法大婚姻法教授

❶ 如何用法律逻辑思维解析婚姻案件

一、学习目标：成为优秀的法律人

现代社会有一个法律职业群体，称为“法律共同体”或者“法律人共同体”，包括法官、检察官、仲裁员、律师、法学教授、企业法律顾问，等等。属于法律人共同体的这些职业，差异很大，律师是自由职业者，法官是国家公务员、执掌裁判权，为什么把他们归入“法律共同体”当中呢？有两个共同点：一是共同的职责：实践和维护法治。他们同是法治的实践者和维护者；二是共同的思维方式，就是法律思维。法官裁判案件、律师代理案件和法学教授分析案件，采用的是同一个思维模式，即法律思维模式。法律思维，是法律人所共有的区别于其他职业人的思维模式。法律思维的特点是什么呢？我们看到，无论法官、律师、检察官、仲裁员或者法学教授，其法律思维的整个过程，都是紧扣着法律规范进行的。这是与其他职业人的思维模式所不同的。

怎样才算优秀的法律人？分为人格和理性两个方面。先说法律人的人格：第一，是要有气节、操守、尊严。法大校长2013届本科生毕业致辞：做有尊严的法律人！7月30日海峡两岸司法研讨会上，谈到法官和法院的气节，不应当是趋炎附势、看风使舵。不应当是，在上级领导面前，低三下四、点头哈腰、奴颜婢膝，在下级（老百姓）面前作威作福、张扬跋扈。第二，要崇尚自由、平等、博爱，平等待人，同情弱者，有悲悯之心，富于同情心、富于正义感。第三，要信仰法律，信仰法治，才能以法律为业，执行法律，实践法治。如果自身不信仰法律，不信仰法治，却又从事法律职业，必然会对法律和法治造成巨大危害，并且最终也会毁灭自己，给自己的亲人造成巨大伤害，这样的事例很多。最后，是要格外的勤奋和严谨。现代社会，法律人是最为勤奋、严谨群体。我们知道，国内外知名律师，都是按照时间计费的。拖沓、懒散、不求上进、得过且过，当不了法律人，至少不是优秀的法律人。马马虎虎、粗枝大叶、丢三落四，担任诉讼代理人，弄错了程序、引错了条文、遗漏了证据、忘记了抗辩，导致不应该的败诉，给委托人造成巨大损失，自己也须对此承担责任。须特别注意的是，须从进入法学院的第一天开始，就注重法律人的人格修养，就以法律人的人格标准严格要求自己，加强人格修养，培养自己具有法律人的高尚人格。

再说法律人的理性，通过法学院的学习，为将来从事法律职业，打下扎实的法律知识基础，在此基础上掌握法律思维模式，及掌握从事法律实务的各种方法（裁判方法、研究方法、写作方法），不断积累丰富的社会生活经验和法律实务经验，增长法律智慧。

二、学习法律的方法

（一）法律的规范性与学习方法
法律是社会生活中的行为规范，规范性是法律的属性（严格言之，此所谓法律，特指成文法）。这是显而易见的。因此，以法律为研究对象的法学，也具有规范性。法学一般不直接研究社会现象、社会生活和社会关系，而是直接研究“法律”。因研究对象之具有规范性，法学也就具有了规范性。你看法学者讨论问题，思考问题，必定先问“是否合法”，与经济学家讨论问题、思考问题，必定先问“是否有效率”，是全然不同的。这就是法律和法学的规范性所使然。

每一个法律规范，都可以分解为构成要件、适用范围、法律效果等要素。这就是法律的规范构成。例如人们熟知的消法第四十九条，规定经营者有欺诈行为的，可以判双倍赔偿。这是一个法律规则，从规范性分析：其适用范围――消费者合同，即消费者与经营者之间的合同；其构成要件――欺诈行为；其法律效果――双倍赔偿。因此，学习法律一定要从规范性入手。法律思维与别的思维如经济学的思维的区别，正在于规范性。

