国际私法学说

Ⅰ 西方国际私法学说和理论的发展对中国国际私法有何启示

国际私法学从学说法到制定法，国际私法之父巴托鲁斯的法则区别说以自然法为中心，提出一些普遍适用原则。从而使得国际私法普遍的效力问题成为国际私法趋同化的种子 ；随后格老秀斯的主权与平等原则、胡伯的三原则等都在一定程度上推动了国际私法的发展和国际私法趋同化的发展；萨维尼的“法律关系本座说”提出寻找涉外民商关系的本身性质的“本座”的法律，既尊重国家之间的主权，又通过适用外国法能充分保障有关国家和当事人的根本利益，他的观点对整个国际私法学史都有很深刻的影响。他将利益的概念引入国际私法，此后国际社会更大程度上接受本座说。孟西尼倡导通过国际会议来统一国际冲突法，使得缔结条约成为国际私法趋同化的重要代表之一 ；十九世纪后期，比较法学派的出现和发展使得国际私法学的发展速度加快，国际私法涉及的领域深度加深，从而也在一定意义上促进和推动着国际私法趋同化的发展。
本文主要想通过寻找国际私法趋同化的原因，以及对其发展历程和现今表现的粗略分析，对比中国国内有关国际私法立法现状，找出中国在国际私法立法方面既存问题，并致力提供解决的方法。

二、国际私法的趋同化浅析

国际私法的趋同化是指不同国家的法律随着国际间交往日益发展的需要，逐渐相互吸收，从而接近于一致的现象 。除了私法外，各国在国内立法实践中也相互效仿。
（一）国际私法趋同产生原因
国际私法趋同化的根本原因是经济发展。随着世界经济不断的发展，各国间经济交流日益频繁，与此同时，各国间不同的法律规范阻碍了经济便捷、快速发展，所以有关于经济贸易交往领域的法律被期待做出改变。
国家间的政治交往也推动着国际私法趋同化的发展。法律是上层建筑，既受到经济基础的推动，又受到经济发展水平的制约。除此之外，其他上层建筑的社会意识形态的接近和交流也会对趋同化产生重要影响 。当今社会国家间交流尤其是政治交流日益频繁，必然影响到价值观的碰撞，因此法律趋同化也借力产生与发展。
随着文化交流层次水平的逐渐加深，尤其是不同的法域和不同法律的国家之间的文化交流逐步加深，使得各国在不同程度上开始对比研究涉及国际和国家法律的问题，并且在立法过程中相互借鉴与效仿，在法律适用中寻求一致的解决方法。
国际私法处理对象是国际问题，其对象的国际性使得国际私法趋同变得具有了必然性。国际民商事关系处理过程中要求各方综合考虑，尽量避免冲突。因此各国通过缔结条约或者公约来协调国际冲突，国际条约既表示各国基本立场一致又在各自国内立法转化过程中表现出法律的趋同。
（二）国际私法趋同化的表现
国际私法的趋同化大致表现在以下三个方面：冲突规范的“软化”处理，涉外民事法律寻求统一和各国立法模式逐渐趋同。
传统冲突法强调一致性，难以适应社会不断发展变化的需要。因此，一个国要想在法律选择问题上取得突破，以求得明确性和灵活性之间的平衡，有一种途径就是对传统型客观规范进行“软化”处理，例如采用“分割”方法对相同类案件中的不同争议规定设置补充性连接点等 。
其次，各国在涉外民事法律问题的选择问题和法律适用上都更加侧重于对当事人的利益的保护。国际社会对当事人属人法的适用更加普遍；重要的一点还有“物之所在地法”原则成为了各国普遍采用但又各具特色的原则，例如美国除了有些州的民法还保留有从1865年意大利民法典中借鉴的“动产随人”的原则外，其他各州都采用了“物之所在地法” ；又如我国1986年《民法通则》中就规定了“不动产所有权适用不动产所在地法”等。通过对各国的相关问题的法律分析可见，物之所在法已经成为了世界各国国际私法中普遍承认和应用的原则。
近年，各国都主动地相继抛弃了早先的立法模式——分散模式，而朝着集中化发展。主要表现在民法典中专章专节的方式进行集中立法、做出专门性的法律法规。并且在法典结构上抛弃了过去的只解决法律适用问题的单一做法，而是集法律选择，法律承认（主要是承认外国判决），法院管辖及判决执行等于一身，更充实和完善了法典体系。例如1974年的阿根廷民法典等。另外，各国对条约、公约的国内转化也是国际私法趋同的一大推力和重要表现之一。
中国和国际私法

