师宗法院陈明
Ⅰ 如何界定与甄别小额诉讼中的滥用诉权
新修订的《中华人民共和国民事诉讼法》(以下简称《民事诉讼法》)第一百六十二条规定:“基层人民法院和它派出的法庭审理符合本法第一百五十七条第一款规定的简单的民事案件,标的额为各省、自治区、直辖市上年度就业人员年平均工资百分之三十以下的,实行一审终审”,这标志着在经过全国90个基层法院试点后,小额诉讼制度正式为法律所设立。毋庸置疑,小额诉讼制度的确立对当前我国平衡公平与效率具有重要意义,但立法并未对小额诉讼制度的适用范围、具体程序以及救济进行明确细致的规定,为了充分发挥其价值和效用,有必要针对小额诉讼制度存在的问题进行完善。一、小额诉讼制度概述
(一)小额诉讼的概念
当前,理论界对小额诉讼概念的界定有广义说和狭义说两种观点,广义说认为小额诉讼与普通诉讼没有实质区别,其只是简易程序内的一种特殊程序;狭义说则认为小额诉讼是一种以提高办案效率和促进司法服务大众为目的,有别于普通程序与简易程序的民事审判第一审程序。另外,还有的学者认为不管如何界定小额诉讼的概念,都可以对其从法院和当事人两个角度分别阐述,从法院角度看,小额诉讼制度的理想状态是通过科学、缜密的程序设计,对有限的司法资源进行合理、优化配置,进而缓和甚至在一定程度上解决司法资源稀缺性和对司法资源需求无限性之间日益凸显的矛盾;从当事人角度看,小额诉讼制度就是为公民提供一种低成本的司法救济,保障公民不因受侵害权利“微小”而得不到法律保护。笔者认为,借鉴国外经验,结合我国司法现状,小额诉讼制度是一种专门针对案件轻微、标的额特别小的案件的民事诉讼制度,其程序应区别于普通程序和简易程序,通过简单、快捷、灵活、低廉的诉讼方式快速解决小额、轻微案件纠纷,实行一审终审。但从新修订的《民事诉讼法》将小额诉讼制度设置于简易程序这一章来看,立法者认可的显然是小额诉讼的广义说。
(二)小额诉讼制度的意义
近年来,基层法院“案多人少”的状况日趋明显,而随着我国商品经济的发展,小额纠纷诉讼的数量日益增多,导致法院审判压力巨大。小额诉讼纠纷多产生于百姓日常生活中,当事人主体具有广泛性,案件数量在法院受理案件中占有较大比重,法院若无法及时高效地实现当事人诉求,随着时间的推移,会增加当事人的诉讼成本,导致其不堪诉累而远离诉讼,造成司法公信力下降的窘境。对此,虽然相关法律法规对法院适用简易程序审理案件的诸方面问题做了较为详细地规定,但仍达不到许多当事人对案件“简易”审理的要求。普通诉讼程序在保证程序正义的同时,已显现无法快速及时处理急速增长的大量案件的现实矛盾和制度缺陷。小额诉讼制度制度的确立,对于解决这些矛盾具有多重意义。
首先,从成本和效益角度看,小额诉讼制度能够大量简化民事诉讼程序并提高效率,从而减少法院的司法成本以及当事人的诉讼成本,最大限度的平衡公正与效率。其次,从保障当事人诉讼权利角度看,小额诉讼能够把复杂或高度专门化的诉讼程序简约为一般人都能够理解的常识性纠纷处理过程,更加平易简单。再次,从司法为民、便民角度看,小额诉讼可以使日常生活中经常发生的轻微、小额民事纠纷迅速进入诉讼程序,大大降低了诉讼门槛并提高了司法效率,让相对缺乏专门知识的当事人能够更加便利地使用作为公共服务的诉讼审判,从而维护自身合法权益。最后,从维护社会和谐稳定的角度看,小额诉讼程序的强制适用可以诉前调解等程序相结合,从而引导相当一部分小额纠纷分流到诉讼之外,有利于在程序法定原则和程序操作的融通性、灵活性之间形成平衡,促进社会和谐稳定。
二、小额诉讼制度立法和司法适用存在的问题
新修订的《民事诉讼法》虽正式确立了小额诉讼制度,但并未对其适用范围、具体程序以及救济进行明确细致的规定,程序设计等诸多方面在理论上仍有较大争议,而在司法实践中,小额诉讼制度的司法适用也存在一些问题有待解决。
(一)立法层面
1.制度设计不科学。首先,从大的方面来说,新修订的《民事诉讼法》对小额诉讼制度的规定过于粗糙,将小额诉讼制度归在简易程序下,仅在此基础上对某些小额案件适用一审终审,这一做法既忽视了小额诉讼程序和简易程序的区别,没有体现小额案件独特的程序需要,也缺乏对小额诉讼相关制度的具体规定。一般来说,简易程序是相较于普通程序而言更为简易的程序,但其仍有完善的诉讼程序和诉讼法理约束,追求的价值在于“诉讼效率”与“公共便宜”;而小额诉讼程序虽是一种比简易程序更为简化的程序,但由于其理念和适用范围的特殊性,所以突出的是非讼程序理念,提高程序效益是小额诉讼的基本价值取向。由此,鉴于小额诉讼的特殊性,将其归在简易程序下并不科学,有必要在简易程序之外设置独立的小额诉讼程序。其次,从具体程序设计方面说,由于小额纠纷需要快速高效的处理,在诉讼程序和救济等方面有其特殊需求,而我国相关法律法规对小额诉讼制度并没有规定具体的简化程序、简化诉讼判决,也没有对救济程序进行细致规定,难以充分发挥小额诉讼制度的价值和功能,也给法官司法实践中适用小额诉讼制度带来了困难。
2.标的额划分不合理。应该看到,我国《民事诉讼法》对小额诉讼标的额的规定“为各省、自治区、直辖市上年度就业人员年平均工资百分之三十以下”较为科学,由于我国人均收入明显低于发达国家且不同地区收入水平差别较大,立法不宜对小额诉讼标的额搞“一刀切”, 理应根据各个地区人均经济收入进行确定。但是,对小额诉讼案件的适用采用简单的标的额标准划分,过于简单,并不是说只要诉讼标的额符合标准就可以适用小额诉讼程序。司法实践中,往往有些标的额较小的案件可能是复杂、影响力较大的案件,这些案件显然不适用于小额诉讼程序。如果当事人双方对争议事实的陈述有较大出入,权利义务关系并不明确,当事人对案件的是非、责任以及诉讼标的争执存在原则性分歧,即便诉讼标的额符合了法律标准也不能适用小额诉讼程序。另外,理论界对于是否应单纯以标的额来决定是否适用小额诉讼有争议,有的学者认为,小额诉讼的受案范围应分为两类,一类是轻微案件,并不以金钱给付为必要;一类是小额案件,即事实清楚,权利义务明确的小额给付案件。
3.一审终审缺乏救济。审级制度的确定与公正和效率两大价值目标紧密相连,审级越多,公正性相对越高、效率越低;审级越少,效率越高、公正性相对越低。新修订的《民事诉讼法》对小额诉讼明确规定为一审终审,但从司法实践来看,受司法水平、人情利益等因素的制约,基层法院对小额纠纷一次审判很难保证案件的质量,一审判决不当的情况比较普遍,因此,新《民事诉讼法》这种完全堵住了当事人的上诉渠道,使得救济途径只能通过审判监督程序的规定肯定是有问题的,它无疑会使小额案件流向申诉和上访渠道,从而带来更多的负面问题。但是,从另一角度看,如不实行一审终审,则无法体现小额诉讼提高程序效益的基本价值,其设置的目的不可能实现,因此,当前法律规定小额诉讼实行一审终审而又没有设置救济程序,让小额诉讼走向两难境地。
(二)司法适用层面
