自考合同法真题解析

『壹』 急求：高手解答合同法自考题案~

合同法的制定是为了保护合同当事人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会内主义现代化建设容。这对于及时解决经济纠纷，保护当事人的合法权益，更好地适应社会主义市场经济发展的需要有着非常积极的作用。

合同法是民商法的重要组成部分，是规范市场交易的基本法律，它涉及到生产、生活领域的方方面面，与企业的生产经营和人们的生活密切相关。合同法是最具代表性的私法制度之一，也是现代社会之契约规则的主体部分，它在社会经济尤其商事交易中发挥着重要而基础的作用。合同法的基本原则包括平等原则、自愿原则、诚实信用原则、合法原则和鼓励交易原则。

《中华人民共和国合同法》已由中华人民共和国第九届全国人民代表大会第二次会议于1999年3月15日通过，现予公布，自1999年10月1日起施行。

『贰』 2012年1月高等教育自学考试合同法答案 万分感谢！

全国2012年01月高等教育自学考试合同法试题及答案
一、单项选择题(本大题共30小题，每小题1分，共30分)
1、下列属于合同法基本原则的是( A )
A、诚实信用原则B、协作原则C、经济合理原则D、情势变更原则
合同法基本原则：1、合同自由原则。2、诚实信用原则3、合法原则4、鼓励交易原则。
合同履行的原则：（一）适当履行原则。（二）协作履行原则（三）经济合理原则。（四）情事变更原则。
2、合同当事人互负债务，先后履行顺序已有约定，后履行义务的当事人可在先履行义务的当事人未履行之前或履行有暇疵时，拒绝对方的履行请求，合同法称此为( A )
A、先履行抗辩权B、同时履行抗辩权C、不安抗辩权D、先诉抗辩权
3、相对性是合同的主要特征，下列不属于合同相对性范围的是( B )
A、合同主体的相对性B、订约方式的相对性C、合同内容的相对性D、合同规则的相对性
4、甲和乙订立合同，合同规定，甲应在乙交付货物后10天内付款。乙交付的货物未能符合合同约定的标准，被拒收，乙于10日期满要求甲支付货款，甲可行使( B )
A、不安抗辩权B、先履行抗辩权C、同时履行抗辩权D、先诉抗辩权
5、合同中当事人约定由第三人向债权人履行义务时，当第三人未能履行或履行有暇疵时，向债权人承担违约责任的主体是( A )
A、合同债务人B、第三人C、合同债务人和第三人共同承担D、合同债务人和第三人连带承担
6、甲享有对乙的到期债权100万元，同时，甲欠丙80万元，该债务已到期。此时，甲没有其他财产偿还给丙，但为逃避该笔债务，甲一直不积极催讨对乙的到期债权。据此，下列说法正确的是( A )
A、丙可以以自己的名义起诉乙 B、丙的诉讼请求为100万元
C、丙既可以以自己的名义起诉乙，也可以以甲的名义起诉乙D、丙可以以乙为被申请人向仲裁机构申请仲裁
7、在债权人行使代位权诉讼中，债务人的诉讼地位为( B )
A、被告B、第三人C、由人民法院确定D、由债权人确定
8、在债权人提起撤销权诉讼中，一旦债务人的行为被撤销，则债务人的行为无效始于 ( C )
A、人民法院判决之日B、债权人提起诉讼之日
C、债务人实施该行为日D、人民法院判决确定的日期
9、合同承受中被移转的合同属于( B )
A、单务合同B、双务合同C、可以是单务合同，也可以是双务合同 D、由当事人协商确定
10、下列关于相对人同意说法正确的是( B )
A、甲将其对乙的债权让与丙，需要征得乙的同意
B、甲将其对乙的债务转由丙承担，需要征得乙的同意
C、甲公司向乙银行表示自愿承担丙公司欠乙银行的债务，不需要征得乙银行的同意
D、甲租赁乙的房子，在租期内乙将房子出售给丙，甲想继续租赁必须征得丙的同意
11、下列行为符合合同转让规定的是( D )
A、著名演员甲与乙公司签订的电视剧拍摄合同转让给其弟弟
B、擅长画虎的著名画家丙将其承担画虎的任务转让给其弟子
C、某著名学者将其出任某项国际性活动的传播总顾问职位转让给同事
D、某股份银行将其债权转让给其控股的子银行
12、甲公司与乙公司签订合同，将甲对丙银行的债务转由乙公司承担，但丙银行不同意由乙公司承担甲公司应承担的债务，该债务承担合同为( C )
A、自始不成立 B、可变更合同 C、无效合同 D、有效合同
13、下列关于买卖合同特征的说法不正确的是( C )
A、买卖合同是双务合同 B、买卖合同是有偿合同 C、买卖合同是实践合同是
D、除法律另有规定或当事人另有约定外，买卖合同是不要式合同
14、下列不属于赠与合同特征的是( A )
A、赠与合同是双务合同B、赠与合同是单务合同
C、赠与合同是无偿合同D、赠与合同是诺成合同
15、在分期付款买卖合同中，出卖方可以解除合同的条件之一是买受人支付到期价款的金额未达到全部价款的( A )
A、五分之一 B、四分之一 C、三分之一 D、二分之一
16、合同解除权的性质属于( A )
A、形成权 B、请求权 C、抗辩权 D、变更权
17、仓储合同的保管对象为( B )
A、不动产 B、动产 C、知识产权 D、有价证券
l8、当事人交付的标的物不符合合同规定的质量要求，或者说履行具有瑕疵，指的是( C )
A、拒绝履行B、迟延履行C、不适当履行D、部分履行
19、有关建设工程合同的问题，如果合同法没有专门规定的，则可以适用的合同是( A )
A、承揽合同B、买卖合同C、技术合同D、委托合同
20、寄存人未按照约定支付保管费以及其他费用的，保管人对保管物享有( C )
A、抵押权B、质权C、留置权D、所有权
21、一家广州电动车公司委托某快递公司将该公司的样品运到黑龙江牡丹江的某镇。快递公司承接样品运输业务后，先委托某航空公司将样品运到哈尔滨，然后由火车将样品运到牡丹江，最后通过汽车运输样品时由于卸载不当将样品损坏。在该案中，向电动车公司承担赔偿责任的主体为( C )A、汽车运输公司B、火车公司和汽车运输公司C、快递公司D、快递公司和汽车运输公司
22、以下不属于合同书面形式的是( C )
A、电报B、电传C、电话记录D、电子邮件
23、顾客按自动售货机上的规定，将货币投入机器内，取得售货机吐出的商品。这一买卖合同的形式是( B )A、口头形式B、推定形式C、书面形式D、媒体形式
24、下列属于技术服务合同类别的是( D )
A、承揽合同B、建设工程合同C、技术转让合同D、技术培训合同
25、下列不符合保管合同特征的是( A )
A、诺成合同B、双务合同C、实践合同D、不要式合同
26、下列描述免除的法律性质中正确的是( D )
A、免除是有偿行为B、免除是附条件的行为C、免除是双方行为D、免除是单方行为
27、下列物品中，不适于提存的是( B )