既然进入法学院学习的目的，在于掌握法律思维，而法律思维属于规范性思维，则在学习方法上就要从法律的规范性入手，而不是靠死记硬背。不是记忆、背诵每一个制度、条文的词句，而是要掌握每一个制度、条文的规范构成。只有理解、掌握了每一个制度、规范的适用范围、构成要件和法律效果，才算真正理解、掌握了这个法律制度、法律规范。

（二）法律的社会性与学习方法
法律以人类社会生活、社会现象、社会关系为规范对象。如刑法，规范对犯罪行为的制裁；民法，规范人与人之间的财产关系、身份关系；经济法，规范对社会经济生活的调控和管理；行政法，规范国家行政权的运行、控制。简而言之，法律是社会生活规范，使法律具有社会性。法律的社会性，也就决定了研究法律的科学，即法律学、法学也具有社会性，并因此属于社会科学。此对于法律学习，关系甚大。

学习法律，要求“独立思考、独立判断”。“独立”，指不迷信书本、老师、权威；要经过自己的思考，才能转化为自己的知识，不能靠死记硬背。“思考”，指不盲目相信，由自己进行一番分析、考察。对于张三的某种观点，首先要“思考”：他所持的理由是否充分，是否有说服力，是否能够自圆其说。其次要“思考”：张三持这种观点有没有深层次的理由，与历史条件、时代背景以及张三个人的社会地位、学历、师承有什么联系？还要“思考”：张三发表这一观点，是在何种场合？是针对现行法所作的解释（解释论），还是对法律将来的修改所作的建议（立法论）？等等。

因社会地位、经济地位甚至年龄、性别的不同，而影响其理论观点，可以关于“离婚过错损害赔偿”和“撞了白撞”的争论为例。当年修改婚姻法关于是否规定离婚过错损害赔偿的争论中，反对规定过错损害赔偿的，大多是男性，而赞成规定过错损害赔偿的，大多是女性；关于“撞了白撞”的争论中，赞成“撞了白撞”的大多是青年、中年而属于白领阶层，大多有车或者正准备购车，而反对“撞了白撞”的大多是老年或者属于蓝领，大多没有汽车或者买不起汽车。

在进行独立思考的基础上，还要进一步作出自己的判断：赞成或者不赞成，赞成何种观点。这就是在“独立思考”基础上的“独立判断”。“独立思考、独立判断”，关键在“独立判断”。而“独立判断”的关键，又在于：以什么作为判断标准？概而言之，可以作为判断标准的，有两类“知识”：一类是“基本原理”，包括并不限于法律基本原理；另一类是“社会生活经验”，亦即平常所谓“常理、常情、常识”。

以“基本原理”作为判断标准，学术上的论辩大多如此，源于法律学的科学性。因为每一学科，均有其基本原理，而符合其基本原理的往往正确，违背其基本原理的往往错误。因此可以用基本原理作为判断标准。以“社会生活经验”作为判断标准，系法律的社会性所使然。因为，法律既然是社会规范，就应当与社会一般人的生活经验相符。法律上和法学上的争论和是非，可以“社会生活经验”作为判断标准，是我根据自己和前人的学术经验总结出来的。

（三）法律的逻辑性与学习方法
法律的规范性，与逻辑性是互为表里的。法律的规范性，必然要求法律的逻辑性。制定法律或者法典，要将各种法律规则按照一定顺序编排。这个编排顺序，以什么为标准？不是也不应该以所谓“重要性”为标准，只能以“逻辑性”为标准。因为，所谓“重要性”，是主观的价值判断问题，一项制度之是否重要及其重要程度，将因人、因时、因地而有不同认识。例如，合同法按照合同的“成立”、“生效”、“履行”、“变动”、“责任”的顺序，究竟“合同成立”重要，还是“合同生效”重要，还是“违约责任”重要？是很难判断，很难有统一意见的。

