法院异质权
1. 契约锁有申诉渠道吗
诉讼契约所面临的问题,是作为公权的法院审判权与作为私权的当事人诉权之间的如何相互作用。对于契约、契约自由等概念,我们相当熟悉,但契约、契约自由历来被视为适用于实体法领域而为民法尤其是合同法研究的范畴,一直未在民事诉讼领域引起重视和关心。契约自由是合同法的灵魂所在,是合同法乃至民法的固有理念。这是因为合同法甚至民法范围内,调整的是当事人私权;与此不同,在民事诉讼法律关系中,国家审判权已经出现,有的甚至对诉讼进程起主导决定作用。尽管不同法系、不同国家在不同时期,国家审判权对于诉讼进程所起作用不同,由于民事诉讼法律关系已不仅涉及当事人私权,诉讼契约的法律效果相对复杂。诉讼契约是当事人行使处分权的结果,但是否对审判权形成 制约,以及在多大程度和范围内形成制约,值得研究。
一、诉讼契约
所谓诉讼契约,指当事人之间以直接或间接发生民事诉讼法上效果为目的的合意。法院对诉讼契约是否进行干预?其本质在于法院是否干预当事人处分权的行使。此处讨论的处分权,与实体法上如抛弃所有权、免除债权不同,与一般意义上的处分诉讼权利如放弃上诉、放弃申请回避权也不同,它指诉讼当事人就有关诉讼事项达成合意产生处分权,因此,当事人之间对于处分的诉讼事项并无争议。对此问题,存在两种不同的观点:1、肯定说。这种观点认为:民事诉讼法是公法,而民事诉讼法律关系是当事人与法院之间的公法关系,这种公法上法律关系不得由当事人以私人间的诉讼契约加以随意变更。因此 ,对于当事人在诉讼上或诉讼外所作有关诉讼程序和实体内容的合意,必须严格限制其合意的诉讼内容和范围。只有民事诉讼法明文规定的合意,才被严格适用。否则,法院工作效率和程序的安定性将无法得到保障。2、否定说。这种观点认为:对于诉讼契约,即使法律没有明文规定的合意也不当然禁止。随着现代公法、私法之间的交融,民事诉讼法上的处分原则与选择主义就是私法自治在公法领域的直接延伸。我们承认当事人对其民事权利享有支配和处分权,在当事人要求国家通过诉讼方式解决纠纷时,国家必须最大限度地尊重当事人处分权;民事诉讼的目的之一是解决当事人之间的纠纷,如果 当事人具体地就某个诉讼行为约定实施或不实施,或对争执的实体权利义务达成合意,只要其合意内容符合民事诉讼目的,即使这种约定或合意没有明文规定,也没有解释为法律禁止的必要。
我国传统民事诉讼在超职权主义诉讼模式的影响下,在诉讼过程中,法院处于主宰地位,对当事人处分权的漠视使诉讼契约原则上不被认可,只有有限 的例外。如调解、撤诉等,但按民事诉讼法的规定,即使调解、撤诉亦需经法院审查认定才产生相应的法律效果;同时,不经当事人申请,法院亦可启动再审程序,可见当事人的处分权并未对法院审判权形成真正意义上的制约关系。而从处分原则的本质分析,处分权的行使以权利主体单方意志决定为的行为,且能产生相应法律效果,并不需要另一主体的审查准允才具有意义。现代民事诉讼理念强调对当事人处分 权的尊重,对当事人诉讼主体地位的尊重,意思自治得以扩张,法院职权干预被逐渐淡化,法院在诉讼中的作用被弱化。诉讼契约的合理性随之被提到相当重要的地位。公正是民事诉讼中最上位阶的价值,由当事人协商诉讼事项,有助于确保当事人对诉讼公正的信心,加强法院的权威和公信力。我国民事诉讼法与最高法院《关于适用民事诉讼法的若干意见》中,只规定了当事人可以对于少量诉讼事项达成诉讼契约,,如协议管辖。于2002年4月1日实施的《关于民事诉讼证据的若干规定》(以下简称《证据规定》),是近年推行审判方式改革经验的总结。其中,诉讼契约在一定程度被认可,对民事诉讼原有规定有一定突破,并将约束审判权的行使,民事审判人员的观念面临重大转变。如不从诉讼契约对审判权影响的角度理解,将无法准确适用其中相关规定。[page]
二、《证据规定》所明文规定的诉讼契约
1、当事人举证。当事人举证中的自认,是指诉讼过程中,一方当事人对于他方当事人主张不利于己方的事实予以承认的表示,其本质是对于部分待证案件事实,当事人达成了诉讼契约。当事人自认是一种特殊的当事人陈述方式,其与普通陈述的异质在于:法官将自认内容作为案件事实,而无需提交当事人进行辩论。这种诉讼上的自认产生两方面法律效果:对于当事人,免除了相对一方的举证责任;对于法官,无论法官如何看待案件事实,但应把当事人对其不利益的自认作为事实对待,不必对其真实性进行审查。当然,当事人的自认不得损害他人利益和公共利益。一般而言,自认不仅约束一审法院,而且对其上级法院裁判产生约束力。审判中值得注意的是,自认不仅免除了相对一方的举证责任,同时,对自认的事实,当事人不必进行辩论,法官也无需提交当事人进行辩论。