A、自行车B、水产品C、现金D、木材
28、下列情形中，当事人不可解除合同的是( C )
A、因不可抗力致使不能实现合同目的
B、当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行
C、当事人一方不完全履行，但不影响合同目的的实现
D、在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务
29、下列不属于供电合同特征的是( C )
A、供电合同是持续性合同 B、供电合同是诺成性合同
C、供电合同是单务合同 D、供电合同是有偿合同
30、下列不属于附延缓条件的合同是( C )
A、如果王的儿子今年考上大学，王与张签署的租房合同生效
B、如果明天下雨，陈与丁签署的租车合同生效
C、老李表示，如果其去世，他所收藏的名画归其孙子所有附延缓期限
D、如果甲的某项试验成功，则乙与丙签署的合资合同生效
二、多项选择题(本大题共5小题，每小题2分，共10分)
31、为第三人利益订立的合同具有的特征是( ACE )
A、第三人不是订立合同的当事人 B、第三人应具有行为能力 C、事先无需征求第三人的意见 D、第三人必须是签约人的近亲属 E、只能给第三人设定权利
32、下列属于效力待定合同的有( ADE )
A、限制民事行为能力人依法不能独立订立的合同 B、无民事行为能力人依法不能订立的合同
C、表见代理订立的合同 D、代理人事先未取得代理权而订立的合同 E、无权处分的合同
33、下列具有实践合同特点的是( ABC )
A、保管合同B、运送合同C、使用借贷合同D、买卖合同E、承揽合同
34、我国合同法中体现鼓励交易原则的具体规定有( BCD )
A、严格限制违约赔偿 B、严格区分合同的无效和可撤销 C、严格区分合同的成立与生效
D、严格限制违约解除的条件 E、严格遵守要约承诺的规则
35、下列有关技术委托开发合同中，委托开发所完成的技术成果的说法正确的是( BDE )
A、如果申请专利，则申请专利的权利一般属于研究开发人有约定的从约定，没约定的才属于研究开发人
B、研究开发人不得在向委托人交付开发成果之前，将研究成果转让给第三人
C、如果不申请专利，对于该项技术，只有研究开发人享有使用、转让和收益的权利当事人均有权利
D、研究开发人取得专利权的，委托人有权免费实施该项专利
E、研究开发人转让专利申请权的，在同等条件下，委托人有优先购买权
三、案例选择题(本大题共3小题，每小题2分，共6分)在每小题列出的四个备选项中只有一个选项是符合题目要求的，请将其代码填写在题后的括号内。错选、多选或未选均无分。
甲有一件古董，外地古董收藏家乙听说后有意购买，双方电话联系后达成意向，并约定于2010年12月1日见面看货商谈。2010年11月28日，该古董被窃，但甲未将此事告诉乙。12月1日，乙如期赶往甲处，才得知古董被盗事，乙要求甲支付自己的损失2500元，被甲拒绝。
36、现标的物已灭失，甲与乙之间合同的状态是( A )
A、未成立B、已成立、未生效C、已成立并生效D、履行不能
37、本案中，甲没有履行的义务是( D )
A、给付义务B、保管义务C、附随义务D、告知义务
38、乙要求甲承担责任，甲应该( C )
A、承担违约责任B、承担侵权责任C、承担缔约过失责任D、不承担由于意外产生的责任
四、简答题(本大题共3小题，每小题8分，共24分)
39、简述无效合同的违法性的含义及内容。
答：无效合同的违法性是指违反了法律和行政法规的强行性规定以及社会公共利益。内容有：
（1）违反了法律和行政法规的强行性规定；（2）违反了强行性规定，而非任意性规定；
（3）内容违反了社会公共利益。
40、简述违约金的法律特征。
答：（1）违约金的数额由当事人双方通过事先约定而确定；
（2）违约金是由双方约定的在违约后由一方向另一方支付的一笔金钱；
（3）违约金的支付是独立于履行行为之外的给付；
（4）违约金的支付是一种违约责任形式。
41、简述损害赔偿的减轻损害规则。
答：当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。
五、论述题(本大题共1小题，共15分)
42、试论合同法中自愿原则与合法原则的关系。
六、案例分析题(本大题共1小题，共15分)
43、2006年6月，某市A公司与B公司签订了一份汽车节油器供销合同，合同约定：A公司在当年12月底向B公司提供节油器5000件，单价25元，合同总额12.5万元，交货方式为代办托运，当年12月底前托运到B公司所在地车站，否则，B公司可以要求终止合同的履行。B公司收到货物以后，在10天内将货款通过银行支付给A公司。合同还约定如果一方违约，应向对方支付未履行部分产品价值10％的违约金。
合同签订后，B公司支付了l万元定金。同年10月，B公司致电A公司，称因汽车节油器销路不好，请求将合同的5000件更改为2500件，A公司回电表示回绝，B公司于lO月28日致电A公司称单方面解除合同，A公司提出，除了没收1万元定金外，还要求B公司支付1.25万元违约金。B公司认为违约责任太重，于是同意继续履行合同。但是，由于A公司联系运输公司不及时，直至2007年1月2日才办理了托运手续。在运输途经山路时，因遇暴雨，被一块落下的石头砸中，货物全部受损。于是，B公司提出终止合同的履行，并要求A公司承担违约责任。
请根据合同法原理回答如下问题：
（1）本案中如果B公司坚持单方面解除合同而不是选择继续履行合同，那么A公司能否在合同履行期限到来前要求B公司承担违约责任，为什么?
答：A公司可以在合同履行期限到来前要求B公司承担违约责任。根据《合同法》的规定，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。
（2）A公司在货物因遇暴雨，被一块落下的石头砸中，货物全部受损后能否以不可抗力为由要求免责，为什么?
答：A公司不能以不可抗力为由要求免责。根据《合同法》的规定，因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。本案中，是由于A公司联系运输公司不及时才导致在运输途中发生不可抗力的，因此，不能免除A公司的责任。
（3）B公司能否请求A公司支付违约金并双倍返还定金，为什么?
答：B公司不能请求A公司支付违约金并双倍返还定金。根据《合同法》的规定，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。因此，本案中，B公司只能在违约金和定金间选择适用其中之一。