制定民法典，哪一个制度安排在民法典上，哪一个制度安排在民法典之外，哪一个制度排在前面，哪一个制度排在后面，绝不可能以重要性为标准，只能以逻辑性为标准。这个逻辑性，就是“一般”与“特殊”，“共性”与“个性”。民事生活的共同制度、基本制度规定在民法典上；特殊关系、特殊领域、特殊市场的特殊规则和制度，规定在民法典之外。

民法典上的安排顺序，也以逻辑性为标准：“一般”的、“共性”的制度在前，“特殊”的、“个性”的制度在后。这就使法典形成“总则”（共同的规则）、分则（特殊规则）的结构。首先，民法典分为“总则”和“分则”（物权、债权、亲属、继承是分则）；其次，债权法分为“债权总则”和“债权分则”（合同、侵权行为、不当得利、无因管理是分则）；再其次，合同法也分为“合同总则”和“合同分则”（买卖合同、租赁合同等是分则）；最后，买卖合同也分为“买卖总则”和“买卖分则”（特种买卖是分则）。

特别要注意的是，这一“一般”和“特殊”、“总则”和“分则”的逻辑关系，也正好是法律适用的基本逻辑关系，这就是“特别法优先适用”的基本原则（合同法第123条）。制定法律的逻辑是从“一般”到“特殊”，愈是一般的规则愈在前，愈是特殊的规则愈在后；适用法律的逻辑刚好是倒过来，从“特殊”到“一般”，愈是特殊的规则优先适用，愈是一般的规则愈靠后适用。

法律上的逻辑关系非常重要。如果没有这个逻辑关系，逻辑混乱、支离破碎，法官就没有办法正确适用法律，他不知道应该适用哪一个规则才是正确的，他会无所适从，没法下判，这当然是指公正的法官。反之，一个不公正的法官、受法律外因素影响的法官，却可以想怎么判就怎么判。既然好几个条文都与本案有关，相互间没有严格的逻辑关系，他适用任何一个条文，你都没法指责他，没法批评他，就会使一些枉法裁判合法化。可见，法律有逻辑性，才能保障法律的正确适用，法律没有逻辑性不仅影响法律的正确适用，还会助长司法腐败。

法律有严格的逻辑性，不仅可以保障法律的正确适用，还可以增加法律的灵活性。当法官受理现行法律上没有具体规定的案件时，可以适用一般的规则予以裁判。

（四）法律的概念性与学习方法
法律是一套规则体系，也是一套概念体系。适用范围、构成要件和法律效果，都是通过法律概念来表述的，因此，要正确掌握法律规范，必须先正确掌握这些法律概念。前述消法第四十九条：经营者有欺诈行为的，双倍赔偿。从规范性分析：其适用范围，是用“消费者”、“经营者”、“合同”和“消费者合同”这些概念表述的；其构成要件，是用“欺诈”、“行为”、“欺诈行为”概念表述的；其法律效果，是用“赔偿”、“损害赔偿”、“惩罚性赔偿”等概念表述的。因此，你要正确理解和掌握消法第四十九条，你就要先正确理解和掌握“消费者”、“经营者”、“欺诈行为”、“赔偿”等等法律概念。

因此，完整准确地掌握法律概念体系，是正确进行法律思维的基础条件，可以说，法律人进行法律思维，就是运用法律概念进行思维。我们法学院学习，学什么？简而言之，就是学习法律概念体系，然后在此基础上，运用各种法律概念进行法律思维。

概念是人的发明，是用文字表述的，是科学思维的工具。因此，概念性是理解和解释法律的根据。理解、解释任何法律条文，必须先从该条文所采用的法律概念入手。概念有其内涵、外延。概念有其模糊边界，即概念具有模糊性。这就决定了文义解释可能得出多个解释结果。当采用文义解释，得出两种或两种以上的解释结果时，就需要进一步采用其他解释方法。

