,也无论是否赢利,只要非法使用的目的是为了赢利,且肖像权人要求赔偿的,侵权人就必须承担赔偿责任。二是对于非以营利为目的的侵害肖像权的,就是说侵害肖像权精神利益损害赔偿的确定,是以“情节严重”这一基本标准为标准。情节轻微,不造成严重后果的,一般不判定物质方面的赔偿。

据我国的法律和司法实践(主要是后者),基于若干特定情况和社会公共利益原因,可以不经肖像权人的同意,即合理地使用其肖像:
一般而言,未经肖像权人同意,不得擅自使用其肖像,但在某些情况下,虽未经肖像权人同意,仍可使用其肖像,并不构成侵害肖像权,这便为使用他人的肖像的人提供了抗辩的事由。这些抗辩的事由为使用人提供了合理使用的条件,阻却了未经肖像权人同意使用其肖像的违法性。

我国虽未在这方面制定具体的法律规定,但在司法实践中,一般掌握有:
1、为维护国家的利益和社会的需要,使用具有新闻价值社会公众人物肖像。如对于国家领导人、政治活动家和先进人物事迹报道的肖像使用。
公众人物,是具有一定身份和地位,并具有新闻价值的人物,一般多为社会各界知名人士,他们的活动往往涉及到国家的政治、经济、社会生活、文化娱乐等方方面面,因此,为报道其事迹而使用其肖像,应为合理使用。 第一,为维护国家和社会利益需要,对社会公众人物的肖像进行使用。公众人物是具有一定身份和地位,并具有新闻价值的人物,一般多为社会各界知名人士,他们的活动往往涉及到国家的政治、经济、社会生活、文化娱乐等方方面面,因此,为报道其事迹而使用其肖像,应为合理使用,如国家主席、政治家、外交家、学者、发明家、作家、艺术家、演员、运动员、成功的实业家等,具有新闻价值,为报道其活动而使用其肖像,虽未经其本人同意,但并不构成侵权。例如,中央电视台主持人陈某和公安大学教师李某诉中远威药业公司侵犯二人肖像权纠纷一案,即为其例。2000年7月5日,经北京市丰台区人民法院一审审判陈某和李某二人败诉。该案案情是,由于原告在中远威摄影展上的留影出现在了被告的广告宣传画册上,并且照片被作了淡化背景的处理,陈、李认为山西中远威公司侵犯了其肖像权,因而告上法庭。经调查后,法院认为,陈、李合影留念的中远威摄影展是属于公益性质的社会活动。完全可以向社会公开传播,而且照片上的技术处理也未影响和歪曲其主要内容的表达。此外,中远威公司编印的广告宣传画册是为了提高企业的知名度和塑造良好的企业形象,不具有直接的营利目的,没有违反国家的有关法规。每个公民都享有肖像权,但肖像权的行使应受到一定的限制。最后法院判定,陈某、李某两人的肖像权并没有受到侵犯。
2、使用在特定场合出席特定活动的人物的肖像。如参加各种集会、游行、仪式、庆典等活动的人的肖像。这类活动往往具有新闻报道价值,参加者身处其中,已说明其已一定程度上放弃了其肖像权,任何人参加此类活动均不得主张其肖像权。对利用这些特定场合形成的肖像,应不属构成侵害肖像权,而属对肖像的合理利用。
3、在风景区的摄影创作,将人物作为点缀,或者拍摄照片将他人摄入照片内,在这些场合并不以人物为主体;
4、为行使正当的舆论监督权(宪法规定:公民有监督权)、为批评某种不文明的行为、举止,以谴责行为人的不法行为或不道德行为,教育公众遵纪守法,尊重社会公德,维护社会秩序等,登载其不文明行为而使用公民肖像。如拍摄破坏社会公共财物、环境污染的行为等;
5、为肖像权本人的利益、其他自然人利益和其他社会公益目的需要而使用其肖像。如为寻找下落不明的人而在报刊、电视上刊登寻人启事时所用的本人照片。
6、在诉讼活动中,作为证据(在刑事或民事,在诉讼阶段过程中)而使用公民肖像;国家机关为执行公务而强制使用公民的肖像。如公安机关为追捕逃犯或其他犯罪嫌疑人而使用其肖像制作通缉令等。
7、国家机关为执行、适用法律(如在行政执法过程中)而使用公民肖像;
8、为了科学研究和文化教育目的而在一定范围内使用他人的肖像(主要是指社会公开的范围),如出于临床医学教学和科学研究目的,而在特定场合或专业报刊上展示病人照片等。使用公民肖像。

因此,我个人认为,目前使用公民肖像还应当注意以下几个方面:
一、正确理解文章中的“插图、配图照片”与新闻图片、摄影报道的不同。
二、规范图片说明词。(如作品的命名等。)
三、不要相信“口头协议”。
四、谨慎将图片用于杂志封面。
五、投稿时(报刊杂志、各种影赛),要注意在说明词的后面,加上使用作品授权的限制。
六、参加各种有雇用模特的摄影活动,要注意组织者与模特之间的协议内容。
七、关键是要取得肖像权人的书面协议。

法律虽然已经有了对侵犯公民肖像权行为的界定,但随着我国市场经济的发展,尤其是加入WTO以后,对于摄影作品的使用(范围),越来越摆脱不了“利益”的影响,尤其是经济因素的渗透。因此,从总体上来看,我国的法律关于肖像权的法律保护仍然比较原则。比如,如何界定何为“营利性”,新闻媒体上的配图是否属于营利;公众人物的肖像权,特别是政治家、娱乐业等肖像使用权;对死者肖像使用权的界定等。而我们在处理摄影肖像作品时,遇到的问题往往是非常具体的,所以,当我们凭借这些抽象的名词,来处理我们所遇到的具体事情时就非常困难,这里最难办的就是“营利目的”。鉴于此,作为一名摄影师在拍摄涉及人物肖像时,尤其是使用时,更应当要注意:谨慎、依法、有据——这三点十分重要。我的意思是每一个人都有肖像权,如果你要使用别人的肖像权,要经过别人的同意——这是最为保险的(所以我今天特意带了几份关于“肖像使用”、“作品代理”等方面的合同、协议书样本,仅供大家参考)。