已为先前裁判所确认而作为 另一未决案件待证事实的事实,在诉讼法上称之为预决的事实。如此部分事实是由当事人以诉讼契约方式形成的法律事实,对于未决案件的事实认定产生什么法律效果?这种他案中的自认属诉讼外的自认,只是证据的一种形式,而不直接在审判上产生证明效力,对方当事人可以提出反证。这是很多国家立法、司法和学理上相似的地方,我国对诉讼外的自认尚没有作出规定。
自认的撤销。自认原则上不可撤销,但经对方当事人的同意,当事人可以撤回自认,并且不能免除对方当事人的举证责任。这体现了诉讼契约原则,只不过其诉讼契约内容是合意撤回自认;而自认则是就部分或全部案件事实达成合意。对撤回自认达成的诉讼契约,也约束审判权行使:不能免除对方当事人的举证责任,相关待证事实应当进行辩论。审判实务中,因利益冲突,当事人很少就撤回自认达成合意。
2、人民法院调查收集证据。
关于鉴定人的确定(指作为组织的鉴定机构和作为自然人的鉴定人),《证据规定》第26条规定了两种方式:当事人合意确定和人民法院指定,当事人合意确定是当事人之间对鉴定问题达成诉讼契约,是委托鉴定的一项原则,法院指定鉴定机构是例外。这种模式是批判法院垄断鉴定人选任权的基础上寻求的救济,也是诉讼契约在诉讼中的重要体现,是民事诉讼有关鉴定中的新内容。当事人不能就鉴定问题达成诉讼契约的,人民法院方能指定鉴定人。
合意产生了鉴定人,当事人不能再就鉴定人的鉴定资格提出异议。但合意对于鉴定结论有无效力?即当事人能否对鉴定结论提出异议?《证据规定》没有作出规定。有观点认为:当事人合意产生了鉴定人,意味当事人就委托鉴定问题达成了一个诉讼契约,鉴定的最终结论理所当然地包括在这个诉讼契约中,并受当事人合意的约束,无需经过双方当事人的相互质证而自然成为裁判所依据的证据。此种观点对当事人合意内容进行了扩张解释,我们持不同观点。理由是:1、形式上,当事人合意标的是鉴定人,而不包括鉴定结论的效力。2、由于合意产生鉴定人时,鉴定结论尚未形成。鉴定人能否尽到合理的谨慎与注意义务,能否恪守职业规范,尚不可知。而如果将鉴定结论的效力也作为合意内容,则因其涉及重大诉讼权利和实体权利,当事人达成合意的机率将大为减少,程序设计的价值难于实现。3、在我国民事诉讼体制下,鉴定结论是一种证据,但有与一般证据存在区别。鉴定人被视为法官助手,执行准司法权,鉴定结论对法官就事实的认定具有重大影响力,甚至代替法官从事了部分职务活动。当不服法院裁判时,当事人尚有上诉、申诉等程序救济;而合意产生了鉴定人,鉴定结论不经辩论当然成为裁判所依据的证据,则当事人失去了救济渠道,显然不当。
3、举证期限与证据交换。
举证期限是证据开示制度的组织部分,而证据开示制度在我国已是大势所趋,关于举证期限的确定,《证据规定》第33条规定了两种方式:当事人合意确定和人民法院指定。这是首次由司法解释赋予当事人确定举证期限的权力,表面似乎是当事人诉讼权利的扩张,其实是加重了当事人的举证责任。同时,由当事人合意确定举证期限,有助于确保当事人对诉讼公正的信心,加强法院的权威和公信力。审判务实中,为诉讼成本计,在送达诉状、传票同时,人民法院即指定了举证期限,而没有给予当事人协商举证期限空间。当法院指定举证期限后,当事人能否合意改变?这涉及当事人合意的举证期限与法院指定举证期限发生冲突的处理。从诉讼契约角度考虑,我们理解,当事人可以合意改变法院指定的举证期限。在允许当事人约定的诉讼事项上,当事人的约定应当优先适用。同时,《证据规定》首先规定的即当事人可以协商举证期限。《证据规定》没有规定当事人合意举证期限的上限、下限,人民法院是否对当事人约定的举证期限进行限定,以免拖延诉讼?我们认为,这种担心是多余的,因为一方当事人恶意拖延诉讼,另一方断不会与其达成诉讼契约。[page]
逾期举证的法律后果,视为当事人放弃举证权利,人民法院审理时对逾期举证的证据不组织质证,这是举证期限最本质的内容,证据失权制度得以正式确立,对原民事诉讼立法采用的证据随时提出主义是重大突破,对当事人诉讼权利义务存在重大影响。但证据失权制度之目的是防止当事人进行证据突袭,使对方当事人在诉讼中处于不利地位。因此,如当事人并非故意不按期提交证据,对方当事人出同意质证的(可能基于查明案件事实考虑),人民法院就应当尊重当事人之间就诉讼证据逾期提供达成的合意,对此部分证据组织质证,并作为法院裁判的依据。
三、就审级利益达成的诉讼契约
在二审期间,当事人能否提出反诉,我国民事诉讼法中没有作出规定;根据《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》,在第二审程序中,原审被告提出反诉的,第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就反诉进行调解;调解不成,告知当事人另行起诉。实际意味上诉法院不对当事人提出的反诉进行审理。与此处理相同的还有对于原审原告在二审中提出的新的诉请。这种做法忽视了当事人的意愿,不利于诉讼效率价值的实现。这是因为,为了及时解决纠纷,当事人可能愿意放弃审级利益,而这是私人利益,在不损害社会公益和他人利益的情况下,应当允许自由处分,尊重当事人的程序选择权。如德国《民事诉讼法》第530条和我国台湾地区的《民事诉讼法》存在类似规定。所以我们认为:如果当事人就审级利益达成诉讼契约,二审法院可以对反诉进行审理,但有待立法正式明确。