学习法律的门径，在于掌握完整的概念体系。法律是一套概念、原则、制度和理论的体系，其基础是一整套有严密逻辑关系的概念，掌握了这套概念，就掌握了法律思维的框架。经验表明，法官在裁判中、律师在处理案件中、学者在分析案例中，如果出现失误，往往源于没有掌握好这套概念体系或者发生了概念混淆。因此，学习法律首先强调记忆这套概念体系。但法律概念有其专门含义，相互间有其逻辑关系，因此不能单凭死记硬背，在记忆的同时应强调对概念的理解。特别是初学者，一定要着重记忆和理解这两个环节，边阅读、边记忆、边理解、边运用，在理解的前提下增强记忆，在记忆的基础上加深理解。

学习法律，不能不讲究读书方法。读书的方法，有三种：其一，精读，目的在于掌握概念体系。法学的每一个学科，都有一套法律概念体系。当你初学一门法律学科时，就应当选择一本概念体系完整、准确，且简明扼要的好的教材，通过反复精读，把这套概念体系记在脑子里。所谓有扎实的基础，就是指比较完整准确地掌握了这套概念体系。须知每一门学科的著作，都可以分为“教材”、“体系书”和“专题研究”三类。其二，泛读，目的在于加深专业基础、获得广博的知识。在精读一部、两部好的教材，比较完整准确地掌握该学科的概念体系基础上，再选读一些专题研究论文和著作，补充、完善自己的概念体系，加深专业基础，开阔视野。其三，研读，目的在于掌握研究方法，培养研究能力。结合具体的问题研读体系书的有关章节，将会取得事半功倍的效果。反之，在未掌握好概念体系之前，抱着大部头的体系书通读，读到中间忘了前面，读到后面忘了中间，必然是事倍功半。

法律概念，是法律思维的工具。法官、律师正是运用物权、债权、法律行为、权利、义务等等法律概念，进行思维，分析案件，裁判案件。以婚姻关系上的违约金条款案为例，法官运用了“合同”、“婚姻”、“法律行为”等法律概念，并正确地分析了这几个法律概念之间的逻辑关系，法律行为是上位概念，合同和婚姻是下位概念，当属于下位概念的法律规则不能适用时，运用上位概念的“法律行为”的法律规则，正确地裁判了本案。

（五）法律的目的性与学习方法
法律作为一种行为规则，是立法机关制定的，立法机关代表人民行使立法权，制定各种法律，每一个法律规则都有其目的。因此，学习法律、理解法律，需要了解各个法律规则所要实现的目的。德国学者耶林发表《目的法学》，批评概念法学玩概念游戏，忘记了法律的目的。耶林将法律目的，比喻为在茫茫大海上指引航船方向的北极星。我们学习法律和解释、适用法律，犹如在茫茫大海上的驾驶船舶，只要掌握法律的目的，即不致迷失航向。

法律的目的性，在学习方法上的意义在于，我们学习每一个法律制度、法律规则，不仅要理解和掌握每一个法律规范的构成要件、适用范围和法律效果，不仅要正确理解和正确解释所使用的概念，还要准确把握这一法律规则、法律制度的目的。一定要弄清楚：立法者设立这一法律规范的目的何在？在解释、研究每一个规范和制度时，一定不要忘记它的目的。王泽鉴先生说，任何法律均有其目的，解释法律时必须想到：立法者为何设此规定，其目的何在？可见，掌握每一个规范和制度的目的，是学习、研究、解释、运用这一规范和制度的关键。

因法律的目的性，而有目的解释方法。所谓目的解释方法，指法官在解释法律条文时可以用法律条文的立法目的作为解释的根据，当采用文义解释及其他解释方法，得出两个不同的解释意见而难以判断哪一个解释意见正确时，应当采纳其中最符合立法目的的解释意见。即当存在不同的理解、解释时，应当以该规范和制度的目的，作为判断标准。