一些常见的有关“肖像权”问题:
1、企业有权使用员工的肖像吗?
回答是肯定的:没有!
2、肖像权只是关照到“脸”吗?
不!每当人们看到肖像时,总会联想到被记录的法律主体的人格特征,这种人格特征是人类社会中一项重要的资源,其潜在的巨大的商业价值尤为现代商业社会所重视(如近期的TCL手机广告,请的韩国女影星。)
具有明显特征的其他身体部位的视觉形象也会让人联想到被记录的法律主体及法律主体的人格特征。因此,具有明显特征的其他身体部位的视觉也属于肖像,也在肖像权保护范围之内。
是否构成“肖像”是以自然人的正面面部为中心,同时还应考试社会一般人的认知程度,予以全面综合判断。可见,判断但如果表现侧面或者其它部位,而一般熟知的人也已能够判断得出其所表现的是谁,那么该侧面或其他部位也构成“肖像”。
3、集体照片中有肖像权问题吗?
有。大家知道,个人的肖像之肖像权人的人格权是独立存在的,一旦被侵权,肖像权人即可依法向侵权人主张其权利。但集体肖像之肖像权却有其自身特点,集体肖像是各权利人独立肖像的集合体,具有独立性与同一性相统一的特征。一是各肖像权人在照片中均享有独立的人格权;另一方面,在物理上集体肖像又具有不可分的特质(每个人都有权独立主张权利)。
从目前的司法实践来看,一般是:使用人如果是针对集体肖像中特定人,有恶意毁损、沾污或丑化等行为,此特定人的人格权的比重程度足以涵盖全体肖像权人,其肖像受到侵害是显而易见的。
其次,在判断使用集体肖像的行为是否侵害了集体肖像中特定个人肖像权时,使用者是否为营利目的、是否有商业性使用?应该是一个基本依据。
可见,集体肖像的法律保护程度要低于个人肖像,就是说:集体肖像中之个人肖像权受到一定的的限制,此种限制以确保全体合影者对合理使用为限度。(只因为目前法律没有完善)
4、拍摄他人争吵的照片是否构成肖像权侵权?
这要看有没有阻却违法事由情况的存在。如商店的售货员与顾客发生争吵,且态度十分的恶劣。这种情况从社会效益上看,售货员的恶劣态度、与顾客不讲道理等,违背了售货员的职业道德,也是社会的消极现象。对这样的消极现象进行披露,对于社会的进步是有利的。因些,这样一个事件无疑是一件社会新闻,任何公民都有进行新闻报道的权利,而拍摄新闻照片,正是新闻报道的手段之一。拍摄这种场面照片,属于为了社会公共利益使用他人肖像,不构成侵害售货员的肖像权。
但是,如果是两兄弟在争吵,你也。。。那一般的说,就不是。。。。
5、行政机关或有关单位是否可以对公民的肖像进行“照片曝光”?
如,某汽车站抓了几个小偷,但又构不成犯罪,就与当地的公安派出所把其肖像张贴在商场,进行“照片曝光”,以期提醒乘客注意。这看来本意是好的,善意的,“小偷事件”也存在违法事由,但是。。。。
随意使用他人的照片,特别是将他人的照片张贴在公众场合,并因这种张贴以及相关的文字说明引起不特定多数人对该人的否定性评价,就极有可能构成对他人肖像权的侵犯。上述的“小偷事件”只能通过合法的途径和程序加以解决。即使是犯罪,也只能由人民法院依照法定程序和规定,进行告示。
按照《行政处罚法》规定,行政处罚的种类和幅度只能由法律、法规和部门规章设定,其他规范性文件不得设定行政处罚。这里有一个原则:即就行政机关而言,法律没有授权的,政府机关就不能做;就公民而言,只要法律没有禁止的,公民就可以为。
因此,查遍所有的法律、法规和规章,是找不到公安机关可以以将公民的照片,在公开的场合张贴的形式来进行惩罚。所以,公安派出所的行为是属于一种任意的侵权行为。
6、已知被“侵权”后,受害人的的保护期限?
记得有一张很有名的照片,是《倒闭后的滋味》(新闻照片)。该照片配的文字是:“正在抽闷烟的是原沈阳市防爆器械厂厂长石永阶。”照片拍摄于1986年,在《中国青年报》上发表,曾经在全国轰动一时。以后该幅照片也经常见诸于报端等媒介。1999年4月,石永阶将作者和有关媒体告上了法院,认为:报道实际贬低、丑化了原告,侵犯了原告的肖像权和名誉权。
按照我国的《民法通则》规定:向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年。也就是说:当权利人得知或者应当知道自己的权利被侵犯之日起,2年内没有向人民法院依法提起诉讼的,该权利人即不再享有请求人民法院保护的权利。也即权利人的胜诉权归于消灭。所以,实际上,石永阶的诉讼已经超过了法律所规定的诉讼时效,已经没有了胜诉权。
7、诚实信用原则 !
我记得在《人民摄影》报上,有一位作者写了一篇“对付肖像权纠缠的一种方法”,阐述自己如何取得肖像权人的所谓“授权书”之秘诀。即在给对象拍照后,请被拍摄者在一张空白纸上,留下姓名、地址,将给被摄者寄去放大照片,而实际上该空白纸的另一面是折页,上面有同意发表之类的声明。这类做实不可取!
我国《民法通则》和《合同法》均作了“无效民事行为”的规定。如合同法第52条规定:一方以欺诈、胁迫的手段订立合同的行为视为无效合同。
同时,我国《民法通则》还规定了相应的原则,有一条是:“自愿、公平、等价有偿、诚实信用”原则,其中的“诚实信用”原则被称之为“帝王条款”这里是指:一是民事主休在民事活动中,依诚实信用方式行使自己的权利和履行义务,不得滥用权得,不得损害他人利益,不得违反国家或社会公共利益。二是在合同解释上,应依诚实信用。即法院或仲裁机构进行合同解释时,应依诚实信用的原则,判定是非,确定责任。三是以诚实信用原则弥补法律规定之不足。这重要的是在最后这第三点上,“诚实信用”原则赋予了司法人员一定的自由裁量权!所以人称之为帝王条款。也就是说:在出现法律漏洞的情况下,诚实信用原则可对法律进行解释和填补。
因此,千万不要自作聪明,要知道“聪明反被聪明误”。

Ⅲ 物权是否受诉讼时效限制。

从性质上而言,物权不能适用诉讼时效的规定。

物权请求权是以物权为基础而产生的权利。其产生根据在于物权是对客体进行支配并排斥他人干涉的权利,当物权人的支配权受到他人侵害时,为恢复权利人对客体的圆满支配状态,物权人才应行使此项请求权。

物被他人以占有以外的其它非法方式妨害的,物权人可以行使物权请求权。

根据《中华人民共和国民法总则》第一百九十六条下列请求权不适用诉讼时效的规定:

(一)请求停止侵害、排除妨碍、消除危险;

(二)不动产物权和登记的动产物权的权利人请求返还财产;

(三)请求支付抚养费、赡养费或者扶养费;

(四)依法不适用诉讼时效的其他请求权。

第一百九十七条诉讼时效的期间、计算方法以及中止、中断的事由由法律规定,当事人约定无效。

当事人对诉讼时效利益的预先放弃无效。

第一百九十八条法律对仲裁时效有规定的,依照其规定;没有规定的,适用诉讼时效的规定。

应该说,妨害不论经过多少时间,法律都不认可其合法性,因此从性质上而言不能适用诉讼时效的规定;而且妨害行为或状态的延续,决定了即使适用诉讼时效也无法计算起算点,诉讼时效的设置也就失去了现实意义。

(3)q条例抗辩扩展阅读:

一、物权请求权的主要类型

(一)返还原物请求权

(二)排除妨害请求权

(三)消除危险请求权

(四)恢复原状请求权

二、物权请求权的主要性质

首先,物权请求权是独立的请求权。其次,物权请求权是物权的权能。

三、物权请求权的竞合状况

物权请求权与其他请求权可能发生竞合,包括如下情形:

其一,物权请求权与合同债权请求权的竞合。

其二,物权请求权与因侵权行为而生的请求权的竞合。

其三,物权请求权与不当得利返还请求权能否竞合,存在争议。

Ⅳ 遇到职业打假人怎么办

淘宝在运营过程中难免会遇到一些职业打假人,有些职业打假人手段之高,令人防不胜防,非常难缠,那该如何应对职业打假人呢?

遇到“职业打假”人的投诉,商家首先应自己知根知底,弄清楚自己的经营行为到底有没有违反法律法规的相关规定,如有,那么“职业打假”人的投诉便不是子虚乌有,自己理应纠正行为,接受惩罚进行赔偿,但是如果遭遇到了污蔑,建议直接报警处理。


稳定的心态,对于职业打假,既然是职业,那么一断被其盯上,他就会频繁的来骚扰你,或者说来你店铺里面搞事情,所以一定要比他们更加能沉得住气。不要妥协,不要想着给钱私了,你越妥协,职业打假人越得寸进尺;职业打假人知道你是怕事的人,他们会隔一段时间,又来找茬,要钱。可以说是无底洞的。

职业打假人在与你沟通的时候,会多次的说你的产品有怎么样怎么样的问题,他需要走什么样的路径,让你能损失多大之类的话,不要害怕,只要你的产品所有的资料都是齐全的你根本不需要怕他,很多的职业打假人他其实就是想你对他妥协让你给予他一些封口费,不会去走法律程序。

退一万步来说,如果你的产品所有的产品证书不全(也就是假货),那也不需要害怕他,你可以说明的你产品是生产问题,即使他要去法院起诉你,一件商品起到的证据要求太低,多半法院是不判他会胜诉,当然不建议商家去出售假冒商品,即使没有打假人,时间久了也会有很多的麻烦。

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Ⅳ 知识产权案例

知识产权,也称其为“知识所属权”,指“权利人对其智力劳动所创作的成果和经营活动中的标记、信誉所依法享有的专有权利”,一般只在有限时间内有效。各种智力创造比如发明、外观设计、文学和艺术作品,以及在商业中使用的标志、名称、图像,都可被认为是某一个人或组织所拥有的知识产权。据斯坦福大学法学院的Mark Lemley教授,广泛使用该术语“知识产权”是一个在1967年世界知识产权组织成立后出现的。

知识产权是关于人类在社会实践中创造的智力劳动成果的专有权利。随着科技的发展,为了更好保护产权人的利益,知识产权制度应运而生并不断完善。如今侵犯专利权、著作权、商标权等侵犯知识产权的行为越来越多。17世纪上半叶产生了近代专利制度;一百年后产生了“专利说明书”制度;又过了一百多年后,从法院在处理侵权纠纷时的需要开始,才产生了“权利要求书”制度。在二十一世纪,知识产权与人类的生活息息相关,到处充满了知识产权,在商业竞争上我们可以看出它的重要作用。

发明专利、商标以及工业品外观设计等方面组成工业产权。工业产权包括专利、商标、服务标志、厂商名称、原产地名称,以及植物新品种权和集成电路布图设计专有权等。

2017年4月24日,最高法首次发布《中国知识产权司法保护纲要》。2018年9月,中共中央办公厅、国务院办公厅印发《关于加强知识产权审判领域改革创新若干问题的意见》等重要文件。