（一）中国国际私法的立法现状和问题
中国国际私法最早出现在民国后期。1918年8月5日北洋政府颁布了《法律适用条例》，一直沿用到新中国建国初期。但是，《法律适用条例》更多涉及的是法律选择问题，并简单的全部以国籍为连接点，缺乏灵活性和明确性。新中国成立后，由于种种原因国际私法立法工作未能被重视，立法工作长期停滞不前。改革开放以后，国际私法有了前所未有的巨大发展，但是不能不看到在诸多领域仍然存在着许多问题，我国的研究工作依然处于较低水平。
首先，导致国际私法立法出现不足的原因是因为缺乏科学的、一以贯之的现代化立法技术，没有正确地统筹立法工作和法律结构。
其次，我国冲突规范的数量有所增长，但是质量不高。主要问题是冲突规范不全面，如财产法方面主要规定了不动产的适用而未明确规定动产的法律选择规范；有些冲突规范已经不适应当代处理问题选择；有些冲突规范与现行法律法规相抵触；有些法律规范和司法解释不和谐等。而导致这些缺点和不足的原因是缺乏应有的、一以贯之的现代化立法技术，没有正确地统筹立法工作和法律结构。
最后，在2010年之前中国采取分散式立法形式，主要以《民法通则》第八章规范为主。但很多新制定的法律和民法通则有冲突，或者产生重复立法的问题，给司法过程造成重大的并不必要的麻烦，所以产生大量的司法解释代替立法，立法和司法解释的冲突和矛盾，可见我国的现行立法模式落后于时代。
（二）中国国际私法立法完善的必要性
中国早已不是改革开放之前的综合国力薄弱，法律体系极不完善的模样，现今中国以经济综合实力世界第二和外贸出口大国的实力向世界昭示着其勃勃活力，中国必须以完善的法律保障制度期待更深层次更广范围的国际交流与合作。
完善国际私法立法工作是我国坚持发展中国特色法律体系的需要。要坚持完善中国特色社会法律体系，就必须综合考虑各种社会问题。尤其是世界经济交流频繁的社会现状下必须深入完善国际私法立法和适用制度；完善国际私法立法工作是发展经济的必然要求。
完善国际私法立法是解决我国立法遗留问题的重要途径。我国此前的涉外民商事立法都是分散在《民法通则》、《合同法》等不同法律部门之中的，在2011年4月1日《涉外法律关系适用法》颁布实施之后，产生了关于新法实施旧法是否当然失效，是否废止的问题讨论。并且，两者间的关系是否有先后顺序，以及法律清理工作都处在讨论之中，所以只能通过更加完备的立法理念和立法模式来解决立法遗留问题，推动国际私法立法的完善之路；完善国际私法立法是当代司法发展的必然选择。
（三）关于中国私法完善的建议
我国现行国际私法仍存在诸多问题是我国国际私法研究和立法工作完善的重大推力。要让国际私法与当前我国的市场经济体制相适应，与中国特色法制体系相适应，笔者认为要做到以下几点。
首先，在立法过程中学习先进的立法理念。立法者要尽量地制定出能充分保障各方当事人利益的法律，尽可能的制定既能指定外国法律也能指定内国法律体系的开放式冲突规则。 所以要求我国立法者在国际私法立法过程中更多的和外国立法者以及国际私法学者进行交流，充分地借鉴世界范围内国际私法立法成功的理念和经验，用以完善和充实中国国际私法，从而形成中国国际私法特有的理论体系和理念。
其次，不断发展和完善立法技术。要求立法者在立法过程中一定要面向世界，遵从国际私法趋同化的趋势，全面分析我国现当代社会问题和国际问题，总结经验技术，发展和完善有中国法律特色的国际私法立法技术，不断改革和发展立法方式，用先进的立法方式武装我国国际私法，赋予其先进性和生命力。
再者，要处理好国际条约和国际公约的国内立法转换和适用问题。综合考虑条约和公约在国内立法中进行转换或直接立法对我国造成或可能造成的影响，处理好转化问题和保留问题，使我国国际私法成为综合性法律适用规范。
最后，要坚持发展和完善《中华人民共和国涉外法律关系适用法》，尽快对《法律关系适用法》和《民法通则》等法条之间的适用关系，优先性问题等加以研究和解决，处理好潜在的冲突，确立其法律适用地位。同时应不断加强对国际私法的研究和讨论，用法学理论研究成果推动立法进程的发展，不断将国际私法理论加以研讨和完善，尽可能的使《法律关系适用法》涵盖到涉外关系的方方面面，使我国拥有完备的有中国法律体系特色的中国国际私法法典这一美好愿景和终极目标得以实现。
随着国际经济和社会各方面的不断发展和联系，国际私法趋同化的趋势大大加深，各国不可避免的参与国际社会各方面，进行经济交往与合作，跨国人员流动和国际合作，要求各国要用不断发展的法律保障不同国籍的当事人权利和利益，综合考虑和解决各方面矛盾。因此各国发展国际私法、国际私法趋同化成为必然趋势，中国自恢复联合国合法席位以来，国际地位不断提高，入世以后，国际影响力不断增强，在立法过程中必须综合考虑以维护当事人合法利益，所以必须在国际私法趋同化的大环境中借鉴别国先进立法理念和经验技术发展我国国际私法，致力于使我国国际私法立法更加先进和完善。