『叁』 浙江省2003年1月自学考试合同法试题答案

课程代码:00230
一、单项选择题(在每小题的四个备选答案中,选出一个正确答案,并将正确答案的序号填在题干的括号内.每小题1分,共30分)
1.( )体现了合同关系的相对性.
A.租赁
B.合同保全
C.与合同当事人没有发生合同上权利义务关系的第三人不能依据合同向合同当事人提出请求或提起诉讼
D.撤销权
2.要式合同与非要式合同的主要区别是( )
A.是否应以一定的形式作为合同成立或生效的要件
B.是否应交付标的物
C.是否要签订合同书
D.合同成立的时间不同
3.小王向老李发出销售彩电的要约一份,要求他在5日内答复,否则视为同意,老李到期并未答复,可认为( )
A.合同成立 B.老李接受要约
C.老李不接受要约 D.要视情况而定
4.债是发生在( )之间请求为特定行为的财产法律关系.
A.合同当事人 B.特定主体
C.一般当事人 D.不确定当事人
5.定金合同为( )
A.诺成合同 B.实践合同
C.保证合同 D.要式合同
6.甲于3月5日向乙发出要约,乙于3月7日收到要约,然后于3月20日向甲发出承诺,甲于3月22日收到承诺.该合同于( )成立.
A.3月5日 B.3月7日
C.3月20日 D.3月22日
7.张强告诉王明,"我买了台新电脑,旧电脑送给你吧！"王明立即对张强说,"好的."过了几日,王明问张强要电脑时,张强告诉王明电脑已经送给别人了.下列正确的选项是( )
A.合同已成立张强的行为构成违约
B.合同未成立张强的行为不构成违约
C.合同已成立但未生效张强的行为不构成违约
D.合同虽未成立但张强应承担缔约过失责任
8.法定代表人超越权限签订的合同,相对人不知情的,为( )
A.无效合同 B.有效合同
C.效力待定合同 D.可撤销合同
9.缔约过失责任与违约责任的主要区别是( )
A.行为发生在合同订立过程中还是发生在合同成立后
B.当事人是否有过错
C.违约责任与侵权责任是否相竞合
D.有无订立过书面合同
10.汽车出卖人在交付汽车的同时,应交付产品检验合格证、说明书、保修卡等,该义务为( )
A.附随义务 B.次给付义务
C.从给付义务 D.主给付义务
11.李刚原是某百货公司的采购员,长期以公司名义从某彩电厂家进货,只要凭李刚的签名就可提货,然后由公司付款.后来李刚辞职,但辞职后仍以公司名义提走一批彩电.因百货公司拒绝付款,彩电厂对百货公司提起诉讼.此案中李刚的代理行为是( )
A.有权代理 B.无权代理
C.表见代理 D.以上选项都不对