（六）法律的正义性与学习方法
所谓法律的正义性，指法律本身须符合于社会正义。是法律与其他行为规则，如技术规则，的根本区别所在。正如人有“善、恶”，法律也有“善、恶”，这就是所谓的“良法”与“恶法”。符合于“社会正义”的法律是“良法”，违背“社会正义”的法律就是“恶法”。历史上曾经存在过的许多“恶法”，诸如规定对小偷砍手的法律，规定当众将“私通”者乱石砸死的法律，规定对流浪者加以鞭打、监禁甚至处死的法律，规定对同性恋者予以惩罚的法律，随着社会的进步而相继被废止。我国现已废止的《城市流浪乞讨人员收容遣送办法》、《城市房屋拆迁管理条例》及若干地方规定“行人违章撞了白撞”的政府规章，就属于“恶法”。

当我们学习法律的时候，除了从规范性入手，掌握每一个法律制度的构成要件、适用范围和法律效果，以及正确把握其立法目的之外，还需要进一步用“正义性”标准予以评价、批判。对于“恶法”、违背社会正义的法律，要通过解释方法回避其适用。至少是不要为“恶法”辩护，不要制造所谓的“根据”、“理由”，把“恶法”硬说成“良法”。在法学院学习或者毕业后从事法律职业，一定不能忘记法律的正义性，不能忘记维护社会正义是每一个法律人的神圣职责！

法律的正义性最终要通过法院的裁判予以体现。法律、法规所体现的社会正义，是理性的正义；通过法院裁判所实现的正义，才是实践的正义、现实的正义。因此，法官和律师对于实践法律的正义负有神圣职责。裁判案件，不仅要考虑裁判是否于法有据，而且一定要考虑所作出的判决结果是否符合于社会正义，即裁判结果的妥当性。只有合于社会正义的判决，才是正确的判决。

社会正义，有形式正义与实质正义之分。形式正义，着重于程序公正。只要所适用的程序规则是公正的，具体案件的当事人之间是否实现了正义，则非所问。实质正义，则不满足于程序的公正，而是着重于在具体的案件的当事人之间实现正义。按照现代法律思想，强调形式正义与实质正义的统一，形式正义只是手段，而实质正义才是目的，形式正义须服从于实质正义，并最终保障实质正义的实现。

因为法律有正义性，于是决定了，法律科学，既不同于自然科学，也不同于工程技术，与社会科学中的其他学科也有本质的区别，而被称为“善（正义）的艺术”。真正掌握了这套“善（实践正义）的艺术”，才称得上优秀的法律人。下面举两个法官提的问题，说明法律科学是“善（实践正义）的艺术”。