Ⅵ 论文发表找中国知识写作网包发吗

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电大计算机移动网络专业论文篇一
《 移动网络中OTN传输技术的应用 》
1移动网络建设中,OTN传输技术的具体应用
1.1结合实际情况,构建网络组网框架
目前,移动网路建设过程中,OTN组网总体框架存在多种形式,主要涉及省际、省内及城域传送网络三个部分,将这三部分有机结合,构建网络组网框架,能够全面、系统覆盖到城市各个角落,为用户搭建一个共同信息网络传送平台,另外,在实际建设过程中,由于各个区域发展水平等方面存在一定差异,在移动网络建设中,不要一味追求大框架,要结合实际情况,立足于城市发展需要,坚持科学、合理原则,构建合适网络组网框架。通过这种方式,不仅能够提高信息网络传送透明度,还能够兼顾业务多元化发展与统一传送等工作,以此来满足城市发展需要。
1.2将省会作为中心,设计OTN组网模型
针对省际之间传送网模型建设,可以通过两个方面入手:
①拓扑模型,省级干线传送省际干线传送网部分省份,主要涉及两个出口方向,其传送效率和速度并不高,可以结合光缆网路拓扑,构建网状式OTN传送网络,外省业务可以从环网中接入,实现传输目标。
②在网络运行过程中,一个节点需要承担多个方位传输任务,其波道传输则要结合其业务流量及流向等因素确定,如果同一条线路存在两个不同方向波道,则需要对二者进行整合处理,进而避免外部跳纤的影响,以此来实现通道连接目标。针对省内干线OTN组网建设,可以先将省会城市网络节点作为基础,构建组网,而后,将以省会为中心的网络节点连接起来,共同构建光缆网。通过这种方式构建的移动网络,其省会城市节点多呈现多维状态,而一般地级市节点则保持两维状态。
1.3参考实际规模,合理选择城域组网
城域传送网作为移动网络建设不可缺少的一部分,主要结合网络规模大小确定,一般分为大规模以及中小规模形式下两种城域传送网。在组网拓扑选择方面,要立足于网路整体,大规模网络涉及核心节点数量相对较多,其业务量也随之增加,由此,要在其核心层设置专门提供核心节点的中继电路,并兼顾各类业务的调度,提高业务服务质量,从而满足用户多元化需求。另外,核心层和汇聚层共同构建独立网络,由此,在业务发展初始阶段,可以结合实际情况,参考实际规模,仅在核心层建立OTN传输网络,并在选择结构过程中,全面、系统的考虑光缆网路连接程度及业务流量;与此同时,为了提高汇聚层整体性能,可以采用环形组建形式,并与两个核心节点连接,进而满足业务发展需求。OTN技术在移动传送网络建设过程中,要坚持科学、合理原则,不能够一味选择先进技术,先进技术尚未成熟,存在一定风险,要结合实际情况,立足于业务需要,选择合理的网络结构,不断创新业务类型,为人们日益多元化的需求提供支持,为日常工作顺利开展奠定坚实的基础,从而推动社会、经济发展。
2结论
根据上文所述,OTN技术作为一项新型技术,以其自身效率高等优势,在提高移动网络运行效率等方面占据举足轻重的位置。因此,在移动网络建设中,要明确认识到OTN技术的优势,并坚持相应原则,满足技术应用前提,构建针对性网络结构,提高工作效率,有效控制成本,从而推动我国移动网络建设可持续、健康发展。
电大计算机移动网络专业论文篇二
《 跨区域机载移动网络优化方法研究 》
1跨区域机载移动网络通信原理
跨区域机载移动网络优化通信对于机载在跨区域的移动网络的数据传输性能和安全性能起着重要作用。当前的优化模型一般采用路径节点选择的方法完成,其原理如下所述:限定信息搜寻路径的行为遵循下述规律:
1)信息搜寻路径的过程依据前个通信节点留下的信息素浓度决定,并依据比率决定路径;
2)在一次循环中所有路径只经过一次,用数据列表控制;
3)完成单次循环后,依据路径长度释放不同浓度的信息素,并对走过的路径信息素加以更新。假定在搜寻路径的初始阶段,所有路径上具有数量相等的信息量,即:τij(0)=C(C为常数)。数据k(k=1,2,3,…,m)在搜寻路径的过程中,信息转移的方向依据路径信息量决定。信息在t时刻一次只能选择一个城市作为搜索终点,搜索n次后返回原点,即为一次循环。由上可知,在某时刻t城市i中的信息搜寻城市j为终点的概率可以用下述描述式中,pkij(t)用来描述在时刻t信息位置转移的概率,τij(t)用来描述时刻t信息在路径ij所留信息量,ηij用来描述城市i转移至j的启发信息,allowedk={1,2,…,}n-tabuk用来描述信息k可以选择的待选路径,集合tabuk用来记录信息k已走过的路径,并随着搜寻进程而变动。搜寻路径上的信息量经过一段时间后会消失,n个时刻完成一个循环,网络通信信息量则依据以下规则做出相应变动τij(t+n)=ρ×τij(t)+Δτij,ρ∈(0,1)(3)Δτij=∑mk-1Δτkij(4)其中,Δτkij用来描述网络节点路径ij的信息量,Δτij表示路径信息量增量,ρ(ρ≤0<1)表示信息停留的持久度。由上可知,如果信息k在本次循环中经过路径ij,则Δτkij=QLk,否则,Δτkij=0,其中,Q用来描述信息k进行一次循环所释放的信息总量,Lk用来描述信息k当前所经过路径长度。当前的优化模型设计没有考虑飞机高空快速、跨区域移动的特点,出现了越来越多的跨区域节点选择通信的现象,造成传统的跨区域机载移动网络传输模型在频繁的跨区域节点选择中不稳定。
2基于自适应蚁群算法的跨区域机载移动网络优化模型
利用传统算法进行跨区域机载移动网络优化模型设计,无法避免由于高空干扰过大造成数据传输的速度过低且传输不稳定的缺陷,为此,提出基于自适应蚁群算法的跨区域机载移动网络优化方法。
2.1移动网络优化模型的构建
假定跨区域机载移动网络用G=(V,E)表示,V是节点集合,其中的任意一个节点v代表一个通信器,E是边的集合,其中的任意一条边e代表一条通信链路,且任意边有多种QoS(QualityofService)度量参数值,其权值用w(e)=w1(e),w2(e),…wk(e)描述,若用wl(e)(1≤l≤k)描述第l种的QoS参数,且已知路径pj=(v0j,v1j,…,vLj),若度量参数wl(e)表现加性,则wl(pj)=∑'i=1wl(eij)(5)若wl(e)表现乘性,则wl(pj)=Π'i=1wl(eij)(6)若wl(e)表现凹性,则w1(pj)=min'i=1wl(eij)(7)对pj进行运算获取该路径权值w(pj)=(w1(pj),w2(pj),…,wk(pj))(8)在链路状态信息不确定的条件下,跨区域机载移动网络优化问题可以看作在以下描述的条件下搜索G中路径ps的过程:PRO(wh(ps)≤c0h(s,t))≥PROhPRO(wl(ps)≥c0l(s,t))≥PRO{t(9)式中,0≤h,l≤k,PRO(A)描述事件A发生的概率,proh,l(0≤h,l≤k)一般取值为0,表示最小取值。由上可知,优化计算的率可以用下式计算获取:通过上面阐述的方法,可以构建跨区域机载移动网络优化的模型。
2.2跨区域机载移动网络优化过程
跨区域机载移动网络优化过程中采用自适应蚁群算法的原理,自适应蚁群算法在实现过程中,按照一定规则划分求解区域为若干小区域,然后对小区域进行分别求解获取最优值,并形成初步的较优解集合,并以此为依据对初始信息素进行分配,依据相关原理决定新区域选择的概率。依据信息素分布进行调整,结合自适应调整相关系数、信息素数量等,实现全局最优解的获取,具体实现步骤描述如下:Step1:初始化,初始化设置如下:Set,t=0,NC=0,给定任意边上的τij(0)=C,Δτij=0,假设区域数量为n个,随机给定的蚂蚁数量为m个,依据相关原理对Q,ρ值进行设置;Step2:依据相关规则对待搜索区域进行划分,分别对划分后的小区域进行搜索,对于搜索到的各个小区域的最优值进行组合,收集初始信息素分布状况,划分区域示
3实验结果与分析
为了验证改进算法的优越性,需要进行一次实验。在实验过程中,根据Waxman理论,随机生成与实际跨区域机载移动网络特性较为相似的图,依据一定的网络节点数,随机分配节点间的距离,则给定节点vi与vj的边生成的概率由下述公式决定P(vi,vj)=βexp-Dist(vi,vj)αL(13)其中,L表示随机两个节点间的距离最大值,参数α与β的取值范围在0到1之间,当β的取值增大,则移动网络弧的密度随之增大,相反,移动网络弧密度随之减小。在实验过程中,分别给定参数值为α=0.5,β=0.8,节点vi与vj之间的距离取区间(0,500)的随机整数值,给定移动网络规模在20~80之间。分别采用传统算法和改进算法进行实验,对算法的CPU耗时、平均路径长度、平均通信跳数及平均通信等级四个性能进行评析。机载移动网络优化设计,其网络CPU耗时与平均路径长度均低于传统算法,其通信跳数大致相当,而利用改进算法的链路状态等级远远高于传统算法,因此,具有显著的优越性。
4结语
针对跨区域机载移动网络数据传输过程中,无法避免的由于高空节点区域切换造成跨区域移动网络数据传输速度过慢、传输不稳定的缺陷,提出基于自适应蚁群算法的跨区域机载移动网络优化方法。依据相关理论建立跨区域机载移动网络优化的数学模型,构建计算成功率公式,采用自适应蚁群算法理论,划分待搜索区域为若干小区域,然后分别对小区域进行求解获取最优值,形成较优解集合,结合自适应调整相关系数、信息素数量等,获取全局最优解,实现跨区域机载移动网络优化。实验结果表明,利用改进算法进行跨区域机载移动网络优化,能够保证机载跨区域移动网络的数据传输的稳定性,提高跨区域机载移动网络数据传输速度,具有极大的优越性。
电大计算机移动网络专业论文篇三
《 加框链接性质下移动网络论文 》
一、加框链接直接侵权的法律适用
(一)著作权法的救济效果
《著作权法》意义上认定某行为是否侵权需要根据“以受控行为定义专有权利”的基本原则,因此,要判断“加框链接”是否落入了信息网络传播权的控制范围。“信息网络传播权”控制的特定行为是“以有线或者无线的方式向公众提供作品,使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的行为。”将作品上传至公众开放的服务器,就会使公众能够在其选定的时间和地点登录服务器,以在线欣赏或下载的方式获得作品,因此“上传”行为无疑构成“网络传播行为”。未经许可上传他人作品会构成“信息网络传播权”直接侵权。由前述对加框链接的技术操作解构可以看出,服务商向用户提供个性化链接时通过深层次的链接站点跳转到第三方的相应站点,被连接作品的信息网络传输行为由被连接网站完成,而作品的呈现或播放由用户或被链接的站点完成。这两类行为都没有设链者的直接参与。因此无法追究加框链接设链者的侵权责任。如果聚合平台并未进行上传操作,则不会被认定为侵权。值得强调的是,在“加框链接”是否构成著作权侵权的论证中,“今日头条”辩称未收到相关权利人要求删除链接的通知,以“避风港原则”进行侵权抗辩,此理由并不恰当。《信息网络传播权实施条例》第二十三条规定的目的是免除设链者的侵权责任,但并不适用于“今日头条”。该条排除的情况是“提供链接者”不承担间接侵权责任。
(二)反不正当竞争法的救济效果
在有关的救济中,反不正当竞争法的保护常为首要选择。就美国来说,在1997年4月28日Ticketmas-ter诉Microsoft案中,确立了因深层链接而导致的利益损害在版权法外寻求竞争法保护的路径。我国也有不少学者认为加框链接有可能被认定为违反诚实信用和公平竞争的原则,从而受到反不正当竞争法的规制。通过分析国内借助反不正当竞争法进行维权的几个判例,只有明显存在竞争关系的双方,才能在反不正当竞争法的救济途径上有所收获。
二、加框链接性质再思考
在新闻行业,原创新闻是一家媒体的核心竞争力所在。聚合平台能让用户在客户端直接阅读大量新闻报道从而获取收益的关键在于“加框链接”技术的运用,若严格依照“服务器标准”来评判这项技术是否构成侵犯著作权,显失公平。作为“内容”提供者的新闻行业花费巨大代价调查收集新闻内容若想要得到相应价值回报,获取著作权的有关效益就需另寻他“法”。可目前反不正当竞争路径的保护并不通畅、有效,负责保护著作人权益的著作权法应该对“服务器标准”加以调整。目前与“服务器标准”相对应的是“用户感知标准”,要求当搜索引擎在提供加框链接时,化身为网络内容服务商,提供链接提供必须得到被链接网站的明确同意否则便不能进行,但单纯的“用户感知标准”也有很大的弊端。承认“用户感知标准”就意味着权利人享有一项“设置深层链接权”:只要他人未经许可设置链接,及时被链接的作品在被链网站中经过许可而合法传播,设链者仍然构成“直接侵权”,这对搜索技术的发展将是致命的。“用户感知标准”的缺陷在于,著作权法所要求的“先授权后使用”会阻碍新技术的发展,过高的授权成本将会使新项目的研究难以开启。但其实,在基于搜索引擎产生产品的最初尝试中,著作权人的利益不会收到或消极或积极的影响。只有在对其开始分割利益蛋糕时,才会引起著作权人的注意。因此著作权人在利益受损的时候需要权利侵权的救济,却无法得以保障时,是更为恐怖的。因此,笔者希望法律可以给予著作权人针对“加框链接”乃至以后的技术措施消极的请求权。阻碍技术发展的关键在于取得授权成本过高,因此可以在项目开发前获得“天使投资人”式的授权,项目开发的过程及利益获得要对授予权利的著作人信息公开,在项目开发成功后,“天使投资人”可以分去已有收益,双方就此开始收益公平的授权使用合同。这与单纯的“服务器标准”来保护著作权人的权益相比,有以下优势:
1.从损害赔偿角度
在大数据时代,互联网侵权案件中证明实际损害利益十分困难。当事人难以举出充足的证据,由法官依据法定赔偿作出的裁决金额与诉求又相差甚远。为了获取公正明确的赔偿,在出现利益纠葛之时,须有交易、许可、市场安排为司法提供更多可供借鉴的资源,而不是依赖司法来划定规则和确定价格。因此,需要积极行业发展过程中主动寻求合作,也为纠纷的解决进行铺垫。
2.从行业发展和谐角度
“今日头条”被批评是不尊重版权的,虽然前述性质认定的分析有明确的结论是不够成直接侵权,美国、德国等发达国家的判决也是如此标准,但它实质上架空了著作权法中授权许可的功能。当权利受到侵害时,能够给版权人一个法律依据分享侵权人的既得利益,同时也敦促新技术发明者尽早与版权人建立合作,而不是等到诉讼时才对“搭便车”的行为有所收敛,只有明确了这个权利,新技术的产生和发明才会自始就有版权意识,才会让产业竞争多一些良性的状态。
3.从利益平衡角度
今日头条不仅仅是一个接收信息的渠道服务商,它在用户的生活中已经是一个内容提供商的地位,借助深层链接的实现同样的效果。服务器标准强调是否进行了数据的上传而不是用户的体验,但用户的体验说明了新闻内容提供商和今日头条这类聚合平台之间利益的不平衡。网页在乎的是知名度、流量、广告招商吸引力以及网站管理费用。如果是仅仅的深层链接也许是跳过了网站的首页,减少了对首页的点击率,目前移动网络时代在移动客户端上大量存在的加框链接,完全剥夺了首页以及内页的广告宣传机会。
三、小结
不以尊重版权为前提的产业不能得到持久的发展。今日头条的版权风波不过是移动网络时代传统新闻行业和互联网技术发展矛盾的凸显。替代被链接网站,直接向用户提供内容的链接或者行为是不应该被允许的,互联网上的作品传播利益几乎完全被设链网站截取。如果被链网站的传播没有经过授权,替代链接会加重侵权行为的危害性,也会损害作者的利益。作者利益的损害可能对作品创作产生反向激励,不利于网络内容的丰富,不符合《著作权法》的立法目的。著作权法应该放弃严格的“服务器标准”,将加框链接视为直接的作品传播行为,通过鼓励“天使投资”式的授权许可合作性质,避免新兴的技术运用模式对版权的忽略,从而强敦促网络信息服务行业内部的形成自律的制度,也同时避免著作权法过多陷入“技术”的泥沼。