四、当事人责问权的放弃
按我国民事诉讼法规定,一审判决违反法定程序,可能影响案件正确判决的,第二审法院一律裁定发回原审法院重审。发回重审是基于当事人审级利益的考虑,以维持审级制度为目的。但在理论上有忽视当事人责问权放弃之问题。所谓责问权,指当事人对法院违反法定诉讼程序的行为提出异议,主张无效的权利。当事人在知道违反有关诉讼程序规定的情况下,如临时调整审判组织组成,以至间接影响当事人申请回避权的行使 ;如答辩期未到而开庭的;如审判人员没有在庭审笔录、合议笔录上签字;均是一审程序存在重大瑕疵。经法官明确提出,当事人不提出异议,则丧失了对此陈述异议的权利。基于程序安定性的要求,一审存在违反诉讼程序的情形,当事人放弃责问权的,二审法院不得发回重审。
五、对于其他诉讼程序上的问题可否达成契约并对审判权产生制约
法定审限已届满或审判组织准备当庭宣判,而当事人双方请求给予一定的宽期限协商,如何决定?我们理解民事诉讼法中存在部分规定,如立案期限、送达传票的期限、审理期限等,均是约束法院的审判行为,而非为当事人负担的诉讼义务。如果当事人合意请求法院延期作出裁判,则法院延期裁判不会造成不当后果。至于当庭宣判,亦是法院为自身内部管理而设计,其目的是快审快结,及时保护当事人利益,如当事人合意请求不予当庭宣判,则法院应尊重其意思。对于当事人达成的诉讼契约,法院应当尊重当事人的程序选择权,尊重当事人诉讼主体地位,在诉讼过程中不过分介入当事人之间的纠纷和协议,以诚实信用原则处理法院与当事人的民事诉讼法律关系。
湖北省宜昌市中级人民法院·谷晓峰 韩用交
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买卖婚姻是以索取大量财物为目的强迫他人结婚的一种包办婚姻的行为。近年来,由于经济利益的刺激和落后的思想观念,在一些农村地区甚至一些经济较为发达的地方,买卖婚姻日益增多,拐卖妇女的现象也日益严重。
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对以上行为《婚姻法》第3条明确规定:“禁止包办、买卖婚姻和其他干涉婚姻自由的行为……。”
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严重干涉婚姻自由的,将受到刑法制裁
我国《刑法》第257条规定:“以暴力干涉他人婚姻自由的,处二年以下有期徒刑或者拘役;犯前款罪,致使被害人死亡的,处二年以上七年以下有期徒刑。”《刑法》第240条规定:“拐卖妇女、儿童的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;
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法律对婚约不予保护,不强制履行。双方同意解除婚约的,可自行解除。一方要求解除婚约的,也无须征得对方的同意,单方就可以解除。因此,如果订婚的一方当事人到法院去要求法院保护或者解除他们之间的“未婚配偶关系”,甚至是要求强制履行“结婚的义务”,人民法院是不会予以受理的。
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对正常的因婚约引发的财产纠纷,一般的解决原则有以下几点:(一)对以结婚为目的而赠送的财产(包括订婚信物),价值较高的,应酌情予以返还;(二)对订婚期间,当事人双方一般性的经济往来或者是赠送的价值不高的物品,受赠人可以不予返还。
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所谓的青春补偿费是没有法律依据的,也无法得到法律的支持。当然,如果由于过错方的原因,给无过错的一方造成了直接经济损失,根据我国民法通则的有关规定,可以要求过错方赔偿其所造成的直接经济损失,但绝不是精神损害赔偿。
骗取财物,将受法律制裁
在实际生活中,有些不法分子假借谈恋爱、订婚的手段骗取当事人的财物。对此,一经发现,不但骗取的财物要返还受害者,对行为人也要给予一定的制裁措施。我国《刑法》第266条规定:“诈骗公私财物,数额较大的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;……。”据此,行为情节严重的,将受到刑法的惩处。
三、只办酒席、不领证,能算结婚吗?