❷ 中国政法大学的学术研究

自建校以来，中国政法大学与全国人民代表大会及其常务委员会形成了紧密的合作关系。从1954年第一部《中华人民共和国宪法》的起草，到《香港特别行政区基本法》的颁布，再到《反分裂国家法》、《物权法》的论证、研讨，直至最终通过，国家每一部重要法律的诞生和实施，几乎全都存在中国政法大学的身影。
仅从1978年复办至2000年，该校就有1000余人次参加了国家主要立法的论证和起草工作。钱端升教授任“1954年宪法”起草顾问委员会主席，并率领学校宪法学、行政法学、刑法学的多位学者参与了新中国第一部宪法的起草工作；江平教授担任中国民法典起草立法专家小组组长；陈光中教授担任刑事诉讼法修改专家小组组长；巫昌祯教授担任婚姻法修改专家小组组长，学校在共和国重要法律起草和修改过程中发挥了十分重要的作用。
进入21世纪，仅2006年一年，学校就受最高人民法院、全国人大法工委、全国人大常委会办公厅、国务院法制办公室等机构的委托完成了《合伙企业法》、《反洗钱法》、《反垄断法》、《未成年人保护法》、《禁毒法》、《突发事件应对法》、《农村土地承包纠纷仲裁法》、《审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》等多项法律草案的修改建议稿。 在法律思想与法治理念方面，从二十世纪五十年代“法律平等”的讨论，到十一届三中全会后关于“人治与法治”的争论及“法的本质”的再认识，再到“法治国家”的构成理论、“人权理论”、“市场经济是法治经济的判断”、“社会主义法治理念”、中国港、澳、台地区司法制度研究 ，这些重大的理论问题，法大学人总是扮演着理论策源地和推动力的角色。
国家法治建设放眼于世界法治建设的有益经验，需要建立有比较眼光和能力的科学研究平台，中国政法大学率先开展德国法、美国法、欧盟法、日本法、韩国法的学术研究，开启了中国国别法学和比较法学研究的先河，不仅培养了在一批相关领域和相关国家享有盛誉的学者，而且推出了对国家进行跨国法治借鉴产生重要影响的科研成果。
中国政法大学在价值哲学、人民币汇率研究、近代思想史、全球化问题，社会心理学、西方政治思想史、宗教哲学、学术批评等领域在全国同样具有重大影响。 截至2015年1月， 中国政法大学拥有国家重点实验室1个、教育部人文社科重点研究基地2个 、北京市哲学社会科学研究基地1个 、国家人权教育与培训基地1个 ，与最高人民法院、 国土资源部、 司法部、光明日报社等部门共建的研究中心数十个，各类在编校级科研机构10个、法学类科研机构数十个。2013年，学校主导成立的“司法文明协同创新中心”成为第一批获得教育部、财政部认定建设的14个国家“2011计划”协同创新中心之一。 国家“2011计划”司法文明协同创新中心
国家领土主权与海洋权益协同创新中心
法治政府协同创新中心
人权建设协同创新中心
全球治理与国际法治协同创新中心
知识经济与法治发展协同创新中心 教育部人文社会科学重点研究基地诉讼法学研究院
法律史学研究院 教育部重点实验室证据科学研究院国家人权教育与培训基地人权研究院北京市哲学社会科学研究基地法治政府研究院 学术论坛
学校开设有博闻论坛、名家论坛 、校友论坛、大使论坛等一系列大型学术论坛。
中国政法大学博闻论坛是学校一项历时长久的大型系列学术活动，由中国政法大学校友会赞助、共青团中国政法大学委员会主办、校学生会承办，每一期论坛将邀请全球各领域的顶尖大师、当今时代的领军者作为嘉宾，通过与学生心对心的交谈分享人生传奇，讲述成功圣经。在这里，有巅峰思想的波澜壮阔；在这里，有妙语连珠的非凡智慧。
博闻论坛于2007年开办，已成功举行数十场，邀请到一大批国内外知名学者、企业家、运动员、政要等各领域的顶尖大师、时代领军者作为嘉宾，为法大学子呈现了一场场思想碰撞的盛宴，不仅提升了学校学术活动的层次，也更好地增进了校园学术文化的氛围。
馆藏资源
中国政法大学图书馆是中国最早建成的以法律政治类图书为主的图书馆。该馆不仅收录了自1980年以来中国大陆几乎所有的法律文献与学术著作，还较为全面地收录了自晚清以来的各类法律出版物，包括法典、法规、判例辑纂等。校图书馆分设于学校的学院路校区和昌平校区，其中昌平主校区图书馆分为文渊阁和法渊阁两个分馆。
学术期刊
《政法论坛》：中国人文社会科学核心期刊，中文社会科学引文索引，北大2004版核心期刊、北大2008版核心期刊、北大2011版核心期刊。
《比较法研究》：中文核心期刊、中国人文社会科学核心期刊、中文社会科学引文索引（CSSCI）来源期刊。
《中国政法大学学报》：系教育部主管、中国政法大学主办的人文社科类综合性学术期刊，2007年9月创刊，中国政法大学终身教授、著名哲学家李德顺教授担任主编。

❸ 结婚前和结婚后，如何保护自己的财产

《婚姻法》司法解释(三)公布后，有关房屋产权分割的规定引起了众多市民关注。对此，律师称，如果夫妻双方提前约定一份财产处置协议，可能避免日后的一些经济纠纷。具体参考如下：
咨询房产证上“加名”者增多

