法学研究案例

『壹』 法学案例分析

第一 属于无权处分行为 也可以说是侵权行为
第二 乙将玉雕卖给丙的行为属于无权处分行为
第三 甲可以提起精神损害赔偿。
第四 本案当中 对玉石进行雕刻的行为属于民法理论中的添附之中的加工行为 可能存在下面的几种情况
1，可以评估玉石和玉雕的价值 看谁的价值谁就获得所有权 如果乙获得所有权 当然还要给甲适当的补偿
2，因为乙擅自处分甲的玉石属于无权处分行为 也可是说是侵权行为 乙可以主张侵权损害赔偿 又因为此玉石对甲有着特别的意思 有纪念价值 因此 可以提起精神损害赔偿
3，获得此玉雕丙取得所有权，属于善意取得
当然 本案还可以运用无因管理的理论进行解答
甲如果认同了乙的行为，可以获得玉雕的价款并支付乙必要的费用

无因管理的要件：管理他人事务 为他人管理事务 无法律上的义务
正当的无因管理还应当具备不违反他人的意愿
乙管理了原本属于甲的事务 满足第一个要件
乙是为甲管理事务 是为了甲玉石的增值 显然不是为自己
乙并无为甲玉石升值的义务
因此他符合无因管理的要件
至于是否符合正当的无因管理 还要看是否符合当事人的意愿 此案件中乙并未取得甲的同意 如果得到甲的追认 可以认定为无因管理 此时严格来说仍然是不当的无因管理 只不过甲可以获得乙不当管理所得的利益 同时要支付乙必要的管理费用 如果得不到甲的追认 那就是不当的无因管理 是不当管理 是一种侵权行为 这时甲可以以不当得利来要就返还所得的价款
这是我08年复习司法考试的时候看万国学校的司考教材上有关的东西得出的结论
纯属个人意见 你可以仔细斟酌

至于你说的第一 第二问是否重复 水平有限 我找不出其他的答案 次答案仅供参考 你可以等等其他网友的答案 对比下

哦 我明白了 这道题的第一问好似是要问他是否属于无因管理 如果是的话 那他就是无因管理 至于是不是正当的无因管理还要视情况而定 就本案而言他应该是不当的无因管理 但不管是正当的无因管理 还是不当的无因管理都属于无因管理 上面的无因管理的理论就用上了
关键看出题人的意思是什么
再有其他的我现在想不出来了 你有什么疑问再说吧
其实 一个问题的答案不只有一个 可以有多个 民法的理论是相通的 某种行为符合此理论的同时也可能符合彼理论 甲擅自对玉石进行雕刻的行为无疑是一种无权处分的行为 但同时他又符合无因管理的要件也可以是无因管理 同时，他违背了当事人的意愿，成立了不当的无因管理，而不当的无因管理就是一种侵权行为，所以说他是侵权行为也不为过
总之 关键要看出题人的意愿，他想要什么样的答案

有疑问再联系吧

『贰』 刑事诉讼法学案例分析(二)

刘林，某工厂职工，曾荣获市好敏劳动模范称号，为市人大代表。其妹刘红，为其兄同一厂另一车间职工。刘红在劳动中和同车间职工赵军培养了深厚的感情，遂至恋爱订亲，私下山盟海誓，愿永为爱侣。但其兄刘林因平时工作关系和赵军曾结有私怨，当得知其妹和赵军私订终身，十分气愤，便严令其妹不准与赵军交往。同时刘林告诉刘红，说自己有一友人之弟王某在某银行工作，人品好、工作优越，经济状况更是非一般人能比，欲将某妹介绍给王某。刘红一听，一口拒绝，且继续同赵军商议，二个想选定日期登记结婚，且欲瞒住其兄。不巧被正路过二人身边的另一个人金某听去。金某和刘林系同一师傅所教之师兄弟，一听此情，便去告诉刘林。刘林一听，怒气上涌，手执一要粗木棍赶到刘红和赵军二人交谈处，将赵军赶走，将其妹刘红强行带至家中，关在房里不准出门，刘红深感其兄的蛮横无礼，又觉无法实现自己的爱情，十分绝望，刘红本就是一个较偏执的女孩，一时想不开，便在房间里悬梁自尽。刘林发现其妹自尽身亡，惊怒交加，顾不上安排丧事，手持一把大型水果刀，到处寻找赵军，欲杀赵军给其妹偿命。居委会干部李大妈为防止再闹出人命来，赶忙打电话向派出所报案，公安机关报，检察机关立即派人赶到现场处理此案。请问：