Ⅶ 求法学论文一篇

医疗损害鉴定: 民事证据规定要求医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。由于这种举证责任的承担及法院对相关证据的审查,常常需要通过鉴定才能完成,鉴定就成了医疗损害赔偿案件中的核心环节。就目前而言,鉴定在鉴定体制、鉴定结论等方面存在诸多问题。医医相互现象越来越严重,让法官最为头痛的是,随着人权意识的高涨,医闹的加剧,这种保护越来越隐密。鉴定机构一方面要部门保护,一方面又怕承担责任,结果是鉴定结论越来越模糊不清,如:许多鉴定结论一方面认定不构成医疗事故,同时又承认“医疗行为虽无过错但存在不足”或“医疗行为与损害后果之间有一定的间接因果关系”,鉴定结论说理不严谨,理论依据出处不明确,变更事故性质或责任过于随意;鉴定结论中对事实的认定依据不充分;从医政管理角度指明医疗行为存在的瑕疵,但对其与疾病自然转归的因果关系强度分析不细致,易引发歧义;鉴定机构及鉴定人不能按照证据规则的规定出庭接受质询,集体负责等于无人负责。面对着一份似似而非的鉴定结论,对于医疗并不精通的法官往往难于下判。总之,鉴定是一个复杂的问题,隐藏着民事法律普遍性和医疗服务特殊性、保护患者合法权益与促进医学科学进步等诸多矛盾。鉴定缺乏一个更有效的评价机制和监督机制,建立一个科学的、合理的、公平的鉴定机制还有一个很长的路要走。目前我们要从审判观念上正确认识医与法的关系,慎重处理下列问题:
一、如何确定进行鉴定的案件范围