1.程序运行不明确。由于新修订的《民事诉讼法》将小额诉讼制度归在简易程序下,因此,法官在审理小额诉讼案件时,由于法律没有规定小额诉讼具体程序,因此,对其是适用简易程序,还是适用更为简化的程序有争议。司法实践中,法院适用时,对于小额诉讼的基本程序大多还是按照普通程序或简易程序进行,但由于法官对程序运行观点的不统一,难以做到公平。另外,小额诉讼程序所适用的案件条件中除了标的额这个可以量化外,其他如法律关系单一、争议不大等要求过于抽象,不利于实施。
2.审理机关不统一。由于法律并未明确小额诉讼的具体操作程序,因此,对具体案件的程序操作,不同法院存在不同做法,如对小额诉讼案件的审理主体,有的法院设立专门的小额诉讼法庭,有的法院是立案庭,还有的法院是民事审判庭,审判主体尚且不统一,更遑论诉讼程序。正是由于法律的空白,各地基层法院在对小额诉讼程序操作时,存在诸多不规范的地方,造成不公平现象的出现。
3.操作随意性大。小额诉讼在司法实践中的操作基本上是由法官主导,向当事人告知并指导其选择高效的方式处理纠纷,导致法官自由裁量权范围扩大。一方面,许多法官因小额诉讼程序简单而缺少责任感,随意性很大,往往马虎了事,让当事人感觉权益不受重视,进而对裁判结果产生怀疑;另一方面,由于法官受职业理念和习惯支配,在适用小额诉讼程序时容易由简到繁、恢复到习惯诉讼模式的轨道中,忽视小额纠纷的特点与当事人快速审理的要求,忽视当事人的处分权。在我国司法权威不足、法官素质有待提高的情形下,由于法律规制的缺失,极易导致法官小额诉讼操作随意性大,这既增大了效率导向下小额诉讼程序被滥用的风险,也会加剧民众对司法和法官更多的不满。小额诉讼的运行不仅不会提升司法公信力,反而可能会导致一审终审置设下当事人对小额裁判认可度的降低。
4.当事人滥用权利。由于适用小额诉讼程序的成本较低,当事人仅需支付少量成本就可以使用司法资源,能够促进司法服务大众,但是,它同时也容易激发当事人的诉讼欲望,难以避免有些人滥用司法资源,产生滥讼现象。因为小额诉讼程序有起诉金额的限制,当事人可能会将本不属于该程序的请求分拆为多份,进而利用小额诉讼程序。从而出现一方面法院的压力有增无减,另一方面其他纠纷解决方式闲置,优势无法发挥,最终导致纠纷解决方式的畸形发展、司法资源极大浪费的情况。另外,由于法律并未限制公司或其他组织提起小额诉讼,小额诉讼程序有可能演变为银行、物业公司和大企业等组织针对消费者或用户的讨债程序。
三、完善小额诉讼制度的建议
(一)明确适用范围
新修订的《民事诉讼法》对小额诉讼的适用规定了两个前提,即事实清楚、权利义务关系明确、争议不大和标的额为各省、自治区、直辖市上年度就业人员年平均工资百分之三十以下。具体来说,根据最高人民法院《关于部分基层人民法院开展小额速裁试点工作的指导意见》,小额诉讼的受案范围应为权利义务关系明确的借贷、买卖、租赁和借用纠纷案件;身份关系清楚,仅在给付的数额、时间上存在争议的抚养费、赡养费、扶养费纠纷案件;责任明确、损失金额确定的道路交通事故损害赔偿和其他人身损害赔偿纠纷案件;权利义务关系明确的拖欠水、电、暖、天然气费及物业管理费纠纷案件。离婚、收养等具有人身关系性质的案件不宜适用小额诉讼程序;劳动争议、家庭邻里纠纷、人身损害赔偿等案情复杂的案件,也不宜适用小额诉讼程序。另外,在确定小额诉讼标的额数额后,应该重视避免当事人为适用小额诉讼而分割诉求。
(二)设置独立程序
1.独立设置。客观来看,受当前我国司法现状以及法律环境影响,短期看,将小额诉讼程序归在简易程序下不失为一时权宜之计,但由于小额诉讼制度程序本质上是独立于简易程序的特别程序,从长远看,为充分发挥其价值和功能,应在逐步健全和完善简易程序的基础上,将小额诉讼独立出来,进而完善其制度设计和程序。
2.明确内部程序。立法应明确小额诉讼的具体程序。(1)赋予当事人程序选择权。对于小额诉讼,法律应明确赋予当事人程序选择权,法院应在受案时向当事人告知该权利以及小额诉讼的优缺点,当事人既可以选择小额诉讼程序,也可以选择简易程序。(2)大力简化诉讼程序。借鉴台湾、香港的做法,小额诉讼的提起无需以起诉状的形式,可以采用表格化的诉状或口头起诉,诉讼只需标明当事人基本情况、诉讼请求、争议事实,口头起诉的法院记入笔录即可;尽可能缩短审限,既然案件事实清楚,无需较长审限,建议以15日为宜,答辩期、举证期不宜超过7日;强化当事人出庭,不主张当事人不亲自出庭而以律师全权代理出庭的方式,在一定条件下限制律师参与小额诉讼;简化判决书的格式,只记载主要的事实与判决结果,无需附详细理由;限制上诉、禁止反诉,实行一审终审,并通过禁止反诉从而有效提高审判效率。另外,结合诉前调解制度,可以对一些案件事实比较清楚、当事人均无异议的案件进行诉前调解,而不进入诉讼程序,同时探索建立小额诉讼调解与审理一体化的纠纷解决机制。
3.限制诉讼权利。为避免当事人权利,有必要对当事人小额诉讼权利进行限制。首先,当事人不得为适用小额程序而将诉求分拆,仅就一部分起诉,但如果原告向法院陈明就余额不再另行起诉则可以允许;如果其已经陈明不再另行起诉而又另行起诉的,依照一事不再理等原则,对其另行起诉诉求裁定予以驳回。其次,应该对金融企业、机构以及电力公司等特殊机构每年利用小额诉讼的次数加以限制,具体次数可以借鉴国外经验并结合我国司法现状来确定。
(三)完善救济程序
从国外立法实践来看,为充分保障当事人的合法权益,多对小额诉讼程序规定了诉讼救济方式,如英美法系国家采用动议的救济方式,即向小额索赔法院提交的撤销原判决之动议;英国和我国台湾地区采用特殊上诉作为小额诉讼程序救济方式,严格限制上诉主体和上诉理由,并规定一定期限;日本则采用裁判异议方式,也是有上诉主体、上诉理由以及期限的限制,如异议合法,则采用通常程序进行案件审理并裁判。虽然小额诉讼的程序效益价值导向优先,但任何一种诉讼制度都必须充分坚持正义,因此,对于我国小额诉讼制度构建救济程序也是必然。
通过对国外救济程序的比较,笔者认为在小额诉讼救济机制的立法选择上,应充分我考虑我国小额民事案件不断攀升、民众法治观念仍需加强的司法现实,基于此,日本的裁判异议方式显然更适合我国。具体来说,对裁判异议主体,原告和被告均可以提出裁判异议;对裁判异议的提起,原告或被告应在收到小额诉讼裁决十日内提起裁判异议,且只能就适用法律错误或法官存在受贿等严重违法行为向原审法院提出;对异议的审查和处理,原审法院应重新指定审判员对异议申请进行审查,经审查异议不成立的,原审法院应在3日内裁定驳回异议;一旦异议合法、成立,原审法院应撤销原判决,重新组成合议庭,适用普通程序对案件进行审理。
Ⅱ 陈明新的荣誉、履历
1986年参加《安徽老年千人书画展》,
1987年参加全国《硬笔书法》展获荣誉奖。
1990年庆建国40周年获地区一等奖。
1992年篆刻获安徽法院系统:书法展“一等奖。
1992年获安徽《老年杯》书画大赛优季奖。