12.因欺诈、胁迫而订立的合同是无效合同还是可撤销合同的区分标准是( )
A.是否违背当事人的意志
B.是否违背法律
C.是否有欺诈行为
D.是否损害国家利益
13.当事人互负债务,有先后履行顺序,先履行一方未履行的,后履行的一方有权拒绝履行.该抗辩权为( )
A.不安抗辩权 B.先诉抗辩权
C.同时履行抗辩权 D.先履行抗辩权
14.甲、乙两公司之间存在债务关系,在债务尚未履行时,两公司合并,原合同的债权、债务都归合并后的公司承受.这属于( )
A.提存 B.免除
C.抵销 D.混同
15.合同被撤销或确认为无效后,当事人之间应承担( )的民事责任.
A.返还财产 B.赔偿损失
C.返还财产或赔偿损失 D.支付违约金
16.合同变更或解除后,当事人( )
A.不再有要求赔偿损失的权利
B.仍有要求赔偿损失的权利
C.仍有要求赔偿部分损失的权利
D.要视具体情况而定
17.当事人一方由于上级机关的原因不能履行合同义务的,应由( )承担违约责任.
A.上级机关
B.违约方
C.上级机关和违约方共同
D.上级机关和违约方按比例
18.某企业与外商签订了一份进口合同,从外商处买进一批旧西装.该合同为( )
A.有效合同 B.无效合同
C.可撤销合同 D.效力待定合同
19.债权人行使代位权,只能代债务人( ),而不能处分债务人的权利.
A.使行权利 B.履行债务
C.发出催收通知 D.提起诉讼
20.合同解除权的行使,发生合同解除的法律效果,因而它是一种( )
A.解除权 B.撤销权
C.形成权 D.请求权
21.乙欠甲50万元钱,到期没有清偿.而乙享有对丙的60万元债权,却未去尽力追讨.此时,甲可以行使( )
A.代位权 B.确认权
C.否认权 D.撤销权
22.合同当事人一方依法将合同权利、义务全部或部分地转让给第三人,此行为称为( )
A.合同权利的转让 B.合同义务的转让
C.合同转让 D.合同变更
23.债务人对同一债权人负担数宗同种类债务,而债务人的履行不足以清偿全部债务时,决定该履行清偿某宗或某几宗债务的现象,为( )
A.代物清偿 B.代为清偿
C.抵销 D.清偿的抵充

24.甲与乙签订了一份买卖合同,由甲卖给乙一辆汽车,价格为30万元.甲收取乙的货款后,把交车的义务转让给了丙.此种转让需( )
A.经乙方同意 B.经丙方同意
C.通知乙方 D.公告
25.违约一方当事人,应对非违约方承担赔偿责任,赔偿额应当( )因此而造成的损失.
A.高于 B.低于
C.相当于 D.略高于
26.( )的解除原则上无溯及力.
A.实践合同 B.诺成合同
C.继续性合同 D.双务合同
27.约定解除合同的特征可以概括为( )
A.以一个新的合同来代替原订立的合同
B.不以解除权的存在为必要
C.解除的条件以法律的直接规定为必要
D.以合同中存在解约条款为必要
28.债务人将标的物提存后,债权人应于( )领取提存物.
A.提存机关通知债权人之日起5年内
B.提存人通知债权人之日起5年内
C.债权人知道提存事实之日起5年内
D.提存之日起5年内
29.合同中关于某事项应有规定而未规定的为( )
A.合同解释 B.合同漏洞
C.合同补充 D.合同缺陷
30.受理合同纠纷的法院或仲裁机构对合同及其相关资料的含义所作的有法律拘束力的分析和说明,是( )
A.法理解释 B.历史解释
C.学理解释 D.有权解释
二、多项选择题(在每小题的五个备选答案中,选出二至五个正确的答案,并将正确答案的序号分别填在题干的括号内,多选、少选、错选均不得分.每小题2分,共14分)
1.区分有偿合同与无偿的意义是( )
A.有利于确定合同性质
B.有利于明确当事人的义务
C.有利于确定合同的内容
D.有利于确认合同的主体资格
E.有利于确定合同履行时间
2.第三人利益合同具有如下法律特征:( )
A.行为人具有相应的民事行为能力
B.意思表示真实
C.第三人不是订约当事人,不必在合同上签字,也无需通过代理人参与订约
D.该合同只能为第三人设定权利,不得为其设定义务
E.该合同的订立,事先无须通知或征得第三人的同意
3.情势变更原则的效力主要体现在( )
A.变更合同 B.转让合同 C.解除合同
D.履行合同 E.赋予当事人抗辩权