大多数人都把一个盛大的结婚仪式当作是自己婚姻生活的开始,但是只举行结婚仪式而没有领结婚证,却不能算法律意义上的结婚。
必须要进行结婚登记
我国《婚姻法》第8条明确规定:“要求结婚的男女双方必须亲自到婚姻登记机关进行结婚登记。符合本法规定的,予以登记,发给结婚证。取得结婚证,即确立夫妻关系。未办理结婚登记的,应当补办登记。”结婚登记是使婚姻合法有效的程序,只要是办理了结婚登记手续,取得了结婚证的,婚姻即告成立,在法律上就是合法夫妻,受法律的保护。如果没有进行结婚登记手续,即使双方都认为相互之间是夫妻关系,包括已经举行了婚礼、两人已经同居、财产共享,这些都不为法律所认可,当然也就不能享受到法律对夫妻关系的保护。
四、办理结婚登记,要迈几道门坎?
结婚是人生的大事。在结婚的过程中,婚姻登记又是最重要的一个环节。那么办理结婚登记需要履行哪些手续呢?
结婚登记申请须双方亲自到场
当事人双方进行结婚登记,必须双方亲自到场,向婚姻登记机关提出结婚登记的申请,结婚登记申请时应持有下列证件:
(一)本人的身份证和户籍证明;
(二)所在单位、村民委员会或居民委员会出具的写明本人出生年月和婚姻状况(未婚、离婚、丧偶)的证明;
(三)离婚后申请再婚的,还须持有离婚证件(离婚证或准予离婚的判决书、调解书);
(四)实行婚前健康检查的地区,须持有指定医疗保健机构出具的健康检查证明;
(五)如果申请结婚的当事人是在一方父母户籍所在地的婚姻登记机关办理结婚登记的,还须持有该父母所在单位或村民、居民委员会出具的身份关系的证明。
教您一招:如何补办结婚证?
领结婚证要迈几道门坎不容易,结婚证丢了还真让人头疼。其实不用头疼。我国《婚姻登记管理条例》第22条规定:“当事人遗失或者损毁结婚证、离婚证的,可以持所在单位、村民委员会或者居民委员会出具的婚姻状况证明,向原办理婚姻登记的婚姻登记管理机关申请出具婚姻关系证明”,所以,可申请出具夫妻关系证明来代替结婚证。夫妻关系证明书和结婚证的法律效力是相同的。
五、结婚也要符合条件,不合条件法律禁止
结婚不但要经过必要的登记手续,而且结婚的双方也要符合法律规定的条件。只有符合了条件,婚姻登记机关才会予以结婚登记。那么当事人要符合哪些条件呢?
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我国《婚姻法》第6条规定:“结婚年龄,男不得早于二十二周岁,女不得早于二十周岁……。”这是我国法律对结婚年龄的基本规定。
婚姻法所规定的法定婚龄,适用于所有中国公民以及在中国境内结婚的华侨、港、澳、台同胞及外国人。但是在某些特殊情况下,为了国家和社会的根本利益,法律也允许作特殊的规定。比如说,少数民族地区可适当降低婚龄,但是男不得早于20周岁,女不得早于18周岁。
与此同时,出于一些相关因素的考虑,一些行业对业内人员的婚龄也有特殊的要求。例如:民航的飞行员(包括飞行、领航、通讯、机务、乘务等)因工作需要,适当提高婚龄,男不得早于26周岁,女不得早于24周岁;解放军战士在未服满现役期间不准结婚;大学生在校期间一般也不许结婚。这些特殊的规定都是值得大家注意的。
同性、几类近亲属禁止结婚
我国《婚姻法》没有明确规定结婚必须是“一男一女”,但是婚姻法多处提到“结婚的男女双方”。据此我们认为,我国的法律不允许同性婚姻,结婚的双方必须为一男一女。
近亲结婚的危害在此无须多说。法律明确规定的不允许结婚的近亲的范围是直系血亲和三代以内旁系血亲。具体来说,直系血亲包括父母子女、祖父母、外祖父母与孙子女、外孙子女等;三代以内旁系血亲包括兄弟姐妹、堂兄弟姐妹、表兄弟姐妹、伯叔与侄女、姑姑与侄子、舅舅与外甥女、姨与外甥等。
特殊的疾病禁止结婚
目前,根据我国的《母婴保健法》的规定,禁止结婚的疾病主要指:
(一)麻风病和性病未经治愈的;
(二)严重遗传性疾病;
(三)有关精神病,主要指精神分裂症、狂躁抑郁症、呆痴症患者等。
六、近亲属需分别对待,能否结婚还待细说
近亲不能结婚,但这只是一个概括性的规定,其中还有一些问题需要详细说明。