（1）本案应由哪一机关受理？说明理由。

（2）本案经受理后应否对刘林采取强制措施？哪能，该如何去做？如不能，为什么？

（3）本案应由哪一级法院进行第一审审理？为什么？

答案：

（1）本案应由市公安局直接受理。本案是以暴力干涉他人婚姻自由而引起被害人死亡的犯罪，不属于人民法院直接受理的自诉案件的范围，也不属于人民检察院立案侦查的国家机关工作人员或其他公务人员的职务或利用职务的犯罪，属一般刑事案件，故应由市公安局直接受理。（2）本案经受理后应对刘林采取拘留强制措施的，但须报请市人民代表大会常委会批准，刘林暴力干涉婚姻，致其妹妹死亡，是罪该逮捕的现行犯，其犯罪时即被发现，而且刘林欲持刀行凶，具有危险性，公安局应予先行拘留。但因其是市人大代表，依法律规定，对其拘留在市人大闭会期间要报市人大常委会批准。

（3）该案应由市基层人民法院进行一审，因为以暴力干涉他人婚姻自由而引起被害人死亡的，处2年以上，7年以下有期徒刑，故该案由市基层人民法院管辖。

解题思路第（1）题考管辖。具体而言，为职能管辖，本题关键应区分暴力干涉婚姻自由与暴力干涉婚姻自由引起被害人死亡的犯罪。其职能管辖权属不同，前者是自诉案件，应由人民法院直接受理，后者为普通刑事案件，由公安机关立案侦查。

第（2）题考强制措施，本案哜林的行为符合先行拘留的条件，但考生应注意介绍案情之初关于刘林身份的介绍。律考试题中关于犯罪嫌疑人、被告人年龄、精神状态，身份等的介绍一般均在解题中有所体现，故考生只要不放过这一细节，便不难得出正确答案。第（3）题考级别管辖。该题涉及刑法中对暴力干涉他人婚姻自由罪的量刑。该罪不同于故意杀人罪或过失致人死亡罪，其最高刑为有期徒刑7年，故不必由中级人民法院管辖。

第（3）题考级别管辖。该题涉及刑法中对暴力干涉他人婚姻自由罪的量刑。该罪不同于故意杀人罪或过失致人死亡罪，其最高刑为不期徒刑7年，故不必由中级人民法院管辖。

法理详解（1）《刑事诉讼法》第18条第1款规定："刑事案件的侦查由公巡机关报进行，法律另有规定的除外。"第3款规定："自诉案件，由人民法院直接受理。"《刑诉解释》第1条规定了暴力干涉婚姻自由案（《刑法》第257条第1款规定的）为人民法院直接受理的自诉案件。而本案历禅为触犯《刑法》第257条第2款的规定，不属于自诉案件，应由公安机关侦查。在刑事诉讼中，公安机关是刑事案件的主要侦查机关，负责对法律另有规定以外的所有刑事案件的侦查。将大部分刑事案件划归公安机关侦查，可以充分发挥公安机关揭露和证实犯罪，保护人民、维护社会治安的作用。

（2）《刑事诉讼法》第61条规定："公安机关对于现行犯或者重大嫌疑分子，如果有下列情形之一的，可以先行拘留：（一）正在预备犯罪、实行犯罪或者犯罪后即肢袜尘时被发觉的；（二）被害人或者在场亲眼看见的人指认他犯罪的；（三）在身边或者住处发现有犯罪证据的；（四）犯罪后企图自杀、逃跑或者在逃的；（五）有毁灭，伪造证据或者串供可能的；（六）不进事真实姓名，住址，身份不明的；（七）有流窜作案，多次作案、结伙作案罪重大嫌疑的。"刑事拘留是公安机关，人民检察院对于现行犯或者重大嫌疑分子，在遇有法定的紧急情况下依法采取的临时剥夺其人身自由的一种强制措施。修订后的《刑事诉讼法》对拘留条件作了修改，使之区别于逮捕。拘留是在情况紧急时采取的措施，无须也不太可能查清犯罪事实并判定能否判处不期徒刑以上的刑罚，另一方面，拘留的时间有严格的法律限制。故本题对刘林应采取拘留而非逮捕的强制措施。（3）《刑法》第257条规定："以暴力干涉他人婚姻自由的，处2年以下有期徒刑或者拘役。犯前款罪，致使被害人死亡的，处2年以上7年以下有期徒刑。第一款罪，告诉的才处理。"《刑事诉讼法》第20条规定，"中级人民法院管辖下列第一审刑事案件；（一）反革命案件、危害国家安全案件；（二）可能判处无期徒刑、死刑的普通刑事案件；（三）外国人犯罪的刑事案件。"第19条规定："基层人民法院管辖第一审普通刑事案件，但是依照本法由上级人民法院管辖的除外。"这就是说，普通刑事案件的第一审，原则上由基层人民法院管辖。基层人民法院是人民法院组织系统中的基层组织、数量多、分布广，离犯罪地近，最接近人民群众，把绝大多数的普通刑事案件划归他们管辖，既有利于秘要时调查核实人民检察院起诉案件的事实与证据，就地审判案件，使案件得到及时，正确的处理，又便于诉讼参与人参加诉讼活动，便于群众旁听人民法院对案件的审理。

来源：司法考试培训网