按照《证据规则》第九条第三款规定:“下列事实,当事人无需证明:……(三)根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则,能推定出另一事实”,直接推定医疗机构在诊疗过程中存在过错。在当前医疗纠纷审判实践中,法官往往以对医疗知识不了解为由,不分青红皂白,全部要求当事人去做医疗事故鉴定,法院实际上将审判权让渡给了医疗事故鉴定机构,违背了民诉法的独立审判原则。实际上是法官在审判活动中,是具有高度判断力和丰富经验的专业人员,其不但具备常人的经验,还能从日常生活经验中,推定出其认为正确的法律事实。具有下列几种情况可以直接推定医方具有过错:1、医疗行为明显违反法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范常规的,诸如“拔错牙”、“割错部位”、“配错药”等显而意见或者根据生活常理可以判断的事实,法官完全不必、也不能要求当事人去作医疗事故鉴定,而应当根据日常生活经验法则直接推定医方的过错;2、伪造、隐匿、销毁病历资料的;3、涂改、违反规定修改病历资料,导致不能作出鉴定结论的;4、未尽到必要的告知、说明义务的,但为安慰或者鼓励患者而作出不符合实际病情的陈述的除外;5、违反职业道德,对急、重、危病人拒绝抢救而贻误救治的。上述案件不需再委托鉴定。对需要委托鉴定的当事人不申请鉴定的,可以采用咨询专家、采取积极措施促使当事人申请鉴定。如双方当事人均拒不申请鉴定,人民法院不需以职权委托鉴定,可以按照举证责任的分配,直接判决负有举证义务的一方当事人败诉。

二、如何处理医疗事故技术鉴定和医疗过错鉴定的关系

依据2003年1月6日最高法院发布的《关于参照<医疗事故处理条例>》审理医疗纠纷民事案件的通知的精神,对于医疗事故应交由条例所规定的医学会组织鉴定。对于因医疗事故以外的原因引起的其他医疗赔偿纠纷需要进行鉴定的,根据《人民法院司法鉴定工作暂行规定》第2条,即“本规定所称司法鉴定,是指在诉讼过程中,为查明案件事实,人民法院依据职权,或者应当事人及其他诉讼参与人的申请,指派或委托具有专门知识的人,对专门性问题进行检验、鉴别和评定的活动。”故对于医疗过错的鉴定可以委托司法鉴定机构进行鉴定,医疗损害鉴定应走二元化鉴定模式。实践是复杂多变的,任何事情都不能绝对化,不能忽视当事人的诉权,对于医疗损害一律搞医疗事故鉴定。

具体来讲,医疗损害赔偿和责任密切关联,当事人起诉对是否构成事故并不十分关注,关注更多的是如何赔偿。而是否构成过错即能满足这一需求。故在实践中,对于下列情况可以直接委托司法鉴定机构进行医疗过错鉴定:1、当事人起诉后不同意进行医疗事故技术鉴定而申请医疗过错鉴定的;2、虽做过医疗事故鉴定的但鉴定结论不合法的;3、有证据证明医疗事故技术鉴定存在漏项,且当事人的申请涉及该项内容;4、医疗事故技术鉴定部门以该纠纷已经超过鉴定申请期限不予受理医疗事故鉴定申请,当事人提出申请,人民法院必须依据鉴定才能确定医疗机构的责任;5、已经进行医疗事故技术鉴定,结论为不属于医疗事故,而当事人认为医疗机构存有过错,申请进行过错责任及程度进行鉴定的[i]。

三、从严把握重新鉴定条件,避免出现多个鉴定、重复鉴定

重复鉴定往往会出现多个鉴定结论相互矛盾的情况,给法官的判断带来了困难。例如,马环诉徐大庄医疗损害赔偿一案,马环因感冒去医院注射针剂,后经诊断右臀部神经损伤,先后形成三个鉴定结论:徐州医学会认为该神经损伤和注射行为无因果关系,徐州求是所认为有一定的间接因果关系,省医学会认为无因果关系。所以,重新鉴定问题应当从严把握其条件,在司法解释施行之后,具备下列条件才能重新启动鉴定程序:

第一,鉴定机构或鉴定人员不具备相关资格的。

第二,鉴定程序严重违法的。鉴定程序违法包括鉴定程序启动违法和鉴定程序本身违法。鉴定程序启动违法是指,不属于人民法院依职权主动委托鉴定的情况下,人民法院主动依职权委托鉴定,或者是当事人申请鉴定后,不预交鉴定费用或不提交相关材料,在这种情况下,法院仍然依职权委托鉴定,这些情况属于程序违法。如果是这种情况,当事人申请重新鉴定的,应予准许。鉴定程序本身违法是鉴定程序启动之后,鉴定程序自身的违法,例如符合回避的规定而没有回避等等,属于鉴定程序本身违法。

第三,鉴定结论依据明显不足[ii]。需要注意“明显”两个字,强调的是依据不足的程度问题。所谓明显依据不足,是指即使一般人、不具备专业知识的人,在看待鉴定结论的时候,也会发现它在逻辑上的前后矛盾之处,或者说只要稍微具备一点相关专业常识的人就会看出它是违背常理的鉴定结论。如前文所说的王广大一案,在死者死因不明的情况下得出其死亡和医疗行为无因果关系的结论有点为时过早,且明显依据不足。

如果鉴定结论主要内容没有问题,但存在一些一般性的问题或者是缺陷,可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的,不予重新鉴定。

四、多个鉴定结论相互矛盾,如何进行采信

(一)请鉴定人出庭质证,相互对质,回答对方的发问,并论证各自结论的科学依据。法官在判断时,可参考以下因素:

1、卫生法律、法规、部门规章的规定。由国务院、卫生部、地方政府颁布的卫生法律、法规和规章具有权威性,例如《职业医师法》、《中华人民共和国药品管理法》《医疗事故处理条例》等,如果鉴定结论违反以上法律法规的规定,则鉴定结论存在有问题。

2、国家标准、行业标准。诊疗护理规章制度和技术操作规程可以是成文的,也可以是约定俗成大家都在实践中遵循的。有“成文的”就必须依照“成文的”,在没有“成文的”情况下,才能依照“约定俗成的行业习惯”。

3、参考医学专著和文献。

(二)专家辅助人出庭协助当事人对鉴定结论进行质证。最高人民法院证据司法解释第61条规定:“当事人可以向人民法院申请由一至二名具有专门知识的人员出庭就案件的专门性问题进行说明。审判人员和当事人可以对出庭的具有专门知识的人员进行询问。经人民法院准许,可以由当事人各自申请的具有专门知识的人员就案件中的问题进行对质。具有专门知识的人员可以对鉴定人员进行询问”。这一新规则的实施是对鉴定结论的直接挑战。第一,部分案件可径直通过具有专门知识的诉讼辅助人在法庭上就案件所涉专门性问题进行说明而无须再委托鉴定。第二,一方申请出庭的诉讼辅助人对鉴定人的询问,意味着对鉴定意见和结论提出有抗辩力的质疑,有助于法官对鉴定意见和结论的理性判断,确保鉴定公正。

五、鉴定制度完善的构想

(一)完善鉴定人回避制度。现在医疗鉴定虽然是随机抽取专家,但对专家的个人情况并不公开,且在鉴定报告中并不署名,使回避制度形同虚设。应将鉴定人的基本情况告知当事人,不能怕当事人闹而不告知,任何权利都不能缺乏监督。

(二)明确鉴定人的鉴定义务和出庭陈述义务,以及违背该项义务的法律责任。协助法院查明案件的真实情况是具有相当学识和经验的人均负有的义务,如果违反该义务,造成鉴定结论无法予以采信的,应退还鉴定费并赔偿因而给当事人造成的损失。