不能生育的表兄妹可以结婚
姻亲能否结婚,具体问题具体分析
姻亲是由于婚姻而产生的亲属关系,姻亲之间并没有血缘关系,也就是不具有近亲结婚对后代的危害性。因此,对同辈份姻亲之间结婚法律是没有任何限制的。但是对于不同辈份姻亲之间结婚,比如像丧偶的儿媳嫁给公公等这样的情况,在老百姓的心中是典型的乱伦,很难被大家接受,而且如果有子女,还会引起继承上的一系列混乱。因此,对于不同辈份姻亲之间要求结婚的,婚姻登记机关一般会尽量劝其不要结婚。
养亲属或继亲属之间结婚要慎重
“养亲”是由于收养关系而产生的亲属关系,养亲之间一般也没有血缘关系。我国《收养法》第23条规定:“……养子女与养父母的近亲属间的权利义务关系,适用法律关于子女与父母的近亲属关系的规定。”根据这一条引申,由于收养所形成的旁系血亲关系,凡在三代以内的也是不允许结婚的。然而在中国的传统习惯中,并不反对同一辈份之间具有养亲关系的人结婚,如养子女与养父母的亲生子女、养子女之间都是可以结婚的。司法实践对此也予以了认可。
但是不同辈份的养亲属之间还是禁止结婚的。
“继亲”是由于父母一方再婚而与其再婚的配偶及其亲属所形成的亲属关系,如继子女与继父母之间、继兄弟姐妹之间等等。我国《婚姻法》第27条第2款规定:“继父或继母和受其抚养教育的继子女间的权利义务,适用本法对父母子女关系的有关规定。”据此,如果继父母和继子女之间形成了抚养教育关系,就形同父母子女,当然不能结婚;如果没有形成抚养教育关系,那么在继父母之间的婚姻关系解除了之后,不同辈份之间的继亲还是可以结婚的。
对于同一辈份继亲之间,如继兄弟姐妹之间,因为没有血缘关系,又不与伦理相悖,是可以结婚的。
七、隐瞒真相枉费功,“结婚”还得判无效
根据《婚姻法》的规定,什么是“无效婚姻”呢?
修改后的《婚姻法》第10条明确规定:“有下列情形之一的,婚姻无效:
(一)重婚的;
(二)有禁止结婚的亲属关系的;
(三)婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病,婚后尚未治愈的;
(四)未到法定婚龄的。”
效婚姻对双方财产子女问题的处理办法
根据《婚姻法》第12条的规定,被确定为无效婚姻后,双方同居期间所得的财产,由当事人协议处理;协议不成时,由人民法院根据照顾无过错方的原则判决。对重婚导致的婚姻无效的财产处理,不得侵害合法婚姻当事人的财产权益。当事人所生的子女,为非婚生子女,适用婚姻法有关父母子女的规定。
只有法院才有权宣告无效婚姻
八、因受胁迫而结婚,一年内申请可撤销
修订后的《婚姻法》在设立了无效婚姻制度的同时,还设立了可撤销的婚姻制度,给予了当事人依法决定自己婚姻命运的权利。
可撤销婚姻自始无效
可撤销的婚姻是指由于结婚当时违背了双方自愿的原则,不具备婚姻成立的必要条件,因此在结婚之后的一段时间内,受害一方可以向法院提出撤销该婚姻的申请,由此使该婚姻自始无效的法律制度。
被迫结婚,可以申请撤销
我国《婚姻法》第11条规定:“因胁迫结婚的,受胁迫的一方可以向婚姻登记机关或人民法院请求撤销该婚姻。”“因胁迫而结婚”,主要是结婚的一方或者是其他人,对结婚的另一方,予以威胁或损害,使该方违背自己意愿而结婚。这种胁迫,可以是一种暴力上的威胁,也可以是一种精神上的要挟,如以揭露当事人的隐私为要挟等等。
有受胁迫一方有权提出撤销申请
一年之内提出申请有效
《婚姻法》第11条规定:“……受胁迫的一方撤销婚姻的请求,应当自结婚登记之日起一年内提出。被非法限制人身自由的当事人请求撤销婚姻的,应当自恢复人身自由之日起一年内提出。”过了法定的时间期限,受胁迫方就没有权利再申请撤销婚姻了。与此同时,婚姻也就自始有效存在了。要解除婚姻关系,就只能通过离婚这种方式了。
应向婚姻登记机关或人民法院提出撤销婚姻的申请
在我国,当事人自己不能随便撤销婚姻,只能向婚姻登记机关或者是人民法院提出申请,由它们来撤销婚姻,其他任何单位和个人都无权撤销婚姻。
九、手牵手共度人生,彼此忠实是义务
夫妻相互忠实是法定义务