『肆』 试述为第三人利益订立的合同

2007年10月自学考试《合同法》真题简答题第3题

试述为第三人利益订立的合同。

校名师权威解析： 为败扒第三人利益订立的合同，指当事人并非为自己设定权利，将对第三人发生效力的合察凳昌同。

此合同中，当事人双方约定使债务人向第三方履行义务，第三人取得直接请求债务履行的权利。（1分）

特征：

（1）第三人不是当事人、合同签字人，但依据合同享有接受债务人履行和请求履行的权利；（2分）

（2）只能给第三人设定权利，不得为第三人设定义务；（2分）

（3）合同订立事先无须通知或征得第三人同意。（2分）

粗御

『伍』 司法考试民法重要考点真题解题思路分析（一）

司法考试民法考试一直是“恒者恒重”，真题的解题思路分析对提高考分的得分能力至关重要，考生学习下列真题解题思路可以迅速提高得分能力。

（一） 房地产开发企业甲急欲销售其开发的某住宅区的最后1套别墅，遂打电话向乙、丙、丁发出售房要约，并声明该要约的有效期为1个月。要约发出后第10日，甲与乙签订买卖合同并交付该别墅，乙支付了全部房款，但未办理产权变更登记。第21日，甲与不知情的丙签订买卖合同并办理了产权变更登记。第25日，甲又与不知情的丁签订了买卖合同。第26日，该别墅被意外焚毁。（2006年试卷三第91—93题）

1.下列关于甲、乙、丙之间关系的何种表述是正确的？

A.甲、乙之间买卖合同有效

B.甲、丙之间买卖合同无效，因该合同损害乙的利益

C.甲不应向丙承担不能交付房屋的违约责任，因为房屋系意外焚毁

D.丙应负担房屋被焚毁的风险

[答案]A

[考点]买卖合同的有效与买卖合同中的风险负担

[解题思路分析]

（1）办理过户登记是履行买卖合同的表现，它决定着房屋的所有权是否发生转移，并不帆简影响买卖合同的成立与有效，因此本题中甲乙之间的买卖合同有效，A选项正确。

（2）我国法律并未一概禁止“一物数卖”，本题中甲乙虽然已经签署了房屋买卖合同，但未办理过户登记，房屋所有权仍然归属于甲，甲丙之间的买卖合同不属于无权处分，而是合法有效的，因此选项B错误。

（3）对于不动产买卖的风险负担何时转移，理论界有不同的认识，有的人认为自交付时风险转移，有的人认为自登记洞轿纯时风险转移。我国《合同法》中对此未予以明确，但《人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问纳咐题的解释》第11条规定：“对房屋的转移占有，视为房屋的交付使用，但当事人另有约定的除外。房屋毁损、灭失的风险，在交付使用前由出卖人承担，交付使用后由买受人承担；买受人接到出卖人的书面交房通知，无正当理由拒绝接收的，房屋毁损、灭失的风险自书面交房通知确定的交付使用之日起由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”可见，司法实践中对不动产买卖采取的依然是“交付转移风险说”。本题中，甲、丙虽办理了过户登记，但根据题干提供的信息，房屋尚未交付使用，因此风险依然由出卖人甲承担，故而CD两选项均不正确。综上，本题的正确答案为A。

2.下列关于甲、丁之间买卖合同的何种表述是正确的？

A.合同因欺诈而可撤销

B.合同因自始履行不能而无效

C.合同因无权处分而效力待定

D.如果合同被撤销，则甲应向丁承担缔约过错责任

[答案]ACD

[考点]合同的效力

[解题思路分析]（1）《民通意见》第68条规定：“一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为。”甲的房屋已经出卖给丙，但依然与不知情的丁签署买卖合同，甲对丁构成了欺诈，根据《合同法》第54条规定，丁有权撤销该买卖合同，因此A选项正确。《合同法》第58条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”可见，如果丁撤销该买卖合同，甲应赔偿丁的损失，甲所承担的该项责任不属于违约责任（因为并不存在合法有效的合同关系），在理论上一般认为属于缔约过失责任，因此D选项正确。

（2）我国包括《民法通则》与《合同法》在内的法律均未确认自始履行不能的合同属于无效合同，如果到期一方当事人不能履行合同，一般是通过承担违约责任来解决，因此B选项错误。

（3）《合同法》第51条规定：“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”本题中，甲丙之间签署了买卖合同，且已经办理了过户登记，因此房屋的所有权归属于丙。甲又与丁签署以该房屋为标的物的买卖合同，属于无权处分，该买卖合同效力未定，因此C选项正确。综上，本题的正确答案为ACD。