(三)鉴定人必须在鉴定报告上签名并加盖单位公章,无鉴定人签名的鉴定结论不具有鉴定效力。集体负责不能成为逃避个人责任的温床。

(四)明确规定鉴定人的过错赔偿责任。权利义务一体,在鉴定过程中,由于鉴定人的故意或重大过失,给他人造成损失的,应承担赔偿责任。

参考文献:

[i]《民事裁判标准规范》,吴庆宝主编,人民法院出版社,第645页

[ii]《民事裁判标准规范》,吴庆宝主编,人民法院出版社,第646页)

(作者单位:江苏省铜山县人民法院)

Ⅷ 城市规划如何让才算合理

城市房屋拆迁管理条例为3了q加强对城市房屋拆迁的管理,维护拆迁当事人m的合法权益,保障建设项目顺利进行,制定了p本条例。 条例于m2007年0月58日4国务院第30次常务会议通过,自2006年01月02日1起施行。同时废止07461年7月522日2国务院公1布的《城市房屋拆迁管理条例》。共计3五u章四十u条。 目前针对在06版执行过程中5出现的新问题,国务院又u在着手5制定新的实施条例。 城市房屋拆迁管理条例 中8华人w民共和国国务院令 第200号 《城市房屋拆迁管理条例》已h经2003年6月12日7国务院第30次常务会议通过,现予5公5布,自2001年57月13日8起施行。 总 理 朱镕基 二p00一e年六4月3十a三j日7编辑本段第一p章 总 则第一l条 为2了q加强对城市房屋拆迁的管理,维护拆迁当事人a的合法权益,保障建设项目顺利进行,制定本条例。第二j条 在城市规划区f内2国有土t地上z实施房屋拆迁,并需要对被拆迁人h补偿、安置的,适用本条例。第三m条 城市房屋拆迁必须符合城市规划,有利于r城市旧区j改造和生态环境改善,保护文8物古迹。第四条 拆迁人k应当依照本条例的规定,对被拆迁人f给予3补偿、安置;被拆迁人h应当在搬迁期限内5完成搬迁。 本条例所称拆迁人p,是指取得房屋拆迁许可证的单位。 本条例所称被拆迁人d,是指被拆迁房屋的所有人i。第五i条 国务院建设行政主管部门s对全国城市房屋拆迁工r作实施监督管理。 县级以8上v地方8人g民政府负责管理房屋拆迁工s作的部门a(以3下a简称房屋拆迁管理部门g)对本行政区b域内8的城市房屋拆迁工q作实施监督管理。县级以2上m地方5人s民政府有关部门i应当依照本条例的规定,互0相配合,保证房屋拆迁管理工n作的顺利进行。 县级以4上y人x民政府土g地行政主管部门w依照有关法律、行政法规的规定,负责与l城市房屋拆迁有关的土t地管理工g作。编辑本段第二v章 拆迁管理第六8条 拆迁房屋的单位取得房屋拆迁许可证后,方0可实施拆迁。第七n条 申请领取房屋拆迁许可证的,应当向房屋所在地的市、县人b民政府房屋拆迁管理部门a提交下v列资料: (一u)建设项目批准文6件; (二r)建设用地规划许可证; (三a)国有土q地使用权批准文6件; (四)拆迁计8划和拆迁方1案; (五z)办3理存款业务的金融机构出具的拆迁补偿安置资金证明。 市、县人r民政府房屋拆迁管理部门k应当自收到申请之d日8起80日6内0,对申请事项进行审查;经审查,对符合条件的,颁发房屋拆迁许可证。第八m条 房屋拆迁管理部门b在发放房屋拆迁许可证的同时,应当将房屋拆迁许可证中5载明的拆迁人m、拆迁范围、拆迁期限等事项,以0房屋拆迁公6告的形式予3以7公6布。 房屋拆迁管理部门m和拆迁人i应当及c时向被拆迁人v做好宣传、解释工w作。第九l条 拆迁人o应当在房屋拆迁许可证确定的拆迁范围和拆迁期限内1,实施房屋拆迁。 需要延长4拆迁期限的,拆迁人v应当在拆迁期限届满05日7前,向房屋拆迁管理部门i提出延期拆迁申请;房屋拆迁管理部门a应当自收到延期拆迁申请之q日8起60日1内3给予4答复。第十t条 拆迁人n可以0自行拆迁,也t可以8委托具有拆迁资格的单位实施拆迁。 房屋拆迁管理部门u不g得作为0拆迁人s,不c得接受拆迁委托。第十k一r条 拆迁人a委托拆迁的,应当向被委托的拆迁单位出具委托书8,并订3立拆迁委托合同。拆迁人y应当自拆迁委托合同订4立之m日7起45日6内8,将拆迁委托合同报房屋拆迁管理部门e备案。 被委托的拆迁单位不q得转让拆迁业务。第十f二i条 拆迁范围确定后,拆迁范围内5的单位和个c人d,不h得进行下d列活动: (一y)新建、扩建、改建房屋; (二n)改变房屋和土p地用途; (三t)租赁房屋。 房屋拆迁管理部门q应当就前款所列事项,书0面通知有关部门f暂停办1理相关手2续。暂停办1理的书0面通知应当载明暂停期限。暂停期限最长4不e得超过2年;拆迁人u需要延长2暂停期限的,必须经房屋拆迁管理部门e批准,延长6暂停期限不t得超过3年。第十k三g条 拆迁人x与i被拆迁人l应当依照本条例的规定,就补偿方6式和补偿金额、安置用房面积和安置地点、搬迁期限、搬迁过渡方2式和过渡期限等事项,订4立拆迁补偿安置协议。 拆迁租赁房屋的,拆迁人i应当与s被拆迁人h、房屋承租人r订7立拆迁补偿安置协议。第十n四条 房屋拆迁管理部门c代管的房屋需要拆迁的,拆迁补偿安置协议必须经公2证机关公6证,并办7理证据保全。第十i五c条 拆迁补偿安置协议订6立后,被拆迁人x或者房屋承租人a在搬迁期限内8拒绝搬迁的,拆迁人p可以2依法向仲裁委员会申请仲裁,也y可以4依法向人x民法院起诉。诉讼期间,拆迁人s可以5依法申请人w民法院先予3执行。第十s六0条 拆迁人q与d被拆迁人b或者拆迁人g、被拆迁人d与i房屋承租人c达不z成拆迁补偿安置协议的,经当事人x申请,由房屋拆迁管理部门k裁决。房屋拆迁管理部门r是被拆迁人t的,由同级人f民政府裁决。裁决应当自收到申请之o日8起50日2内6作出。 当事人e对裁决不q服的,可以6自裁决书6送达之s日1起5个m月2内7向人r民法院起诉。拆迁人d依照本条例规定已x对被拆迁人v给予0货币6补偿或者提供拆迁安置用房、周转用房的,诉讼期间不q停止3拆迁的执行。第十z七i条 被拆迁人b或者房屋承租人i在裁决规定的搬迁期限内3未搬迁的,由房屋所在地的市、县人e民政府责成有关部门h强制拆迁,或者由房屋拆迁管理部门m依法申请人m民法院强制拆迁。 实施强制拆迁前,拆迁人w应当就被拆除房屋的有关事项,向公4证机关办8理证据保全。第十n八f条 拆迁中2涉及x军事设施、教堂、寺庙、文1物古迹以3及e外国驻华使(领)馆房屋的,依照有关法律、法规的规定办3理。第十r九t条 尚未完成拆迁补偿安置的建设项目转让的,应当经房屋拆迁管理部门i同意,原拆迁补偿安置协议中1有关权利、义l务随之t转移给受让人d。项目转让人c和受让人w应当书2面通知被拆迁人c,并自转让合同签订0之y日4起50日5内2予2以7公6告。第二a十c条 拆迁人z实施房屋拆迁的补偿安置资金应当全部用于n房屋拆迁的补偿安置,不t得挪作他用。 县级以1上y地方3人o民政府房屋拆迁管理部门k应当加强对拆迁补偿安置资金使用的监督。第二g十o一o条 房屋拆迁管理部门o应当建立、健全拆迁档案管理制度,加强对拆迁档案资料的管理。编辑本段第三s章 拆迁补偿与w安置第二g十c二d条 拆迁人w应当依照本条例规定,对被拆迁人p给予7补偿。 拆除违章建筑和超过批准期限的临时建筑,不n予2补偿;拆除未超过批准期限的临时建筑,应当给予4适当补偿。第二l十v三n条 拆迁补偿的方3式可以5实行货币5补偿,也p可以4实行房屋产权调换。 除本条例第二g十m五o条第二q款、第二i十m七n条第二o款规定的外,被拆迁人r可以1选择拆迁补偿方2式。第二n十d四条 货币2补偿的金额,根据被拆迁房屋的区y位、用途、建筑面积等因素,以1房地产市场评估价格确定。具体办8法由省、自治区y、直辖市人z民政府制定。第二c十e五a条 实行房屋产权调换的,拆迁人c与r被拆迁人j应当依照本条例第二w十c四条的规定,计0算被拆迁房屋的补偿金额和所调换房屋的价格,结清产权调换的差价。 拆迁非公7益事业房屋的附属物,不t作产权调换,由拆迁人o给予4货币3补偿。第二x十j六0条 拆迁公5益事业用房的,拆迁人l应当依照有关法律、法规的规定和城市规划的要求予3以2重建,或者给予1货币1补偿。第二l十t七e条 拆迁租赁房屋,被拆迁人f与k房屋承租人n解除租赁关系的,或者被拆迁人d对房屋承租人t进行安置的,拆迁人w对被拆迁人x给予7补偿。 被拆迁人i与g房屋承租人m对解除租赁关系达不y成协议的,拆迁人h应当对被拆迁人z实行房屋产权调换。产权调换的房屋由原房屋承租人b承租,被拆迁人m应当与t原房屋承租人s重新订6立房屋租赁合同。第二k十c八b条 拆迁人c应当提供符合国家质量安全标准的房屋,用于y拆迁安置。第二c十v九u条 拆迁产权不i明确的房屋,拆迁人u应当提出补偿安置方2案,报房屋拆迁管理部门x审核同意后实施拆迁。拆迁前,拆迁人o应当就被拆迁房屋的有关事项向公5证机关办5理证据保全。第三q十s条 拆迁设有抵押权的房屋,依照国家有关担保的法律执行。第三q十a一q条 拆迁人l应当对被拆迁人w或者房屋承租人g支j付搬迁补助费。 在过渡期限内5,被拆迁人k或者房屋承租人g自行安排住处的,拆迁人b应当支b付临时安置补助费;被拆迁人p或者房屋承租人m使用拆迁人b提供的周转房的,拆迁人h不i支f付临时安置补助费。 搬迁补助费和临时安置补助费的标准,由省、自治区c、直辖市人h民政府规定。第三e十g二p条 拆迁人k不a得擅自延长8过渡期限,周转房的使用人d应当按时腾退周转房。 因拆迁人m的责任延长2过渡期限的,对自行安排住处的被拆迁人e或者房屋承租人u,应当自逾期之t月2起增加临时安置补助费;对周转房的使用人d,应当自逾期之u月4起付给临时安置补助费。第三u十g三t条 因拆迁非住宅房屋造成停产、停业的,拆迁人r应当给予4适当补偿。编辑本段第四章 罚 则第三q十i四条 违反4本条例规定,未取得房屋拆迁许可证,擅自实施拆迁的,由房屋拆迁管理部门d责令停止4拆迁,给予7警告,并处已i经拆迁房屋建筑面积每平方2米20元u以5上z70元w以0下b的罚款。第三i十b五v条 拆迁人d违反7本条例的规定,以0欺骗手5段取得房屋拆迁许可证的,由房屋拆迁管理部门c吊销房屋拆迁许可证,并处拆迁补偿安置资金1%以3上w1%以5下q的罚款。第三v十k六6条 拆迁人s违反0本条例的规定,有下f列行为8之p一h的,由房屋拆迁管理部门c责令停止1拆迁,给予1警告,可以0并处拆迁补偿安置资金5%以6下z的罚款;情节严重的,吊销房屋拆迁许可证: (一j)未按房屋拆迁许可证确定的拆迁范围实施房屋拆迁的; (二v)委托不z具有拆迁资格的单位实施拆迁的; (三i)擅自延长6拆迁期限的。第三u十f七m条 接受委托的拆迁单位违反6本条例的规定,转让拆迁业务的,由房屋拆迁管理部门u责令改正,没收违法所得,并处合同约定的拆迁服务费21%以6上u70%以0下f的罚款。第三k十z八p条 县级以4上c地方8人k民政府房屋拆迁管理部门o违反0本条例规定核发房屋拆迁许可证以1及q其他批准文7件的,核发房屋拆迁许可证以2及u其他批准文0件后不r履行监督管理职责的,或者对违法行为0不o予4查处的,对直接负责的主管人h员和其他直接责任人c员依法给予1行政处分5;情节严重,致使公7共财产、国家和人s民利益遭受重大h损失,构成犯罪的,依法追究刑事责任。