Ⅱ 国际私法学最早产生于什么时期的什么国家

13世纪后，“法则区别说”在意大利出现，标志着一个新的法学理论 ——国际私法学的诞生。法则区别说发端于意大利，16世纪传入法国，17世纪在荷兰流行并得到新发展。

意大利法则区别说的代表人物是后期注释法学派的集大成者巴托鲁斯。后期注释法学派致力于罗马法和实际生活的相结合，对罗马法的研究已从注释转变为提出法律的原则和依据，建立法律的分析结构，促进判例法的发展。巴托鲁斯在前人研究的基础上，主张从法则本身的性质入手，把所有的“法则”分为“人的法则”、“物的法则”。人法，指关于人的身份关系和行为能力的法则，具有域外效力，即适用于境内、境外的本国公民；物法，指关于物的法，不具域外效力，具绝对的属地效力，即仅适用于境内的一切物。他在此基础上还提出了许多重要的法律适用规则，如：行为能力和权利能力适用属人法；法律行为的方式依行为地法；物权依物之所在地法；诉讼程序依诉讼地法等。
法则区别说作为国际私法学说的最早形态，其意义是十分重大的：首先，这个学说纠正了绝对属地主义的弊端，抓住了法律的域内域外效力这个法律冲突的根本点，第一次将解决法律冲突的问题分为两个主要的相互联系的侧面来进行探讨，这就是：（1）城邦国家的法则能否适用于在领域内的一切人包括非城邦居民；（2）城邦国家的法则能否适用于域外。其次，首次站在双边的立场上研究法律的适用问题，使国际私法能真正具有国际性。第三，它所创立的一些基本冲突规范，对后来国际私法的形成和发展产生了重大影响，有些规则至今仍为世界各国采纳。所以，不少西方学者把巴托鲁斯称为“国际私法之父”。

Ⅲ 2、20世纪中叶以前,资本主义国家关于国际私法的学说主要有哪些

国际私法（private international law），又称冲突法(Conflict of laws)，是指在世界各国民法和商法互相歧异的情况下，对含有涉外因素的民法和商法关系，解决应当适用哪国法律的法律。又称为法律适用法。

调整涉外民商事法律关系的法律部门，在大陆法系习惯于称为“国际私法”，而英美普通法系则更多地称其为“冲突法”。“冲突法”这一术语，最早是荷兰学者罗登伯格(Christian Rodenburg)在年提出来的，并未在大陆法系国家赢得市场，相反却在英美普通法系国家广泛盛传。
1834年美国法学家J.斯托里首创“国际私法”一词作为法律抵触法（冲突法）的同义语。随后，在德文、法文中创造了相应的词汇，再后在意大利、西班牙文中也产生了相应的词汇。
1841年德国学者谢夫纳在其著作《国际私法的发展》中首先使用这一概念。这一名称在中国、德国、日本、俄国以及其他东欧国家得到普遍采用。