1995年中国书协《书法作品集》小楷”归去来辟“被选入出版。
1999年中国美术家协会举办的《庆澳门加归书画展览》其楷书入选入展全国投稿近三万件经评委反复筛选仅274件中就有陈先生的书法作品”游包山诗集。陈先生的书法篆刻作品被海内外多家博物馆和大展办收藏,传略辑入《安徽当代美术家名作品录》、《中国书画名家签名钤章艺术总览》等。
Ⅲ 我国现有财产登记制度的现状(包括预期建设的方向、现有的不足等等)
不动产预告登记制度之研究
摘要: 在不动产交易中,债权契约的做成和不动产的登记之间常因各种原因而存在一定的时间差。在此期间发生的诸如一物二卖、一物设两权等侵害债权人利益的情形,现行法除了违约救济,对于保护债权人实现所期待的权利是无能为力,债权人无法获得债务人的实际履行。鉴于此,在法律利益的选择和衡量的基础上,设立不动产预告登记制度,对债权人以不动产物权变动为标的之债权请求权予以保全,以防范交易目的的落空。本文运用比较分析的方法,对不动产预告登记登记制度加以研究,以期未来法律的完善。
关键字: 不动产 预告登记 债权请求权
一、预告登记的概念和制度起源(一) 预告登记的概念预告登记,即为保全一项以将来发生的不动产物权变动为目的的请求权的不动产登记。它将债权请求权予以登记,使其具有对抗第三人的效力,使妨害其不动产物权登记请求权所为的处分无效,以保障将来本登记的实现。预告登记是与本登记相对应的一项登记制度。本登记是已经完成的不动产物权的登记,是现实物权的登记,实质是终局登记,当事人所期待的物权变动效果得以实现。预告登记是相对于本登记而言,它所登记的不是现实的不动产物权,它是在确定的财产权登记条件还不具备时,为了保全将来财产权变动能够顺利进行而就与此相关的请求权进行的登记。
(二) 预告登记的制度起源预告登记制度发端于后期普鲁士法,即1872年5月5日的所有权取得法以及土地登记法。该法在区分债权法和物权法的基础上,规定了两种类型的预告登记。第一种是为保全已经成立的物权的预告登记,即登记薄存在误载的情况下,其记载的内容与真实权利不符时,对于真实权利人有丧失权利的危险所采取的保护手段。它在于打破登记薄的公信原则,以排除第三人的善意取得。第二种是为保全物权变动的债权请求权的预告登记。就普鲁士法而言,在一般情况下,物权因记入登记薄而成立,或取得对于第三人的效力。但进行本登记需要义务人的承诺,如果登记义务人不为承诺时,权利人必须对义务人提出请求为承诺意思表示的诉讼。但诉讼旷日费时,如果登记义务人在此期间对于第三人为权利处分,即使登记权利人此后获得胜诉判决,也没有实际意义。债权请求权保全的预告登记就是针对这一情况设置的保护手段。1德国民法承继了普鲁士法的预告登记制度,在民法典的第二草案中,用异议登记制度替代了以前的保全物权的预告登记制度,同时承认了保全债权请求权的预告登记制度。本文所论述的即保全债权请求权的预告登记制度。预告登记,在中国民法著作中翻译为暂先登记、预登记、预先登记等。我国台湾地区的民法称其为预告登记制度,日本法中的假登记制度中的保全债权请求权的假登记与德国、台湾所指的预告登记为同一制度。
二、预告登记的制度价值和性质
(一) 预告登记的制度价值
在一项不动产交易中,例如,对房屋的买卖,买卖契约的签订到契约履行房屋登记,这项交易最后完成。其中,债权契约的做成和不动产的登记之间常因各种原因而存在一定的时间差。而在这期间如出卖人将房屋再卖于第三人并做了登记,则买受人无法获得房屋,而只能依债权法救济。虽然在债权行为成立后,不动产物权人有未来移转所有权或他物权的义务,但债权具有平等性和相对性,债权人仅享有请求债务人为移转登记的权利,他不能阻止债务人违背自己承担的义务而对他的不动产所有权作其他的处分。债权人的请求权也无对抗第三人的效力。在不动产物权人违约,将不动产物权移转给第三人并登记的这种情况下, 在同一不动产上既有物权,又有债权,依物权优先原则,第三人将取得该不动产的物权。此种情形,请求权人可以追究不动产权利人的违约责任,对其债权予以救济,这种法律状态是民法所认可的。民法是市场经济的直接体现,肯认和尊重竞争;市民尊奉私法自治理念去参与生活,把理性判断作为交往的心理前提,他必须自己承受自己料事失误的风险,自己责任。鉴于此,债权人取得不动产物权的目的将落空,无法获得自己预期想要的房屋。物权法只保护现实的所有权人。债权法的救济对于要取得交易的实物的债权人来说,乃无奈之选择。债权人如何在这种情形下仍能实现交易目的呢?特别是对于住房权这种生存权即基本人权来说,需要在现有的制度体系下寻找一个法律空间来保护债权人的利益,保护交易的安全。预告登记制度正是针对这种问题的解决手段。通过对将来不动产物权变动的债权请求权的登记, 依物权的公示公信准则,使该债权经过公示程序后有了公信的排它效力,足以抗拒后序的物权变动,而使该请求权的效力得以保全。这样稳定了不动产交易秩序;同时平衡不动产变动各方当事人的利益。
(二) 预告登记的性质
预告登记具有使妨害其将来不动产物权变动登记的请求权所为处分无效的效力,其法律性质,究为一种物权或仅为一种债权保全的手段,甚有争论。预告登记介于债权与物权之间,兼有二者的性质。1有的学者认为它是一种公示,为保全不动产物权之请求权的目的而设,具有若干物权效力的制度。预告登记尽管已经表现出个别物权效力,但各国立法中都没有将其列为特定的物权之一,主要是将其视为实现请求权的担保手段。笔者以为从该制度的价值来考察,将其视为实现请求权的担保手段更合法理。
三、预告登记法例之比较分析
在目前我国民事立法中,不动产预告登记制度仍是一种比较陌生的制度,物权法草案第一次对该制度予以了规定。任何移植和借鉴而得的制度都须本土化,须于本土法律融合。鉴于此,笔者对德国、我国台湾地区和日本三种典型法例予以考察比较,以明晰预告登记之具体制度。
(一) 预告登记的发生
台湾地区与德国法在预告登记的具体要件诸方面的规定大致相同,而日本法相对特殊。依台湾地区和德国的法律的规定,预告登记的发生有以下三个前提:
第一、存在可担保的请求权 台湾“土地法”第79条之第1项予以规定;《德国民法典》第883条、875条、876条、877条、880条、885条予以了规定。1
1、赋予一项土地权利的请求权,无论基于合同产生的还是法定的请求权都可以担保。对于将来的请求权或者附条件的请求权也可以作预告登记。例如,甲将房屋借给乙居住,甲、乙约定借用期间届满时,甲将房屋出卖给乙,乙可以就将来的房屋所有权移转请求权为预告登记。2、取消一项土地权利或者土地上的负担权利的请求权。3、变更土地权利内容的请求权或变更土地权利顺位的请求权,如地上权存续期间的变动、抵押权次序的变动。