16日，新民网发起一项针对《婚姻法》司法解释(三)的调查，有两个问题为:“你愿意在自己的房产证上加上女方的名字吗？”“你会要求在男方的房产证上加上自己的名字吗？”其中，52%的男性表示不愿意在自己的房产证上加上女方的名字，17%的男性愿意在房产证上加上女方的名字，另有31%的男性认为要看双方的感情程度。同时，有48%的女性会要求在男方的房产证上写上自己的名字，36%的人不会要求写上自己的名字，另有16%的女性表示没考虑过这个问题。

“这两天，前来咨询在房产证上增加姓名的市民多了起来。”昨日，在纱厂路房产交易大厅，工作人员说，《婚姻法》司法解释(三)出台后，就上述问题前来咨询的人增加，但还没有出现集中“加名”的情况，来咨询的市民大部分为将要结婚的年轻人，真正办理“加名”手续的没有几个。

全面理解《婚姻法》司法解释

采访中，不少女士表示；“离婚时，婚前买房谁付首付房产归谁，这对女性显然有点不公平。”对此，河南科技大学法学院院长杨连专教授说：“《婚姻法》司法解释（三）中明文规定，夫妻一方婚前签订不动产买卖合同，以个人财产支付首付款并在银行贷款，婚后用夫妻共同财产还贷，不动产登记于首付款支付方名下的，离婚时该不动产由双方协议处理。”

杨连专解释说，如果婚前付首付款，婚后共同还贷，在离婚时一方要对另一方进行补偿，这个补偿既含被补偿者所付的款额，同时也包括房屋所产生的增值。从这个层面上讲，该司法解释保护了弱势一方的合法权益。

如何防止女方吃亏

对于《婚姻法》司法解释（三）出台后，如何防止女方吃亏，河南大进律师事务所律师谢亮建议，不妨“先小人后君子”。

“在结婚登记前，女方可与男方一起出资付房子的首付款，购房合同和房产证上写上双方的名字，相当于合伙购房，共同所有。”女方也可把自已所出资购买的汽车、电器等嫁妆算入购房成本并签订婚前协议，将财产归属作出明确的约定，一旦婚姻出现了问题，因协议在先，自身的权益也不会受损。”谢亮说。

■相关链接

相关调查显示，《婚姻法》最新司法解释出台后对中国传统婚姻模式造成了一定冲击。

1.女士更愿意买车买房。郑州的李女士和男友准备结婚，本来女方家打算出钱装修，但现在改变主意了。“将来万一有个闪失装修又带不走。”女方家认为，过去那种男方买房，女方装修买家电的办法现在不被看好了，相比之下女士更愿意买车、买房。

婚姻咨询师常君说，新解释的出台，传统的婚嫁模式可能因此改变。女性也许将不再愿意把钱花在不能增值的婚嫁项目中，以保证投入不会因为时间的流逝而缩水。

2.更多女士将争取掌控家庭财产。“成家后，我想掌握更多的经济大权。大权在握，心中不慌。”李女士说。《婚姻法》最新司法解释出台后，家庭中经济处于弱势的一方，可能会更多地争取对家庭财产的掌控权。

“要是我也会这么做，但是真正离婚划分财产的时候，就算你手里握着一沓存折，也是白搭。”河南春秋律师事务所律师巩蔺娜说，离婚时按照法律规定，共有财产还是需要进行平分，最实惠的处理方法，还是在房产证上将自己的名字作为共有人加上去。

3.财产公证是否会增多？“过去由于传统观念的影响，办理婚姻财产公证的并不多。”张先生觉得，现在新的司法解释出台，会引起不少女性对婚姻财产的重视，办理此类公证的人会有所增加，但是实际情况并非如此。

“昨天我还跟同事讨论这个事儿，但是并没有太多人来办理婚姻财产公证。"郑州公证处的工作人员毛旭说。毛旭认为，新的司法解释使夫妻双方的财产关系更加明晰，“一旦打官司，直接看房产证就行了”。