《婚姻法》第4条明确规定:“夫妻应当互相忠实、互相尊重;……。”也就是说,夫妻之间相互忠实已不仅仅是一个道德问题,还是法律明确规定的义务。违反这一义务,就会有相应的不利于自己的法律后果,而绝非只是受舆论的谴责这么简单。
相互忠实主要是指性关系的忠实
违反该义务的法律后果
如前所述,既然夫妻之间相互忠实是法律规定的义务,那么违反这一义务,就将承担相应的不利的法律后果。修订后的《婚姻法》在规定了夫妻之间忠实的义务的同时,还设立了对无过错方进行损害赔偿的制度。也就是说,如果一方有婚外性行为,违反了夫妻间互相忠实的义务,并因此导致了婚姻的破裂,对婚姻的另一方将给予经济上的弥补。
“精神出轨”不受法律制裁
严格说来,夫妻之间相互忠实的义务也应当包含精神上相互忠实的意思。但是,法律只能约束人的行为,而不能约束人的精神。法律上的忠实义务主要指性生活上的忠实,至于精神上的忠实,·例如“网恋”、“柏拉图式的精神恋爱”等等,就只能是道德所调整的问题,而法律既不应该去管,也实在是无能为力去管。
十、第三者插足离婚,受害方如何索赔?
一方重大过错,离婚时另一方有权索赔
因夫妻一方的重大过错,导致夫妻关系破裂而离婚的,无过错方有权请求过错方赔偿损失,这是当代婚姻家庭法中的公平原则和保护弱者原则在离婚问题上的体现。
四种情形受害方有权索赔
《婚姻法》第46条规定了四种情形导致离婚的,无过错方有权要求损害赔偿:
(一)重婚的;
(二)有配偶者与他人同居的;
(三)实施家庭暴力的;
(四)虐待、遗弃家庭成员的。
第三者不承担损害赔偿责任
无过错方有权向法院提出请求
只有人民法院才有权力确定过错方的责任以及应当承担的损害赔偿的具体数额,其他任何单位和个人都无权强制过错方履行这一责任。当然,如果无过错方和过错方能够自愿达成有关赔偿的协议并予以履行,法律也可不过问。
十一、事实婚姻法不认可,重婚已是犯罪行为
事实婚姻不再被承认
民政部1994年2月1日颁布实行的新的《婚姻登记管理条例》规定:从条例施行之日起,没有配偶的男女,未办结婚登记即以夫妻名义同居生活,按非法同居对待。也就是说,自1994年2月1日起我国的民事法律就已经不再承认事实婚姻。
以夫妻名义同居,认定为重婚
1994年12月14日最高人民法院的司法解释:新的《婚姻登记管理条例》发布施行后,有配偶的人与他人以夫妻名义同居生活的,或者明知他人有配偶而与之以夫妻名义同居生活的,仍应按重婚罪定罪处罚,因此,这种非法的“婚姻”关系的当事人还将受到刑事法律的制裁。
我国《刑法》第258条规定了重婚罪:“有配偶而重婚的,或者明知他人有配偶而与之结婚的,处二年以下有期徒刑或者拘役。”重婚是对一夫一妻制的最严重的破坏,是一种犯罪行为。构成重婚罪的有两类人:一是自己有配偶,但却与别人又结婚的;二是明知他人有配偶,却仍然与之结婚的。构成重婚罪也有两种形式:一是登记结婚的形式;二是事实婚姻的形式。
十二、家庭暴力可以避免,依法维权免受伤害
家庭暴力不仅仅只是殴打
“家庭暴力”,是指行为人以殴打、捆绑、残害、强行限制人身自由或者其他手段,给其家庭成员的身体、精神等方面造成一定伤害后果的行为。
家庭暴力不仅仅发生在夫妻之间
家庭暴力是发生在所有家庭成员之间的暴力行为。只要是经常生活在一起的家庭成员之间的暴力行为,包括“父亲打儿子”、“儿子打老子”这样的行为,都是家庭暴力行为。
家庭暴力行为是一种违法行为
如果行为超过一定的限度,给家庭成员造成肉体上的严重伤害,就不再是家务事了,而是一种违法行为。这种违法行为也将受到法律的制裁。
家庭暴力法律禁止
修改后的《婚姻法》在总则中明确规定:“禁止家庭暴力。禁止家庭成员间的虐待和遗弃。”对实施家庭暴力的家庭成员也有以下相应的制裁措施:
(一)实施家庭暴力或虐待家庭成员,受害人有权提出请求,居民委员会、村民委员会以及所在单位应当予以劝阻、调解。对正在实施的家庭暴力,受害人有权提出请求,居民委员会、村民委员会应当予以劝阻,公安机关应当予以制止。
(二)实施家庭暴力或虐待家庭成员,受害人提出请求的,公安机关应当依照治安管理处罚的法律规定予以行政处罚。
(三)对实施家庭暴力构成犯罪的,依法追究刑事责任。