第二、登记名义人的同意 台湾土地登记规则第125条规定预告登记的申请应提出登记名义人同意书。申请人须为债权人,第三人利益契约的受益人亦属之,受益人有权申请预告登记。登记名义人的同意是单方法律行为,非属契约,具有处分性质,须为登记名义人始得为之。德国《土地登记簿法》第29条规定形式的单方许可,该许可是一种单方的意思表示,它必须由与预告登记有利害关系的权利人类推适用《德国民法典》第875条第1款第2句、第876条第2句,向受让人或者土地登记机关做出表示。2与台湾法不同之处在于,在权利人的许可非出于自愿的情形,为担保请求权,债权人可以以权利人为债务人申请进行诉讼保全,它根据《民事诉讼法》第 938条的规定进行预告登记,或者权利人被判令进行一项权利变更的先与执行,也可以根据《民事诉讼法》第895条进行保全。
第三、 办理登记 预告登记是限制登记名义人处分其土地权利所为的登记。台湾“土地登记规则”第124条、第125条规定,登记机关于登记完毕时,应通知申请人及登记名义人。《德国民法典》第883条、第885条规定了登记注册。登记完毕,则发生预告登记之效力。
日本法的预告登记是专指“由于登记原因的无效或撤销而提起涂销登记或恢复之诉的场合,基于受诉法院的嘱托所进行的登记”。3预告登记以涂销既存登记或回复原来的登记为目的;其保全的乃物权请求权。该预告登记与德国、台湾法非同一制度,在日法中与德、台相对应的是假登记,并且假登记也不完全同于德、台的预告登记。日本《不动产登记法》的第2条、7条、32条、33条、105条作了规定。与采纳形式主义物权变动模式的德国民法上的预告登记不同,日本民法在物权变动上采意思主义,不动产物权变动仅因当事人意思表示而生效,在实体法上已发生效力,而登记手续上的要件未具备时,为使已变动的物权有对抗第三人的效力,得为假登记。这是第一种,可以说它保全的是一种对抗效力而非物权发生变动的效力。第二种是在契约虽已订立,但物权发生变动附有条件,为保全日后条件成熟所发生的债权请求权,使其得以顺利实现,得为假登记。4第二种才是与德、台大致相同的制度。其不同之处在于其假登记的申请。假登记的申请由登记权利人和登记义务人共同为之,但尚有例外:第一,有义务人的承诺时,假登记权利人可向登记机关附具承诺书而申请假登记;第二,尽管没有义务人的承诺,但假登记权利人向地方法院陈明假登记的原因,可以由地方法院发布假登记的假处分命令,嘱托登记机关登记之。此处的假登记假处分与民事诉讼法上的假处分,在法律上异其性质,不适用不得准用或依据民事诉讼法上关于假处分的规定。为保全请求权申请假登记假处分的,申请人仅释明其在实体法上有请求权即已足,无须说明请求权的行使有侵害之虞。1(民诉中的假处分,指在诉讼过程中,关于诉讼物现状的变更,当事人认为存在着将来不能实现其权利或难以实现其权利的危险,而对诉讼物进行的一种处分。其目的是为了防止在将来胜诉时无法执行标的物,而对其作出的一种限制处分行为。)德国民法也有此规定。
(二) 预告登记的效力
预告登记制度的核心问题在于其效力。其效力的确定,在德国、台湾地区和日本法中的规定大致相同,但仍有区别。
第一 、具有保全的效力,兼采处分相对无效的原则: 只要债权存在,预告登记从登记之时开始产生效力。预告登记的最重要的作用在于,将可能妨害或者损害履行所担保的请求权的处分视为违反预告登记的处分而使其无效,这是一种相对无效,指相对于预告登记权利人无效,对于所有其他人是有效的。因此,预告登记不采禁止处分或禁止登记主义,故登记义务人将不动产再行让与第三人,或为第三人设定其他物权并申请办理登记时,登记机关应予受理,不得拒绝。若债权契约无效或债权人的请求权因契约解除或受保护的预告登记权利人同意违反预告登记的处分等等原因,对于第三人来说,义务人的处分产生绝对效力而不生妨碍债权人请求权的问题。也就是说这种处分只在请求权担保的范围之内无效。只要处分不妨害请求权的履行,就是有效的。德国、台湾地区都有此规定。日本法也有类似规定:假登记并不具有独立的效力,其日后是否产生效力尚赖本登记的作成。“既如此,纵有假登记,作为登记义务人的本登记名义人并不失去处分不动产的权利”。“经由假登记的顺位保全后,与假登记保全的顺位相抵触的本登记,在抵触的范围内即成为无效。”2值得研究的是,预告登记对因公权力的行使而生的不动产物权变动是否具有排他力,各国法规定不一。依德国民法典的规定,强制执行或假扣押的方式或有破产管理人所进行的处分如可能损害或妨害请求权时为无效。日本在司法实务上有相关的判例,在所有权移转的预告登记和本登记之间,为强制执行的行为,妨碍预告登记请求权的,亦为无效。我国台湾地区的规定与此相反,预告登记因征收、法院判决或强制执行而为新登记,无排除之效力。对此,有学者认为这“减损了整个预告登记制度的功能,立法政策上是否妥当,容有研究余地。”3依民法之私权神圣和个人本位的精神,德国、日本法之规定更为可取。
第二、 顺位和完善效力
1、顺位效力 依德国法之规定,预告登记的效力不仅在于其能保全债权请求权这种实体权利,其效力还体现为它能保全这种请求权的顺位,即因预告登记而使得该请求权具有排斥后序登记权利的效力。经由预告登记,被保全的权利之顺位被确定在预告登记之时。例如,甲出卖土地与乙,此时乙对甲的所有权移转的请求权尚未成就,但其害怕甲复将土地让与第三人 ,而被第三人抢先登记,使自己的请求权无法实现,于是作成预告登记。待日后所有权移转请求权的条件成就而为本登记时,本登记的效力溯及于预告登记作成之时。这样,预告登记便防止了第三人的介入,保全了本登记的顺位,使所有权移转请求权得以顺利的实现。1台湾地区虽无明文规定,依预告登记制度价值可推知应有此效力。日本法的假登记亦具有顺位保全效力,对其分为物权保全的假登记与请求权保全的假登记分别考察。基于二者作成的本登记的溯及力的时点是不同的。前者起顺位依假登记的时日为准,本登记的效力即物权变动的对抗力溯及于假登记发生时。而后者,经本登记时,纵使视同于假登记时所为,可是在假登记时,如义务履行期尚未到来,基于假登记作成的本登记,其效力并不溯及于假登记之际而是义务履行期。2因此在义务履行期届至前所为的中间处分,仍能发生效力。
2 、完善效力 预告登记已经表现出将来权利的效力,比如在破产或强制拍卖中预告登记已经被当成将来完整的权利看待。3具有破产保护效力,即在相对人陷入破产时且请求权的履行条件并未成熟,期限尚未到来,则具有排斥他人而保障请求权发生指定的效果。这一效力,同样适用于相对人死亡,其财产纳入继承程序的情形,即继承人不得以继承为由要求涂销预告登记。
(三) 本登记的推进
预告登记义务人于预告登记后,预告登记权利人如何将其预告登记推进为本登记,有以下几种情形:
第一、 预告登记而受保全的请求权,如没有义务人的中间处分,预告登记权利人如需为本登记时,预告登记权利人许经义务人的协助完成。如义务人不肯协助,预告登记权利人得经有诉讼令其协助,而后基于判决为之。4德国、台湾的规定是相同的。