3.下列关于乙的权利义务的何种表述是正确的？

A.若房屋未焚毁，丙有权要求乙搬离房屋

B.若房屋未焚毁，法院应确认该房屋为乙所有

C.乙对房屋的占有为善意、自主占有

D.乙应向丙赔偿因房屋焚毁而造成的损失

[答案]AC

[考点]所有权与占有

[解题思路分析]（1）根据在第1题中的分析，从过户登记之日起，房屋所有权归属于丙，丙可以行使物权请求权，有权要求乙搬离房屋，因此A项正确，B项错误。

（2）所谓善意占有，是指占有人不知其无占有的权利的占有，本题中，乙并不知道丙已经取得该房屋的所有权，因此乙的占有为善意占有；所谓自主占有，是指以所有的意思对物进行的占有，本题中，甲乙签署了买卖合同，乙是以房屋的所有人的身份占有房屋，因此属于自主占有。故而C选项正确。

（3）买卖合同中存在“交付转移风险”的规则，但该规则适用于出卖人与买受人之间，本题中丙、乙之间并非出卖人与买受人的关系，而是属于物的返还请求权人与物的占有人之间的关系。根据物权法的基本原理，善意占有人在占有物因意外事件而毁损、灭失时，不承担赔偿责任。因此D选项错误。综上，本题的正确答案为AC。

（二） 2000年2月，甲公司与乙公司签订施工合同，约定由乙公司为甲建房一栋。乙与丙签订《内部承包协议》，约定由丙承包建设该楼房并承担全部经济和法律责任，乙收取丙支付的工程价款总额5％的管理费。丙实际施工至主体封顶。2004年1月，乙向法院起诉请求甲支付拖欠工程款并解除施工合同。甲辩称乙起诉时已超过2年诉讼时效，要求法院驳回乙的诉讼请求。（2004年试卷三第81—84题）

1.下列关于乙与丙签订的《内部承包协议》的说法，何者正确？

A.该《协议》为转包合同，有效

B.该《协议》为转包合同，无效

C.该《协议》为分包合同，有效

D.该《协议》为违法分包合同，无效

[答案]B

[考点]建设工程合同中禁止转包的规定

[解题思路分析]建设工程合同因为关系到工程质量安全问题，所以《合同法》就建设工程的发包、承包、转包、分包规定了若干强行性规定，包括：

（1）禁止发包人将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人；

（2）禁止承包人将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人，并且建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成；

（3）禁止分包单位将其承包的工程再分包。当事人的协议与上述规定相抵触的，在性质上归于无效。

2.下列关于合同解除的说法，何者正确？

A.乙起诉请求解除合同时已超过诉讼时效

B.乙起诉请求解除合同时未超过诉讼时效

C.乙起诉请求解除合同不适用诉讼时效规定

D.乙起诉请求解除合同适用特殊诉讼时效规定

[答案]C

[考点]诉讼时效的适用范围

[知识点解析]诉讼时效的适用范围以请求权为限，解除权在性质上属于形成权，其行使只可能受到除斥期间的约束，而不可能受到诉讼时效的约束。

[解题思路分析]考生应准确把握诉讼时效与除斥期间的区别，详见前文介绍。

3.下列关于丙在本案中的诉讼地位的说法，何者正确？

A.可以作为原告以甲为被告提起诉讼

B.法院应将其追加为共同原告

C.法院应将其追加为共同被告

D.可以作为无独立请求权的第三人申请参加诉讼

[答案]D

[考点]合同相对性原理与无独立请求权第三人的认定

[知识点解析]参见《民事诉讼法》第56条。

[解题思路分析]本案中丙虽然是实际的施工者，但并非建设工程承包合同的当事人，所以不具备本诉当事人的地位。丙虽然与本诉处理结果具有利害关系，但他对本诉当事人之间争议的民事法律关系并不具备独立的请求权，所以在诉讼地位上应当属于无独立请求权的第三人。

4.下列说法何者正确？

A.乙有权对讼争楼房折价或拍卖的价款优先受偿

B.乙无权对讼争楼房折价或拍卖的价款优先受偿

C.丙有权对讼争楼房折价或拍卖的价款优先受偿

D.丙无权对讼争楼房折价或拍卖的价款优先受偿

[答案]AD

[考点]建设工程承包合同中承包人的优先受偿权与合同相对性原理

[解题思路分析]《合同法》第286条规定的优先受偿权的权利主体以建设工程承包合同中的承包人为限，丙不具备该主体要件，所以无权对讼争楼房折价或拍卖的价款优先受偿。

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全国2006年10月自学考试公司法试题
一、单项选择题（本大题共20小题，每小题1分，共20分）
在每小题列出的四个备选项中只有一个是符合题目要求的，请将其代码填写在题后的括号内。错选、多选或未选均无分。

1．在我国，破产制度仅适用于（ C ）
A．债务人 B．法人
C．企业法人 D．合伙企业

2．在公司立法中，最早规定资本确定原则的国家是（ B ）
A．美国 B．法国
C．英国 D．德国
3．公司登记机关对预先核准企业名称的申请应当自受理之日起多长时间内作出核准或驳回决定？（ A ）工商行政管理机关自受理之日起10日内，应对申请预先核准的企业名称作出核准或者是驳回的决定。（55）
A．10日内 B．15日内
C．1个月内 D．2个月内