(四)实施家庭暴力导致离婚的,无过错方有权请求损害赔偿。
正在遭受家庭暴力的侵犯,你可以打“110”
如果家庭暴力行为情节严重,构成犯罪的,受害人可以依照刑事诉讼法的有关规定,向人民法院提起自诉。
行伤害鉴定,注意保留证据
为了避免此情况发生,有效地维护受害人的合法权益,我们提出两点建议:
(一)家庭暴力受害人在受伤后应尽快到医院进行必要的治疗,并要求医生将损伤的部位、大小及性质记录在病历上。保存好你的病历,病历是一种证据材料。
(二)可以去做家庭暴力伤害鉴定。目前,不少地方的法医学鉴定机构成立专门的家庭暴力受害人法医鉴定中心。建立较早的有北京市法庭科学技术鉴定研究所家庭暴力受害人损伤鉴定门诊、青岛市中级人民法院设立的家庭暴力伤害鉴定中心。这种鉴定,可以避免因为普通病历记载不全从而导致证据是否有效的问题。
在必要紧急的情况下可以正当防卫
我国《刑法》第20条规定:“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行为,对不法侵害人造成损害的,属于正当防卫,不负刑事责任。……对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪,采取正当防卫行为,造成不法侵害人伤亡的,不属于防卫过当,不负刑事责任。”
十三、妻子不愿生孩子,丈夫无奈莫强求
什么是生育权?
公民有生育的权利,也就是说生育是公民的一项权利。生育权从根本上讲是指一个人有权决定生育,也有权决定不生育;以及有权决定自己什么时候生育。但是生育权的行使有两个前提:一是不能违反国家关于计划生育等已有的法律法规;二是不能因为行使自己的生育权而妨害到别的正当权利的行使。
男性也有生育权
2001年九届全国人大常委会第二十五次会议通过的《人口与计划生育法》规定,公民不分性别均有生育权,男性的生育权首次被法律明文规定。因此,丈夫也有生育权。
男性不能强迫妻子生或是不生孩子
男性虽然有生育权,但这个权利不能随意行使。当夫妻的生育权产生矛盾的时候,也就是双方对是否要孩子意见不统一的时候,该怎么处理呢?
丈夫可以提出离婚
如果妻子不愿意生育孩子,丈夫却想要孩子,夫妻双方在这个问题上无法通过沟通达成一致,那么丈夫可以以此作为请求离婚的理由与妻子离婚,法院会把这个理由作为判决其离婚的依据,通过这种方式丈夫可以实现自己的生育权。但是如果妻子想要孩子,而丈夫不想要孩子,妻子生下孩子后,丈夫不能以生育权为理由,拒绝履行父亲对孩子抚养教育的义务。
单身女性也有生育权
2001年《吉林省人口与计划生育条例》开始正式施行。该《条例》第30条第2款规定:“达到法定婚龄决定终身不再结婚并无子女的妇女,可以采取合法的医学辅助生育技术手段生育一个子女。”所以,单身女性也有了生育权。
在此,我们还需提醒读者的是:这个条例只是吉林省的地方性行政法规,并不适用吉林省以外的地区。如果有其他地区的单身女性希望生育子女的,还要以当地的具体规定为准。
十四、养子数载非亲生,丈夫可以要赔偿
与人私通生子,是侵权行为
与人私通生子的行为不但是严重违背社会道德的行为,而且是对婚姻无过错方的一种严重的侵权行为。
夫妻之间的侵权也要赔偿
侵权行为是对别人正当权利进行侵犯并因此予以相应赔偿的行为。侵权行为不仅可能发生在不认识的人之间,而且也可能发生在夫妻之间。
受欺骗的丈夫有权追讨抚养费
受欺骗的丈夫有权要求赔偿精神损失
私通生子的双方对赔偿承担连带责任
十五、非婚生子是亲生子,抚养义务不能逃避
并非所有的孩子都出生于正常的婚姻之中,非婚生子女的权利也要加以保护。
什么是非婚生子女?
非婚生子女主要包括以下几种情况:没有结婚的男女发生性行为所生的子女;已婚的男女与第三人发生性行为所生的子女;无效婚姻、被撤销的婚姻当事人所生的子女;以及妇女被强奸后所生的子女。
亲子鉴定结论可作为证据使用
非婚生子女与婚生子女具有相同的权利
非婚生子女的亲生父母都应当承担抚养义务
非婚生子女也有权继承亲生父母的遗产
十六、一方离家出走多年,配偶可以要求离婚吗?