第二、 在有义务人中间处分的场合,该处分于侵害预告登记权利人之请求权的范围内,对于预告登记权利人之关系,成为无效。然而预告登记权利人应如何主张该处分无效,而求得请求权的实现呢?在德国法中,在登记手续上,第三人名义下的所有权移转至债权人,须经第三人的同意,且第三人对预告登记权利人负有同意的义务。因此,在必要的时候,预告登记权利人得通过诉讼请求第三人同意,将权利登记为所有人。此所有权移转之诉与同意之诉,可一诉并合解决或分别诉讼。在台湾地区法律中无明文规定,自不得为同样解释。原则上,权利人应先办理本登记,然后才能对第三人请求涂销登记。且所有权移转之诉与对其第三人请求的涂销之诉,应解为得统一诉讼合并请求。德国、台湾地区都规定了预告登记并不影响所有权移转请求权的限制和效力,预告登记原则上与该请求权同其命运。假使请求权附有抗辩权,在请求同意之诉或涂销之诉中,第三人得加以援用。5日本不动产登记法规定了两种手段,即假登记权利人首先以第三人为相对方请求涂销本登记,是原所有人复为登记上的所有名义人或第三人承继本登记的义务,直接作为现在的所有权人协助乙办理本登记。这两种手段皆可。此后的判例中有新的见解:假登记权利人首先以登记义务人为本登记,或对第三人为本登记的涂销请求,二者择其一,或同时进行。这比台湾的规定多了一种选择。这种见解承认假登记权利人的选择请求权,虽有利于权利人,亦存在着弊端。如,假登记权利人对第三人的本登记请求涂销或更正,而权利人的假登记不改为本登记,可能损害义务人和第三人利益。
(四)预告登记的转让
预告登记在于保全不动产物权变动的债权,根据其担保债权的目的和对债权存在和行使的依赖性,预告登记相当于一项从属性的权利。预告登记具有从属性,与被保全的债权请求权同其命运。依债权让与的规则,债权让与时,该债权的担保及其他从属之权利,随同移转于受让人。预告登记不能独立转让,其与债权既具有从属性,应随同债权让与而为移转。德国、台湾法在这一问题上的规定所体现的法理是一致的。
(五)预告登记的消灭
预告登记发生后,实务中会因各种原因使其不能向本登记推进,预告登记最终消灭。例如,请求权人采取消极态度,届时不积极行使自己的请求权的情形,对于请求权人可能无害但预告登记义务人却处于不利境地。请求权人怠于行使权利时义务人因预告登记也无法与第三人发生物权关系,这样将造成义务人财产上的损失。基于民法公平原则,应当赋予义务人及其利害关系人涂销预告登记的权利。1依台湾土地登记规则,保全的债权请求权,因撤销、契约解除、混同、清偿或其他事由消灭时,登记名义人得申请预告登记之涂销,但须经原申请人之同意,始得为之。此外,债权人亦得抛弃预告登记,而申请涂销之。2德国民法还规定了预告登记债权人的公示催告制度。其民法典第887条规定:“请求权被预告登记保全的权利人下落不明时,如此情形符合第1170条对解除抵押权所规定的条件时,可以用公示催告的方式解除预告登记的权利人的权利。预告登记,自除权判决宣告时失效。”
四 预告登记制度与我国物权立法之借鉴
(一) 我国建立不动产预告登记的必要性
我国有商品房预售合同备案制度,例如《城市房地产管理法》和《城市商品房预售管理办法》都规定了该制度。3在我国,商品房预售合同虽要备案,但仅仅是备案,更多具有的是行政管理色彩,法律没有规定这种备案具有什么效力,只是在行政手续上予以了一定的保障。随着我国土地二级市场的建立及房地产交易市场的发展,不动产交易纠纷也随之增多。由于相关的法律法规不健全,在实际生活中,由于违约而不能达到合同目的的种种情况会发生。为保障不动产物权交易的迅捷和安全,预告登记制度创设符合客观需要。
预告登记制度的创设也是法律体系得以完善的需要。我国不动产物权变动需经登记才能取得所有权。因此,在买受人支付价金或定金后也无法排斥在登记前出卖人将产权移转登记于他人的情形,买受人因此坐受损失,交易目的最终落空。对一个依诚实信用从事交易的当事人无法从制度上加以完善的保护,说明法律的设计有失公平正义,现有法律存有漏洞。权衡利益与价值,预告登记制度有必要在我国创设,它是完备我国民事立法的重要一环。
(二) 预告登记在我国的设立-对我国物权法草案中的预告登记制度的建议
比较德国、台湾地区和日本的制度,前二者的规定基本相同。基于我国未来民事立法就基本法律行为的物权变动采纳债权形式主义的物权变动模式,而该模式与物权形式主义的物权变动同属形式主义变动模式,登记属于物权变动法律效果发生的要件,未来物权法的预告登记制度,在基本框架和内容上可以仿照德国法系,尤其是《德国民法典》的预告登记制度而设立。1梁慧星先生负责的中国物权法研究课题组起草的《中国物权法草案建议稿》对预告登记制度作出了规定。草案第35条、第36条、第37条、第 38条做了规定,但草案规定过于简单。参照《德国民法典》,我国未来物权法除保留《中国物权法草案建议稿》预告登记的规定外,可考虑在以下几个方面予以完善:
第一、 在预告登记的发生方面,其担保的债权请求权和申请、办理登记的规定,可借鉴德国法予以详细的规定。在德国法中,对土地与房屋不分别制定法律,房屋被视为土地的一部分。我国的土地属国家所有或集体所有,不能买卖,现实中主要是房地产交易。实际生活中,尽管土地所有权不能交易,但土地使用权存在交易。因此在请求权的范围的规定上,特别是在立法中,有必要将土地使用权的交易列入被保全的对象。第二 、 在预告登记的效力方面,草案规定得也过于简单。顺位效力应当规定,处分相对无效原则应予以细化。明确预告登记具有保全物权顺位的效力:本登记的顺位以预告登记的时间为准。本登记的顺位推进到预告登记之时,才能保证本登记优先顺位,实现预告登记的目的。第三、 草案对预告登记向本登记的推进和预告登记的转让未做规定,这一点应予补充。可依德国法,可分两种情形处理,即有义务人的中间处分和无义务人的中间处分。不过,需要我国的民事诉讼法建立配套的诉讼请求制度。第四 、草案对预告登记的涂销只规定了一种情形:“预告登记所保全的请求权的权利人届时不行使其权利的,其利害关系人可以申请涂销该预告登记。”这不够全面,可以借鉴台湾土地登记规则的规定。通过以上的补充规定,预告登记制度得以完善,也是对物权立法的完善,使预告登记制度真正发挥其价值和功能。
参考书目:
1 王轶 《物权变动论》中国人民大学出版社2001年7月第1版。
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8 孙宪忠 《德国当代物权法》法律出版社1998年版。
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10 郑冲 贾红梅 《德国民法典》法律出版社 2001年。
11《中国房地产法研究(第一卷)》2002年出版。
12 余能斌 《现代物权法专论》法律出版社 2002年3月第1版。
Ⅳ 我以前的户口在洮南市二龙乡分地时我家在白城市向阳村打工,不知道二龙乡分地,所以到现在没有承包地我...