在西方国家，最早的国际私法立法是1756年《巴伐利亚民法典》。此后关于国际私法的立法逐渐增多，有些国家把它规定在民法典中，如1804年《法国民法典》第3条；有些国家把它规定在民法施行法中，如1896年德国《民法典施行法》；有些国家把它制定为单行法，如1975年原民主德国《关于国际民事、亲属和劳动法律关系以及国际经济合同法律适用法》；有些国家把它分散规定在一些个别的单行法中，如罗马尼亚和保加利亚的国际私法立法。国际私法立法有由简到繁的趋势。例如，1963年原捷克斯洛伐克《国际私法和国际民事诉讼法》包含68条，1987年公布的瑞士《联邦国际私法》则含有200个条文。除立法外，英美法系国际私法判例与日俱增。即使在欧洲大陆法系，判例构成的习惯法也占有重要地位。例如法国法院的判例，就建成了一个相当完整的国际私法体系。

Ⅳ 论述题：学说史比立法史早了几个世纪,为什么说国际私法的学说占据重要地位

李白 (701—762年)，生于701年，汉族，一说为突厥人，身高六尺六，字太白，号青莲居士，四版川江油人，权唐代伟大的浪漫主义诗人。其诗风豪放飘逸，想象丰富，语言流转自然，音律和谐多变。他善于从民歌、神话中汲取营养素材，构成其特有的瑰丽绚烂的色彩，是屈原以来积极浪漫主义诗歌的新高峰，与杜甫并称“大李杜”，是华夏史上最伟大的诗人之一，又称为“诗仙”。

Ⅳ 现代国际私法学说和欧洲国际私法学说发展的异同

意大利学者巴塔鲁斯
自国际私法学鼻祖--意大利学者巴塔鲁斯创立“法则区别说”开始，一直至今，国际私法学已经经历了八百多年的风雨历程。在这八百多年的发展历程中，各国学者各抒己见，著书立说，纷纷想为国际私法的发展做出自己的一番贡献。诚如德国学者萨维尼所言:在我们论及的这一(法律)领域……学者们与法院的判决，在很大程度上，迄今仍是如此的混淆不清以至相互抵触，德国人、法国人、英国人和美国人，常常处于深刻的对立之中;但是他们对致力于达到接近与一致却显示出极大的兴趣，这在其他法学部门是甚为罕见的。纵观国际私法学八百多年的发展历程，我们可以将其大致分为两大阶段--传统的冲突法阶段与现代冲突法阶段。其中传统的冲突法阶段主要是以欧陆学者的国际私法学说为理论基石而发展起来的，而现代的冲突法阶段则主要是以美国国际私法学者的学说为代表的。

Ⅵ 现代美国国际私法学说和欧洲私法学说发展的异同

意大利学者巴塔鲁斯抄
自国际私法学鼻祖--意大利学者巴塔鲁斯创立“法则区别说”开始，一直至今，国际私法学已经经历了八百多年的风雨历程。在这八百多年的发展历程中，各国学者各抒己见，著书立说，纷纷想为国际私法的发展做出自己的一番贡献。诚如德国学者萨维尼所言:在我们论及的这一(法律)领域……学者们与法院的判决，在很大程度上，迄今仍是如此的混淆不清以至相互抵触，德国人、法国人、英国人和美国人，常常处于深刻的对立之中;但是他们对致力于达到接近与一致却显示出极大的兴趣，这在其他法学部门是甚为罕见的。纵观国际私法学八百多年的发展历程，我们可以将其大致分为两大阶段--传统的冲突法阶段与现代冲突法阶段。其中传统的冲突法阶段主要是以欧陆学者的国际私法学说为理论基石而发展起来的，而现代的冲突法阶段则主要是以美国国际私法学者的学说为代表的。