如何向法院申请“宣告失踪”
我国《民法通则》第20条规定:“公民下落不明满两年的,利害关系人可以向人民法院申请宣告他为失踪人……。”这样,就可以为处理被宣告人的财产以及与之相关的人身关系提供法律依据。
法律规定只有被申请宣告失踪人的利害关系人才可以申请,包括:被申请宣告失踪人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女以及其他与被申请人有民事权利义务关系的人。
修改后的《婚姻法》第32条第4款规定:“一方被宣告失踪,另一方提出离婚诉讼的,应准予离婚。”
可以以分居满两年为由直接提起离婚诉讼
如果夫妻一方离家出走满两年,另一方也可以直接向人民法院诉讼离婚。在法院发出公告之后,即使另一方不出现在法庭,法院也可以根据夫妻双方分居满两年的事实,依照法定程序缺席判决离婚。
十七、一方被宣告死亡后又回来,夫妻关系怎样处理?
重新出现后,夫妻关系分别处理
按照我国《民法通则》规定,被宣告死亡的人重新出现或者确知他没有死亡,经本人或者利害关系人申请,人民法院应撤销他的死亡宣告。然后根据法院的撤销宣告死亡的判决,被宣告死亡的人可以重新办理户口登记等手续。
被宣告死亡的人重新出现,其夫妻关系根据以下的不同情况有不同的结果:
(一)如果被宣告死亡的人的配偶还没有另行结婚的,那么从法院判决撤销死亡宣告的那天起,双方的夫妻关系自行恢复。
(二)如果被宣告死亡的人的配偶已经另行结婚的,再婚的婚姻有效,被宣告死亡人与原配偶的夫妻关系不能自行恢复。所以,赵女士与现在的丈夫陈先生的婚姻是有效的,而赵女士与前夫李先生的夫妻关系不能自行恢复了。
(三)即使再婚后又离婚的,或者是再婚的配偶已经死亡的,被宣告死亡人与原配偶的夫妻关系仍然不能自行恢复。
重新出现,原夫妻财产属于夫妻共同共有
被宣告死亡人与其配偶在婚姻关系存续期间所取得的财产,属于夫妻共同共有财产。
十八、人工受精得儿女,离婚丈夫也要养
那么什么是人工受精呢?在对待子女问题上又该如何处理呢?
同质人工受精的子女是亲生的子女
一般来说,采用同质人工受精方式而出生的子女,由于采用的都是父亲的精子和母亲的卵子,只是用人工的方法使之结合生长,因此出生的子女与父母有血缘关系,属于直系血亲并为婚生子女。夫妻双方均不得向法院提起否认其为自己亲生子女的诉讼,除非有证据证明医生误用了第三人的精子或者卵子。
双方同意的异质人工受精子女视为双方的婚生子女
我国的法律规定:“在夫妻关系存续期间,双方一致同意进行人工受精,所生子女应视为夫妻双方的婚生子女,父母子女之间的权利义务关系适用婚姻法的有关规定。”据此,只要是夫妻双方一致同意,那么除了血缘上的差异,异质人工受精所生的子女与一般的夫妻双方所生的亲生子女是没有区别的。
提供者对所生子女不承担抚养义务
提供异质人工受精精子或卵子的第三人虽然从生理学的角度来讲,与所生的孩子具有血缘关系,但是他们并不对所生的子女承担任何的父母子女之间的权利义务。而且对提供精子或者卵子的第三人的身份是要严格保密的,除非是在所生的子女长大后结婚时可能会导致近亲结婚的时候,才可以有例外。
“代孕母亲”营利,法律明确禁止
我国的法律是不允许以营利为目的代他人怀孕的。
十九、收养子女要符合哪些条件?
三类人可以作为送养人
送养人是指将子女或儿童送给他人领养的父母或者其他的监护人。
《收养法》第5条规定:“下列公民、组织可以作为送养人:(一)孤儿的监护人;(二)社会福利机构;(三)有特殊困难无力抚养子女的生父母。”孤儿的监护人是指对没有父母的孤儿承担监护责任的人,包括:(一)有监护能力的祖父母、外祖父母、兄、姐;(二)与孤儿有关系的其他亲属、朋友,本人愿意承担监护责任,经过孤儿父母所在单位或孤儿所在地的居民委员会、村民委员会同意也可以作为监护人;(三)在没有上述人作为监护人的情况下,孤儿父母所在单位或孤儿所在地的居民委员会、村民委员会也可以作为监护人。
社会福利机构主要是指民政部门举办的社会福利院、儿童福利院等。
孩子的生父母由于身体健康状况、经济状况或智力等方面的原因无力抚养子女的,也可以送养子女。