川西平原,在中国重大装备制造业基地,德阳市,德阳市,位于成都平原,四川盆地东北部的边缘,是一颗璀璨的明珠同意,联合国工业和发展组织在德阳,两院院士调查,德阳,国家,甚至代表世界最高水平的机械制造。德阳万人在国家和四川省重点规划,“德棉”经济区的重要组成部分的主要城市之一。 “古舒罚呒重新加载所有的”信誉“西部鲁尔区东方布达佩斯。
[编辑本段]基本信息
德阳,不仅在中国重大技术装备制造业基地,是唯一的美国联合国清洁技术和可再生能源装备制造业国际模型城市“在西南地区的电线电缆生产基地在亚洲最大的雪茄生产基地;西方的最大生产基地的植物蛋白饮料;现代西方粮食和石油生产基地,是最重要的和最有竞争力的新能源生产基地,是世界上规模最大的一次大型铸锻件钢
德阳市,古蜀文化,原产地,发源地之一的生产基地,全国优秀旅游城市,省级园林城市,“中国人对双方的北京,上海生态环境居环境奖”。农村改革,被称为“天府粮仓”
说的一个缩影,是典型的“天府之国”
杜甫的诗赞:您好在这危险的荒野宽BR />城市的总国内生产总值(GDP)仍排在德阳市,四川省,排在前三位前国家
之间的平均工资排名前50位的288个城市(县)
德阳移动的移动电话普及率在西部的最高浓度的电话,德阳移动电话拥有率居全省第一。
规模以上工业增加值总额的人均可支配收入,农民每百万私家车的拥有人均可支配收入,财政总收入均居四川省,第二
每相对富裕,人均国内生产总值,区域竞争力,城镇居民人均可支配收入,全社会固定资产投资,工业增加值,高新技术技术产业在四川的收入和支出帐户。
09四川省,德阳市,城镇职工位居四川第二
城市名称:德阳市,(别名真诚)
拼音:德阳年初成立,1983年
行政区类别:省辖地级市
司法管辖??区?地区:洛江区2县辖泾阳,中江县,代管3个县级市,广汉市,什邡市,绵竹市
区:58180000平方公里;
人口:3,880,000
方言:四川方言东北普通??话和上海方言
人口密度666人/平方公里(2007年)
邮编:618000
区号:0838
车牌号:川F />市树:樟树市花:玫瑰:
德阳市的情况下,历史悠久的巴蜀文化发源地之一的探索壮丽的古蜀文化,改写了巴蜀文明史的许多优秀的三星堆文化景观的。德阳市,孔庙的建筑是美丽的孔庙之一,中国保留。
德阳庞统祠,落凤坡三地荡漾首歌的双庙镇任何墓北京,上海,精湛的雕刻艺术家的东方灵魂之石的艺术墙,让人流连往返。 1,中国的农村改革,从事家庭联产承包责任制的凤阳广汉市金鱼镇广汉市,在第一个在国内,以采取的有关公社的品牌向阳镇随着改革的深化的发源地,旌阳区八角井镇,绵竹汉王镇“中国乡镇之星”,一组脱颖而出,乡镇“两个文明”模式。四川县域经济的发展,县域经济评价十强县德阳几年来占据四席。四川省,200个乡镇,德阳市,51。什邡市,绵竹市,广汉市,泾阳县,接受省“小康县有机小康标准。这条河是全国农业县之一。
显着的区位优势,德阳,声音基础设施。位于成都平原腹地,成(成都) - 德(德阳) - 棉花(绵阳)高新技术产业的一部分。47公里,距省会,成都,宝鸡至成都铁路,交通便利,达铁路,成都 - 绵阳高速公路和108国道贯穿境内的南部成都双流国际机场,北靠绵阳南郊机场。德阳市经济发展
迅速,近1000多超过5万元人民币的产值工业企业,总资产为10.22亿美元,在2009年,全市总国内产品总值(GDP)比去年同期增长,增长的78 10亿元,占14.4%,总固定资产投资74.686十亿人民币,同比增长241.2%,以24.58超过十亿元总零售销售的社会商品,一个年 - 上 - 年增加22.6%,超过去年的总财政收入12.9六四10亿元,较在以前几年上一个年 - 上 - 年增长32.04 %,地方财政收入六点四九九亿元,一般预算收入31880万元,城镇居民人均可支配收入达到16349元,农民人均纯收入达到5625元,200个乡,51岁的德阳市,四川省
市出生人口3.4万人,3.1万人死亡,年底的总人数为1410300,总人口为3.884亿人,其中非农业人口98.8万人,农业人口为289600000人,男性人口为1.999亿,1.885亿,女性人口的城市的城市化率为41.2%,比上年同期增加1.7个百分点。
原产地的名称在中国的土地上,有许多“男性”的名称,德阳,非常的内容,深入的名称,令人羡慕的一个有趣的名字。
行为,所谓的德国生活在一起,行为,质量标准和规范。自远古时代,人的“美德”作为这个人的行为。“左”三不朽,立德,立功和立言的生活。立德是上市作为第一三三不朽“。一个高道德性格的一个人在的人世界,砸,能力和诚信,“德”摆在首位。可见之前的“M”字头的“德”和“德阳推崇的道德的古代,是一个非常骄傲的事情。
地谈论德阳市,广为流传的一个故事元朝以后的地名:西晋大光绪年间,徐迅,道教神仙景阳裁判官,因为点石成金,救济贫困,画拂水得到摆脱瘟疫和贤惠的人,法院判决,改变泾县,德阳县。根据历史研究,从东汉从江油市小溪坝,德阳县,遂宁市龙丰域组的名称,然后唐高祖武德三年(公元620年),仅几分钟的路程,罗平县,绵竹方式设置德阳县。德阳市根植在名称的地方,没有进一步的变化。小泉城“笑”故事“姜诗孝泉跃鲤,”安给大米,称为“孝顺变成了一个模范第一的德国公开赛孝文化。这个小镇在德阳孔庙位于主入口的”古代与现代“,”天地道冠“八个字符德国排名最高雕刻的东西,它似乎很清楚:道德,土地的”灵根。“1300多年来,人们生活在贝尔鼓楼和龙护理舍利宝塔,根据儒家的道德说教继续传统的德孝民间,“德碑竖立在川西平原。 20世纪80年代,当未来德阳增长380万美元,普通的房子,伴随着巨大的经济和社会进步,她的文化品位新的升华,德孝文化已经成为一种特殊的卡在德阳。
今天,大德阳度过了26岁生日,21世纪的朝阳德阳市,大变焦,促进了新的飞跃,全面建设小康社会,基本实现现代化“的旅程。站在一个新的历史坐标,德阳市德阳文化内涵挖掘等更新的解释。在我看来,最能代表德阳内涵:如果太阳德政积极的美德。
德政杨 - 德政吗?“中国高级词典”解释“政治上的措施,以造福于人民和政治成就。“古人说:”上善若水,厚德载物,管治,爱民事务的线在独联体国家的欢迎。 “布德泽春活着光荣”,我们要坚持以“三个代表”重要思想组和各级领导干部的清正廉洁,勤政,务实,执政为民的人,权为民所用,德阳市,做爱的时候,律师的利益和爱的心是温暖的阳光,透明骑实用的东西,如太阳,如权力的人,象太阳,并在各个方向散射。
美德,如杨氏 - 美德,道德行为。 “礼记地方官员注意:凭借内外,在德国,石线外。古人认为,本地的美德,以及宪法兴胜丰富和强大,”王子,比任何其他地方。德阳应德雷克,努力打造精神文明建设,建立社会道德,加强职业道德,文明镇促进家庭美德,德阳市投资业务,德阳,观光,探亲的朋友,人如沐春晖,让人民在阳光照耀下,社会道德,和幸福的新生活,城市...