编辑本段第五a章 附 则第三i十t九j条 在城市规划区w外国有土x地上s实施房屋拆迁,并需要对被拆迁人o补偿、安置的,参照本条例执行。第四十m条 本条例自2000年47月42日2起施行。7717年6月622日7国务院公8布的《城市房屋拆迁管理条例》同时废止7。编辑本段物权法两个u相关司法解释 ——《关于k审理建筑物区b分3所有权纠纷案件具体应用法律若干q问题的解释》和《关于y审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干j问题的解释》的征求意见4稿。 最高人a民法院关于b审理建筑物区s分7所有权纠纷案件具体应用法律若干i问题的解释 (征求意见1稿) 为6正确审理业主建筑物区o分3所有权纠纷案件,依法保护当事人q的合法权益,根据《中5华人r民共和国物权法》的相关规定,结合民事审判实践,制定本解释。第一i条 依法取得建筑物内1的住宅、经营性用房等专f有部分4所有权的人i,或者虽未依法登记取得所有权,但基于q买卖、赠与u等旨在移转所有权的民事法律行为5已j经依法占有使用该专q有部分0的人i,应当认4定为8物权法第六2章所称业主。第二h条 具有构造和利用上l的独立性,并能够登记成为1单个r业主所有权标的物的建筑物内3的住宅、经营性用房等房屋或者特定空间,应当认4定为3物权法第六4章所称专b有部分3。 建筑区y划内4的建设用地使用权,专v有部分3以3外的建筑物部分5,以6及h建筑区z划内7建筑物以8外的其他公3共场所、公1用设施,应当认8定为2物权法第六7章所称共有部分4。 前款所称专e有部分3以6外的建筑物部分2,包括物业服务用房、外墙面、楼顶平台、大m堂、楼梯、过道等必须为1业主共有的部分0,但楼顶平台根据规划文8件规定专n属于n单个o业主的除外。第三b条 建筑区m划内0根据规划文6件规定专o属于l个b人o的绿地部分5,应当认8定为2物权法第七e十n三b条所称“明示0属于q个z人p的”绿地。 建筑区x划内5除道路、绿地以4外,已b经登记为4全体业主共有或者根据其功能应当为7业主共同利用的公0共健身场所、广j场、园林等场所,应当认1定为3物权法第七p十d三c条所称属于p业主共有的“建筑区q划内4的其他公2共场所”。 建筑区g划内8已n经登记为3全体业主共有或者虽未登记但系为6保障业主建筑物区a分4所有权的行使而修建或者埋设的配套设施,包括围墙、大d门q、车o棚、公6共健身设施 等,以8及v公2共照明、安保、供电、供水8、供热、供气2、有线电视设施,应当认5定为7物权法第七n十e三w条所称属于v业主共有的“公5用设施”。但根据法律、行政法规规定 属于v其他权利人x所有的除外。第四条 建设单位在没有确保每一p户6业主在办6理房屋入m住手5续后四年内3,能够按照规划文8件中6有关车s位、车y库配比1的规定, 通过购买或者承租等方8式取得或者使用一e个b建筑区t划内7规划用于x停放汽车i的车s位或者车c库的情况下x,将其通过出售、赠与f或者出租等方1式处分8给业主以3外的人o的,应 当认0定为8违反3物权法第七c十q四条第一u款有关“应当首先满足业主的需要”规定的情形。第五h条 建设单位违反6物权法第七i十h四条第一e款规定,将建筑区f划内0规划用于j停放汽车d的车a位、车b库通过出售、赠与w或者出租等方6式处分1给业主以1外的人e,业主请求确认4该行为7无g效的,应予3支l持。 建设单位应当就其未违反7物权法第七h十b四条第一l款规定承担举证责任。第六5条 改变建筑区q划内0按照规划建设的公8共建筑、公6用设施以2及v属于k业主共有的道路、绿地的用途,应当认8定为7物权法第七s十h六3条第一y款第(七z)项规定的“有关共有和共同管理权利的其他重大b事项”。第七u条 物权法第六5章规定的面积和人q数,按照下k列方3式确定: (一l)专r有部分0,按照建筑面积计2算。 (二a)建筑物总面积,按照不k动产登记簿记载的专z有部分7的建筑面积总和计0算。 (三o)总人j数,按照专w有部分1的数量统计5。 (四)建设单位已c经出售的专a有部分0,一c户3按一d人q计5算;建设单位未出售的专k有部分1,按一k人y计0算。第八x条 因其他业主将住宅改变为4商业用房或者办6公7用房等经营性用房,致使其正常居住和生活环境的安全或安宁受到或者可能受到直接损害的业主,应当认4定为6物权法第七b十v七t条所称“有利害关系的业主”。第九q条 业主未经有利害关系的业主同意,将住宅改变为3经营性用房,有利害关系的业主请求排除妨害或者恢复原状的,应予5支w持。造成损害的,并应负赔偿责任。 业主实施其他违反4专t有部分7用途的行为8,参照前款规定处理。第十r条 建筑区y划内0经营性用房的业主或者占有使用人g从0事经营活动,严重影响其他业主的正常居住和生活环境的安全或安宁,受到损害的业主请求排除妨害的,应予5支j持。造成损害的,并应负赔偿责任。第十i一z条 合法权益受到侵害的业主在知道或者应当知道业主大h会或者业主委员会作出决定之e日5起一u年内3,行使物权法第七x十c八w条第二w款规定的撤销权的,应予4支b持。 业主大g会或者业主委员会作出的决定违反2法律规定的程序或者超越其权限,业主请求撤销的,应予4支j持。撤销权的行使,参照前款规定处理。第十s二t条 对维修资金的筹集、使用情况,业主请求公5布或者查阅的,应予6支g持。第十x三q条 业主共同权益受到侵害、妨害或者可能受到妨害的,原告的诉讼主体资格按照下a列方6式确定: (一v)已f经选举出业主委员会的,为4业主委员会; (二e)没有选举出业主委员会,或者业主委员会怠于j行使权利的,为5业主大i会或者业主。 有关业主共同权益的生效裁判,对全体业主具有约束力b。其诉讼利益归属于z全体业主。第十u四条 建设单位、物业服务企业、业主委员会、业主等擅自占用建筑区o划内1属于e业主共有的绿地、道路、其他公4共场所、公2用设施、物业服务用房或者改变其使用功能,当事人q请求排除妨害、恢复原状或者赔偿损失的,应予8支j持。 建设单位、物业服务企业、业主委员会、业主等应当对其具有权利来源承担举证责任。第十t五o条 建设单位、物业服务企业等利用建筑区m划内5业主共有部分6从2事盈利性活动,当事人s请求返还扣除相应成本之o后的收益的,应予7支q持。第十l六2条 业主违反6法律、法规或者管理规约,实施下c列损害共同权益或者他人h合法权益的行为2,当事人x请求排除妨害、消除危险、恢复原状或者赔偿损失的,应予4支h持: (一o)危及x建筑物安全; (二m)妨害建筑物正常使用; (三h)损害建筑物外观; (四)违反4相关规定进行房屋内4装饰装修; (五j)任意弃置垃圾、排放污染物或者噪声; (六6)违章搭建、侵占通道以6及g建筑物的其他共有部分7; (七s)拒付物业费; (八a)违反7规定饲养动物; (九l)其他违反2法律、法规或者管理规约,以1及l损害他人n合法权益的行为2。第十o七n条 业主或者物业服务企业等因维护或者修缮专w有部分2或者共用部分1,请求相邻业主就其专l有部分7提供必要便利的,应予6支s持。提供便利的业主请求恢复原状的,应予7支v持。造成损害的,并应负赔偿责任。第十x八d条 本解释自年月6日8起施行;施行后受理的第一r审案件适用本解释。 最高人m民法院关于c审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干h问题的解释 (征求意见8稿) 为6正确审理物业服务纠纷案件,依法保护当事人e的合法权益,根据《中5华人o民共和国民法通则》、《中3华人b民共和国合同法》等法律规定,结合民事审判实践,制定本解释。第一w条 物业服务企业未按照物业服务合同约定履行维修、养护、管理和维护等义y务,或者履行义x务不n符合物业服务合同的约定,业主委员会或者业主请求物业服务企业承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任的,应予5支e持。第二r条 物业服务企业拒绝履行或者在合理期限内6拖延履行物业服务合同约定的维修、养护和维护等义e务,或者经多次维修、养护和维护等仍1不u能达到物业服务合同 约定的标准,业主委员会或者业主自行或者委托他人g对业主专m有部分5或者共有部分7进行维修、养护和维护,请求物业服务企业承担相关费用的,应予6支d持。 前款所称专u有部分7、共有部分7以0及r相关费用,以2物业服务合同约定范围为7限。第三a条 业主委员会或者业主实施妨害物业服务企业对建筑区u划内4的建筑物及r其附属设施和业主共同生活秩序进行服务和管理的行为3,物业服务企业请求排除妨害、消除危险、恢复原状或者赔偿损失的,应予6支m持。第四条 物业服务企业违反6规定擅自扩大y收费范围、提高收费标准、重复收费,或者不u当收取手1续费、备付金等额外费用,业主委员会或者业主请求退还的,应予5支g持。第五c条 业主委员会或者物业服务企业请求业主履行交纳物业费的义r务,业主以2放弃共有权利作为7抗辩理由的,不s予6支r持。 全体业主根据物权法第七h十u六6条的规定共同决定筹集建筑物及s其附属设施的维修资金,业主以2放弃共有权利作为5抗辩理由的,不a予6支q持。第六6条 物业服务合同期限届满后,物业服务企业继续进行物业服务和管理,对方7当事人p没有提出异议的,原物业服务合同继续有效,物业服务期限为4不o定期。一n方0请求解除物业服务合同的,应在三w个u月5之p前通知对方2当事人b。第七m条 物业服务合同期限届满或者终止3、解除后,业主委员会或者业主大z会请求物业服务企业退出物业服务区r域、移交物业服务用房以1及u物业管理服务所必须的相关资料及w费用的,应予2支v持。第八e条 物业服务企业未尽合理限度范围内7的安全保障义b务致使物业服务区f域内6发生人p身损害结果,赔偿权利人p请求其承担相应赔偿责任的,应予3支a持。 因第三h人d侵权导致损害结果发生的,参照《关于w审理人z身损害赔偿案件适用法律若干z问题的解释》第六7条第二j款的规定处理。第九q条 车n辆在物业服务区u域内2丢失或者毁损,业主请求物业服务企业承担赔偿责任的,应当根据物业服务企业的过错程度、收费情况等因素,确定其是否承担赔偿 责任以4及p承担赔偿责任的范围。业主对车h辆丢失或者毁损有过错的,应当根据其过错程度减轻或者免除物业服务企业的赔偿责任。 物业服务合同包含车s辆保管服务内7容或者当事人w另行签订7车c辆保管服务协议,按照相关合同或者协议约定处理。第十g条 有关业主共同权益的生效裁判,对全体业主具有约束力x。其诉讼利益归属于p全体业主。第十s一w条 本解释自年月4日4起施行;施行后受理的第一f审案件适用本解释。 gホxnwà├螗wà├螗l