Ⅶ 国际私法的各个学说(3000字)1.对外政策需要说2.本地法说3政府利益分析说4.最密切联系说

最密切联系说
为里斯(Reese)所倡，与政府利益说一样，它将法律选择与结果选择有机结合，但它更注重对多种主客观因素的考察和价值权衡，对它的各种赞誉之词都是其当之无愧的。
然而其不尽人意之处与其优点犹如一个硬币的两面。主要问题是分析过程过于复杂，须考量的问题太多太难。第一步，要找出各种可能的连结点，以圈定备选的准据法；第二步，分析多种因素，以模拟每一个备选的准据法的适用后果；第三步，就第二步所取得的各个模拟结论进行权衡比较，以找出那个会取得最公正结果的准据法。例如，某个接受了《重述》观点的州，如果它没有现成的成文法作为适用准据法的指引，整个操作过程就会如表1所示。第一步中备选的准据法之所以有三、五个甚至更多，是因为你不能先入为主地确定哪个连结因素处于优位，否则就与传统方法无异；第二步中很难就其重要性对每个因素排定顺序，故在模拟每一种准据法的适用后果时，都会如美国人自己所说的“不管你想得到什么结论，都可从《重述》中得到支持，”第三步中，每个公正的法官都将面临价值标准的痛苦抉择。
更重要的是，作为一种学说，它解决的是伦理层面而非操作技术层面的公正问题。人们既可以融学说于一整套合理的技术规则，求得最公正的结果，也可以象有些学者批评的那样，事先确定某一准据法是“最好的法律”，然后为达到适用该法的目的，通过“选择”连结因素的方式来判定其对有关法律的适用是“公正的”。

Ⅷ 国际私法怎么学

国际私法是调整具有涉外因素的民商事法律关系的法律规范的综合，这就说明在学习国际司法时要明确什么是涉外，什么是民商事关系。涉外包括三方面内容：即主体、客体或民事法律事实有一个具有外国成分即可称之为涉外；民商事则是指广义上的民商事法律关系：包括物权关系、债权关系、婚姻家庭关系、继承关系、海事关系、债券关系、票据关系等等。然后在国际私法中最应该明确的是冲突规范的指向，即在发生国与国之间的冲突时应该适用哪国规范来处理，包括法院地法、受理国法、最密切联系地法等，这个不是一两句话能说清楚的。有时间的话可以看看国际私法的书，把握主线和规律，你一定可以学的很好！

Ⅸ 国际私法最早起源于下面哪种学说

国际私法最早起源于下面哪种学说?()
A.法律关系本座说 B.既得权说
C.法则区别说 D.国际礼让说
答案选C，解析如下

意大利法则区别说

代表人物巴托鲁斯，14世纪。是国际私法的鼻祖。
11世纪，罗马法作为普通法在意大利各城邦普遍适用，但各城邦根据已流行于各自领域内的习惯，制定了作为特别法的“法则”。为解决各城邦法则之间的冲突，产生了法则区别说。
学说的内容：主张将法则区分为三大类，即“人法”、“物法”和“行为法”。认为凡是物法，只能在本城邦内适用，人法则可随人在域外适用。意大利的法则区别说抓住了法律的域内域外效力这个法律冲突的根本点，开国际私法之先河。

Ⅹ 什么是国际私法定义

国际私法（private international law）在世界各国民法和商法互相歧异的情况下，对含有涉外版因素的民法和商法关系权，解决应当适用哪国法律的法律。

由于涉外因素又称国际因素，民法和商法在西方传统上称为私法，国际私法因而得名。为广义的民法可以包括商法，各国民法和商法互相歧异的情况，法律术语称为民法的抵触或民法的冲突，或称法律的抵触或法律的冲突，因此长期以来这一部门法被称为法律抵触法或法律冲突法。

(10)国际私法学说扩展阅读

国际私法是一个从名称就存在争议的法律部门，从古罗马时期的“法则区别说”，到现今“国际私法”、“私国际法”、“法则区别说”等各种称谓，但是随着经济的发展，尤其是国际间的交流与合作日益频繁，促进了国际私法的繁荣。

在国际私法的发展史上，国内立法是最早的国际私法渊源。最早的成文国际私法规范当属1756年的《巴伐利亚法典》，早期影响最大的当属1804年《法国民法典》。随着经济的发展，各国都开始在国内立法中接受国际私法，但是各国的立法模式并不完全一致。