Ⅳ 没有律师资格证可以在法庭上和法官对质吗
这种情形应该很难出现,法官一般都是经过国家A类司法考试的,并且要在法院招聘法官过程中,还要经过层层考验。但是也不排除这种可能,如果万一出现这种问题,根据你的描述,显然庭审已经结束,是不可能再申请法官回避的。因为申请回避环节只有在法庭调查开始之前,确认原告被告到庭参与诉讼的身份过程中才会有。那么目前也仍有补救措施
如果你有确实证据,证明自己一方确实应得到法律的保护。那么你可以:
第一、如果是一审,你可以在上诉期内提起上诉,如果是二审你可以申请再审。这是为了使你的案件得到公正处理的措施。
第二、对于你有充足证据或者理由,能够证明你所描述的法官违背客观事实、客观规律、偏袒诉讼另一方,你可以向与该法院同级别的人民检察院申诉控告科,举报,但是要提供支持你主张的证据,并且形成书面举报材料。
因,你未陈明法官到底说了什么,所以我无法给予更为具体的举措,
希望能帮到你
Ⅵ 请帮忙写一份民事起诉书
给你范本自己写吧。
民事起诉状
原告:
名称:______ 地址:_____________ 电话:___
法定代表人:姓名:__________________ 职务:___
委托代理人:姓名:________ 性别:_____ 年龄:___
民族:___ 职务:___ 工作单位:________
住址:__________________ 电话:___
被告:
名称:______ 地址:_____________ 电话:___
法定代表人:姓名:__________________ 职务:___
诉讼请求:_____________________________
事实和理由:____________________________
此 致
_____人民法院
原告人:_______(盖章)
法定代表人:_____(签章)
____年__月__日
附:合同副本____份。
本诉状副本___份。
其它证明文件__份。
注:①事实和理由中应写清合同签订的经过、具体内容、纠纷产生的原因、诉讼请
求及有关法律、政策依据。
②原告应向法院列举所有可供证明的证据。证人姓名和住所,书证、物证的来
源及由谁保管,并向法院提供复印件,以便法院调查。
③本诉状适用于被告为法人或其它组织。
Ⅶ 强制隔离戒毒期限一般为多长时间
根据《戒毒条例》第二十七条规定强制隔离戒毒的期限为2年,自作出强制隔离戒毒决定之日起计算。
被强制隔离戒毒的人员在公安机关的强制隔离戒毒场所执行强制隔离戒毒3个月至6个月后,转至司法行政部门的强制隔离戒毒场所继续执行强制隔离戒毒。
执行前款规定不具备条件的省、自治区、直辖市,由公安机关和司法行政部门共同提出意见报省、自治区、直辖市人民政府决定具体执行方案,但在公安机关的强制隔离戒毒场所执行强制隔离戒毒的时间不得超过12个月。
(7)师宗法院陈明扩展阅读:
案例:吸毒男不满被强制隔离戒毒状告公安局被驳回
32岁男子陈明因吸毒被抓后,公安机关依法对其处以强制隔离戒毒2年的处罚。不过,陈明认为自己仅仅是第一次因吸毒被抓,同时也没有达到“吸毒成瘾严重”的程度,于是状告禅城公安分局,要求该局撤销对其的处罚。
昨日,禅城区法院通报,该院近日作出了一审判决,维持公安机关的强制隔离戒毒决定。
今年4月24日20时许,湖北人陈明在禅城区石肯一村9巷24号内吸食毒品,次日被公安机关抓获。同日,佛山禅城区公安局根据《治安管理处罚法》第72条第三项对陈明作出行政拘留15日的决定,并根据《禁毒法》规定对陈明处以强制隔离戒毒2年。
陈明认为,按相关规定,吸毒要达到严重程度,或者要有多次吸毒前科,才可被允许强制戒毒。这次仅仅是他第一次因吸毒被抓,同时在抓获当日,他所作的关于吸毒时长、吸食毒品种类等相关陈述不能准确反映事实。
陈明于6月23日向禅城区政府提出行政复议,禅城区人民政府维持了该决定书。2014年8月22日,陈明又向禅城法院提起行政诉讼。
公安机关反驳称,陈明自2014年2月开始吸食毒品,最后一次于今年4月24日20时许,在禅城区石肯一村以“追龙”的方式吸食价值约50元的毒品冰毒和K粉,足以认定其吸食毒品的违法行为,且根据陈明的笔录交代和毒品现场检测报告等证据证明。
陈明多次使用冰毒以及K粉,且每隔一两天就要吸食一次,次数频率相当高,应当认定其吸毒严重成瘾,难以通过社区戒毒予以戒除。
禅城法院开庭审理后认为,根据陈明本人的询问笔录及现场检测报告等证据证实,陈明属吸毒成瘾严重的程度,遂维持原判。
Ⅷ 求一份民事起诉状
民事起诉状书写说明及格式:http://blog.sina.com.cn/u/4903213d010006
起诉状
起诉状,是公民、法人或其他组织作为民事原告在自己的民事权益受到侵害或者与他人发生争议时,为维护自身的民事权益,依据事实和法律,向人民法院提起诉讼,要求依法裁判时所提出的书面请求。
【文书样式】
民事起诉状
原告:
被告:
诉讼请求:1,
2,
事实与理由:
此致
人民法院
起诉人:
年 月 日
【填写说明】
1、当事人栏,注明自然情况。自然人要列出姓名、性别、年龄、民族、工作单位、住址。法人或其他组织要列出名称、住所地,法定代表人或负责人姓名、职务。填写要准确;特别是姓名(名称)栏不能有任何错字。地址要尽量详实。具体到门牌号。最好注明邮编及通讯方式。(下列文韦当事人栏要求同此)
2、诉讼请求。主要写明请求解决争议的权益和争议的事务。写明请求人民法院依法解决原告一方要求的有关民事权益争议的具体事项。
3、事实和理由。事实部分,要全面反映案件事实的客观真实情况。证据部分。有三项内容列述提交的有关书证、物证以及提起能够证明事实真相的材料;说明书证、物证以及其他有关材料的来源和可靠程度;证人的证言内容以及证人的姓名、住址。