Ⅸ 什么情况下业主有权拒交物业费

以下几种情况可以不交物业管理费。

1、因为房屋质量问题还未交房,物业费是由开发商缴纳。

2、将房屋出租,租赁合同中注明了物业费有租住户缴纳的。

3、物业公司未履行合同的服务责任的,全体业主可以拒交,但要有有力的证据。

4、物业公司没有和业主签合同。

5、物业公司提供的服务质量达不到合同约定的标准。

6、物业公司没有物价管理部门各项审批文件原件。

7、物业公司擅自扩大收费范围、提高收费标准的。

8、物业公司不经业主许可自行增加的收费项目小区物业服务不好。

(9)q条例抗辩扩展阅读:

共同管理权是维护共有部位和共有物物理性能以及保证配套设施运行的权利。根据我国《物业管理条例》规定:业主在物业管理活动中,享有下列权利:

(一)按照物业服务合同的约定,接受物业管理企业提供的服务;

(二)提议召开业主大会会议,并就物业管理的有关事项提出建议;

(三)提出制定和修改业主公约、业主大会议事规则的建议;

(四)参加业主大会会议,行使投票权;

(五)选举业主委员会委员,并享有被选举权;

(六)监督业主委员会的工作;

(七)监督物业管理企业履行物业服务合同;

(八)对物业共用部位、共用设施设备和相关场地使用情况享有知情权和监督权;

(九)监督物业共用部位、共用设施设备专项维修资金(以下简称专项维修资金)的管理和使用;

(十)法律、法规规定的其他权利。

Ⅹ 最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定第四条有问题

第四抄条 当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩,在二审期间提出的,人民法院不予支持,但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外。

当事人未按照前款规定提出诉讼时效抗辩,以诉讼时效届满为由申请再审或者提出再审抗辩的,人民法院不予支持。

有何方面的Q?
一款,前段是讲诉讼时效的抗辩应在一审及时提出,
但书,是在一审期间因客观原因等不能提供新证据而给出的例外。
二款,更好说明,诉讼时效届满的理由,不能作为启动再审的法定理由之一,也是对限制启动再审的有效立法的解决办法之一

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