4．关于“公司资产”与“公司资本”的关系，下列表述正确的是（ D ）
公司资产是指可供公司支配的公司全部财产。它既包括由股东出资构成的公司自有财产—公司资本，也包括公司对外发行的债券、向银行贷款等形成的公司负债及其他股东权益。
A．“公司资产”与“公司资本”无关
B．“公司资产”等于“公司资本”
C．“公司资本”包括“公司资产”和“公司负债”两大部分
D．“公司资产”包括“公司资本”和“公司负债”两大部分

5．《公司法》对下列各种出资形式占公司注册资本的比例有最低要求的是（ A ）
A货币 B．专利权
C．机器设备 D．土地使用权

6．法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的（ C ）
A．15% B．20%
C．25% D．30%

7．有限责任公司因章程规定的营业期限届满而解散的，其清算组成员应由（ B ）
A．公司股东组成 B．公司董事组成
C．公司董事会选举的人员组成 D．人民法院指定的人员组成（特别清算）

8．下列关于一个自然人设立的一人有限责任公司转投资的表述，正确的是（ D ）
A．一人公司可以与他人共同设立有限责任公司
B．一人公司可以与他人共同设立合伙企业
C．一人公司可以再投资设立一人公司
D．一人公司不可以与他人共同设立股份有限公司

9．破产案件的管辖法院是（ B ）
根据《企业破产案件规定》的规定，企业破产案件由债务人住所地人民法院管辖
A．债权人所在地法院 B．债务人所在地法院
C．原告所在地法院 D．被告所在地法院

10．股份有限公司的发起人人数为（ D ）
A．2人以上 B．5人以上
C．50人以下 D．2人以上200人以下

11.股东向公司请求．查阅下列哪个文件时需要提出书面请求并说明目的？（ C ）
A．董事会会议决议 B．监事会会议决议
C．公司会计账簿 D．公司财务会计报告

12．关于国有独资公司组织机构的设置问题，下列表述正确的是（ A ）
A．不设股东会 B．董事会成员由职工大会选举产生
C．监事会成员不少于3人 D．高级管理人员一律不得在其他公司兼职

13．关于中外合资经营企业总经理的聘用问题，下列说法正确的是（ D ）
A．只能由中国公民担任
B．只能由外国公民担任
C．只能由董事长兼任
D．可以由中国公民担任，也可以由外国公民担任

14．中外合资有限责任公司董事的法定任期是（ C ）董事的任期为4年
A．2年 B．3年
C．4年 D．5年

15．根据我国《公司法》规定，股份有限公司增资决议必须经（ C ）
A．股东会全体股东一致通过
B．出席会议的股东所持表决权半数以上通过
C．出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过
D．全体股东所持表决权三分之二以上通过

16．根据《公司法》的规定，资本金积金不得用于（ C ）
第一百六十九条 公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。但是，资本公积金不得用于弥补公司的亏损
A．转增公司资本 B．扩大公司生产经营
C．弥补公司亏损 D．给股东派发红利

17．下列选项中，不属于我国《公司法》规定的有限责任公司股东会职权范围的是（ C ）
A．审议批准公司的年度预算方案、决算方案
B．审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案
C．决定公司的经营计划和投资方案
D．对公司合并、分立、解散和清算等事项作出决议

18．下列选项中，不符合我国《公司法》有关股份有限公司董事会会议议事规则的是（ C ）
A．应有三分之二的董事出席会议
B．应由董事本人出席或委托其他董事出席会议
C．经理及监事均应列席会议
D．董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过

19．根据我国《公司法》规定，可以担任公司监事的是（ C ）
A．公司的董事 B．公司的经理
C．公司的股东 D．公司的财务负责人

20．下列选项中，不符合我国有关设立公司集团应具备的具体条件的是（ B ）
A．企业集团的母公司注册资本在5000万元人民币以上
B．企业集团的母公司至少拥有3家子公司(5家）
C．集团成员单位均具有法人资格
D．企业集团的母公司和其子公司注册资本总额应该在1亿元人民币以上
二、多项选择题（本大题共5小题，每小题2分，共10分）
在每小题列出的五个备选项中至少有两个是符合题目要求的，请将其代码填写在题后的括号内。错选、多选、少选或未选均无分。

21．根据我国《公司法》规定，股份有限公司合并的法定程序是（ACDE）（118）
A．公司股东会作出全并决议 B．经公司职工大会审议通过
C．签订公司合并协议 D．编制表册、通告债权人
E．向工商登记机关办理变更登记手续

22．破产财产包括（ABE）（151）
A．破产宣告时破产企业经营管理的全部财产
B．破产企业在破产宣告后至破产程序终结前取得的财产
C．破产企业基于仓储、保管等法律关系占有、使用的他人财物
D．清算组行使追回权后追回的财产
E．应当由破产企业行使的其他财产权利