4、在起诉状尾部,当事人是自然人的。要由本人签字,是法人或其他组织的,由法定代表人或负责人签字并加盖单位公章。日期要填写准确。
经济纠纷起诉状
原告:××市××某公司
法定代表人:杨××,男,××岁,董事长
地址: 电话:
被告:××省××县××公司
法定代表人:王××,男,××岁,经理
地址: 电话:
请求事项:
1,要求追回被告所欠我厂贷款 137OO元及滞纳金 2713.15元。
2,
事实与理由:
××县××公司于1994年 5月派人到我厂洽谈业务,声称他公司有A0铝锭10吨,每吨单价3600 元,款到发货,并由他公司负责运到××市轧铝厂交货,运费由我厂负担。经协商,达成协议,并签订文字合同(“订货合同”附后)。合同生效后,我厂于1996年5月14日通过银行汇给被告货款36000元。而被告收到货款后却迟迟不能交货。后经我厂了解,才知他们根本无货。于是我厂令其退款。经多次催要,被告于1996年 9月 6日才退回20000元,同年11月又退回220O元。其余13700元拖欠至今仍拒不退还。
由上述事实可见,被告无货而签订供货合同,本属欺骗行为。对所欠我厂货款又迟迟不肯退还,其中13700元时至今日仍不偿还,虽经我厂多次催要,但无济于事,这更属耍赖行为。被告的不法行为给我厂造成一定的经济损失。
为此,特向你院提出诉讼,请求维护我厂合法权益,判定被告偿还我厂货款13700元,并按照中国人民银行关于延期付款,每日交付万分之三滞纳金的规定,判定对方向我厂交付滞纳金,从1996年5月20日起至今。
此致
××县人民法院
起诉人:××市某工厂
法定代表人:
年 月 日
附: 1. 原“订货合同” 1份。
2. 本状副本 2份。
专家提供:
Ⅸ 交通事故,保险公司定损后,赔偿金额还会变动吗
如果车辆定损比实际维修费用低的话,是可以要求变动的。
法官陈明告诉人民法院报记者,交通事故发生后,受害人要求赔偿维修费,实际上是对受害人财产损失的赔偿,按市场价格应允许其存在合理差异。
如果实际维修费尚未超过定损金额的10%,当实际维修的合理费用适度高于定损金额时,由保险公司承担该笔增加的费用,亦符合民法中的公平原则。且保险定损往往发生在事故车辆实际维修之前,而实际维修费可能高于或低于定损金额,具有不确定性,属意向性协议。
(9)师宗法院陈明扩展阅读:
在实践中,保险公司作为赔偿义务人,若由其对事故车辆单方定损,并以此约束受害人,往往会有失公允,若有受损方参与并达成合意,应由利害关系人签字(盖章)确认。
而且车辆维修是一项极其复杂的事项,需较强的专业技术,如前所述定损只是对损失的一种预判,在车辆维修方面,保险公司相对于受损车主更为专业,也更能约束指定维修企业,因此对实际维修而超出的费用由保险公司承担更为合理。
Ⅹ 债权人对子公司申诉破产的条件
破产债权异议诉讼,是立法者为了妥善解决对有异议债权的实体争议而设置的特殊诉讼程序,为确定债权的最后司法审查确认程序。故它的提起,应当符合以下要件:
1、债权人应依法申报其债权,否则不得行使诉讼权利。根据《企业破产法》 第5 6 条规定,债权人应当在人民法院确定的债权申报期限内向管理人申报债权,债权人未依照破产法规定申报债权的,不得依照该法规定的程序行使提起债权异议诉讼的权利。
2、管理人对债权人申报的债权已完成审查程序,并编制了债权表。根据《企业破产法》,法律赋予了管理人对债权的审查和调查核实的职权,所有债权必须先由管理人审查核实后才能予以确认或不确认。在管理人未完成债权审查核实之前,任何人不得提起债权异议之诉。如债权尚处于待审查确定状态,也就是债权是否被管理人确认还是个未知数,何谈异议。
3、对管理人审查编制的债权表所记载的债权有异议,诉讼的对象限于对其债权表有异议的债权。因为根据《企业破产法》 第5 8 条第1款规定,债务人、债权人对债权表记载的债权无异议的,则由人民法院裁定确认。也就是说,人民法院对债权人会议核查无异议的债权,应当予以确认,而无须实质审查。 对人民法院裁定确认的债权,已发生如同确定判决一样的法律效力,对债务人和全体债权人均有约束力。任何人不得再提起诉讼。只有债务人、债权人对债权表记载的债权有异议的,才能提起异议诉讼程序。
4、提起诉讼要有具体的诉讼请求和事实、理由。作为民事诉讼基本的条件,破产债权异议诉讼也不例外,破产债权异议诉讼是一种确认之诉,债务人、债权人对债权表中的债权有异议,向人民法院起诉,请求人民法院来裁决确认,要求人民法院来裁决必须有一个明确的诉讼请求,提出具体的诉讼请求是法院审理的范围,应清清楚楚,明明白白,不允许摸棱两可,含混笼统。也就是说对债权有异议,光说异议不行,必须有异议具体意见,是认为受异议债权不存在,还是债权金额不对,其次提出具体诉讼请求后必须向法院陈明事实和理由,并提供相应证据,但应当由对方承担举证责任除外,来支持其诉讼请求。 仅凭主观臆断,随意提出异议,没有相应的“案件事实”和“证据事实”,滥用诉讼权利,影响破产程序进度,也违背了立法的本意,对此人民法院不应受理。
5、向受理破产申请的人民法院提起诉讼。债务人、债权人对管理人编制的债权表中记载的债权有异议的,只能向受理破产申请的人民法院起诉,排除了其他法院的管辖,明确了该类诉讼案件的专属管辖。虽然我国《企业破产法》没有直接规定破产债权异议诉讼案件的专属管辖,但根据该法第21条规定,人民法院受理破产申请后,有关债务人的民事诉讼只能向受理破产申请的人民法院提起。破产债权异议诉讼作为有关债务人的民事诉讼一种,也只能向受理破产申请的人民法院提起,即使诉讼标的不属于受理破产申请的人民法院管辖的,该法院对破产债权异议诉讼也享有管辖权,而不受级别管辖的限制。这样做方便债务人、债权人提起诉讼,另一方面也有利于破产程序的顺利进行。 此时《民事诉讼法》等其他法律或相关司法解释关于民事诉讼管辖的规定,凡是与此不一致的,以破产法规定为准。