23．下列货币中，公司股东可以用作出资方式的是（ABD）
A．货币 B．土地使用权
C．商标权 D．股权
E．个人信用

24．我国《公司法》对股份有限公司股东转让股份所作的限制有（ BCDE ）
A．未上市的股票未经股东大会的同意不得转让
B．发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年内不得转让
C．公司董事在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25%
D．公司董事在离职后半年内不得转让其所持有的本公司股份
E．公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让

25．公司不得收购本公司股份，但有下列情形的除外（ ABCD ）
A．减少公司注册资本
B．与持有本公司股份的其他公司合并
C．将股份奖励给本公司职工
D．股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议而要求公司收购其股份的
E．公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利并符合法定的分配利润条件的
三、判断说明题（本大题共8小题，每小题2分，共16分）
判断下列各题正误，正者在括号内打“√”，误者在括号内打“×”并说明理由。
26．公司是以其注册资本对公司的债务承担责任的。（ 错 ）
公司以其全部财产对公司的债务承担责任。

27．公司章程是记载公司组织规范及其行动准则的书面文件，一经生效即对公司股东、董事、职工及公司债权人发生法律效力。（ 错 ）
公司章程是记载公司组织规范及其行动规则的文件，章程一经制定和登记，不仅对制定章程的当事人应当有约束力，对于以后参加公司的人也有约束力，在一定条件下对第三人也产生效力

28．公司债券持有人转让其所持有的普通公司债券时，应经公司同意。（对）

29．公司合并和分立是公司形式的变更。（ 错）
公司形式的变更是指将某一种类的公司变更为其他种类的公司

30．任意清算是指公司按照股东的意志或公司章程的规定而进行的清算。（ 对 ）

31．和解整顿终结即意味破产宣告程序终结。（ 错 ）
在破产法上，和解是在债权人申请债务人破产的情况下，由债务人与全体债权人就企业整顿和延期清偿债务或者减少债务数额等达成协议，从而终止破产程序的一种制度。

32．甲、乙共同投资设立一有限责任公司，注册资本为3万元人民币。现甲、乙商定两人首次出资为人民币六千元，其余部分由甲乙自公司成立之日起两年内缴足。（ 对 ）

33．公司股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。（ 错 ）
股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。

四、简答题（本大题共6小题，每小题5分，共30分）

34．简述有限责任公司的特征。164

35．股东以实物出资时应注意哪些法律问题？72

36．简述股东会决议无效和可撤消的条件和程序。

37．简述公司合并的概念、分类和法律后果。116

38．简述公司破产的法律特征。140

39．简述有限责任公司股东向股东以外的人转让股权的规则。
72条：股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。

经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。

公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。

五、简单应用题（本大题共1小题，共10分）

40．原告：信州银行
第一被告：红光仪器厂
第二被告：医疗器械厂
原告向法院诉请第一被告偿还50万元的借款；第二被告为第一被告所派生分立，所以应按照公司分立的有关规定，对第一被告债务承担连带责任。
经法院查明：
2001年6月7日，原告与第一被告签定一份借款合同，约定第一被告向原告借款50万元，期限为合同签定之日起6个月。原告按约向第一被告发放贷款50万元。贷款到期，第一被告未履行还款义务。另查明，2001年10月20日第一被告向工商局提出申请，投资设立医疗器械厂作为其全资子公司，注册资本为人民币50万元。

问题（1）：原告是否可以第二被告为第一被告的派生分立而请求其承担连带责任？（请说明理由）

问题（2）：该案应如何处理？（请说明理由）
六、综合应用题（本大题共1小题，共14分）

41．2005年3月，位于H市的甲、乙、丙三家企业和张三、李四商议共同出资组建一个有限责任公司，从事建材批发兼零售业务。3月10日五方共同制定了公司章程并签订了发起人协议。其主要内容有：公司名称为“H市永昌建材有限责任公司”；公司注册资本为200万元。其中甲、乙、丙各出资30万元；张三以其客户资源作价30万元作为出资方式，并经全体发起人一致同意；李四以其一私房出资，用作公司的经营场所，作价80万元（实际价值为50万元）。公司为节省开支，设执行董事1人、监事2人，执行董事兼任经理；公司筹办事宜由李四负责。
3月21日，李四持公司登记申请书、公司章程等文件到H市工商局办理公司设立登记手续。工商局以本市建材市场容量已经饱和，新设建材公司对本地经济无太大的促进作用，且该公司发起人出资方式不规范、组织机构不健全等为由，决定不予登记。此间，有市场传闻说钢材价格将大幅度上涨。李四遂于3月23日以“H市永昌建材有限责任公司筹备处”的名义与该市某钢铁厂签订了一份购买钢材的合同。4月15日，H市工商局正式签发“H市永昌建材有限责任公司营业执照”。

问题（1）：3月21日H市工商局作出不予登记的决定，其三点理由是否正确？为什么？

问题（2）：3月23日李四以“H市永昌建材有限责任公司筹备处”的名义与该市某钢铁厂签订购买钢材合同的行为是否合法？为什么？

问题（3）：H市永昌建材有限责任公司开业不久就出现严重亏损。在清理债权债务时，清算组发现李四弄虚作假，用以出资的房屋作价明显过高。对此应如何处理？