❹ 婚姻法课程自学方法谈

一、正确理解婚姻法与民法、诉讼法的关系
1．婚姻法与民法的关系
和其他的民事法律关系一样，婚友举姻家庭领域里的人身关系和财产关系也发生在平等主体之间，因此，在我国的法律体系中，婚姻法是民法的一个组成部分，与其他民事法律有着特别密切的关系。首先，作为民法基本法的《民法通则》，一方面确认了一系列涉及婚姻家庭关系的法律原则,同时也应注意，婚姻家庭法律关系和普通财产与人身法律关系存在着许多明显的区别。比如，婚姻法所调整的是特定的亲属身份关系以及由亲属人身关系派生的财产关系，婚姻家庭关系的主体只能是自然人，公民结婚的民事权利能力受法律的特别限制，特定亲属之间的身份权不同于民法中一般的人身权，亲属之间的财产关系(指抚养、扶养、赡养、继承等)不同于一般的债权债务关系，不适用等价有偿原则等等。正是这些区别，决定了婚姻法在立法上和法学研究上相对独立的地位。学习婚姻法，要从它的特点出发，全面掌握它的专门体系和基本内容。
2．婚姻法与诉讼法的关系
婚姻法是实体法，它的实现离不开程序法的保障。作为民事法律，婚姻法与民事诉讼法的关系尤为密切。人民法院审瞎乱理各种婚姻家庭案件，如关于婚姻效力的案件，抚养、扶养和赡养案件，收养案件，离婚案件，家庭成员共有财产分割案件等等，均应按照《民事诉讼法》规定的程序办理。同时，处理《刑法》第257条至26l条规定的涉及婚姻家庭关系的刑事案件，在程序上适用刑事诉讼法的规定；当事人认为符合婚姻登记条件而婚姻登记管理机关不予登记的，或者对有关的行政处罚不服的，可以依照行政复议条例的规定申请复议；对复议决定不服的，可以依照行政诉讼法的规定提起诉讼。总之，学习婚姻法，应对程序法有所了解。
二、正确把握基本理论，基本原则和具体规则的关系
1．认真学习基本通论
有的同学存在一种误解，认为婚姻法非常容易学，只要知道一些主要规则就行了，不愿意下功夫去钻研理论问题。这种错误的认识和态度导致轻视这门课程，往往造成考试的失败，一定要引以为戒。和其他学科一样，婚姻法学有一套完整的理论体系，它们是全部规则的基础。不认真研究这些基本理论，就不能通晓这门课程的内容，也不能深入了解具体规则的根据和含义。同时要看到，婚姻法的普及程度比较高，作为一种高等教育学历考试，自学考试对理论知识的掌握必然有严格的要求，如果用“普法”的水平来应试，自然是远远不够的。
婚姻法学的基本理论大体上分为两个部分。第一部分集中在教材的第1章和第2章。第1章讲历史唯物主义的婚姻家庭观，主要以马克思主义的历史唯物论作指导，对婚姻家庭和婚姻家庭制度的本质作了深入剖析，论证了婚姻家庭制度的历史类型。第2章以第1章为基础，对自国家形成以来婚姻家庭制度的法律形式进行了系统阐释，重点研究了我国婚姻家庭制好神碧度的改革及婚姻法的发展道路。这些无疑是深入学习我国现行婚姻法的基础和前提。第二部分分散在其他各章，主要是探讨现行婚姻家庭法律规范的理论依据，解决不但知其然，而且要知其所以然的问题。例如，我国婚龄立法的根据是什么，为什么要禁止近亲结婚，实行结婚登记制度的必要性，各种亲属关系的基本特点，为什么要实行离婚自由及防止轻率离婚，等等。只有明确了这些理论根据，才能认识各种规则的本质，自觉地正确贯彻执行。另外，在阐述基本理论时，往往来用比较的方法，对古代的和外国的有关法律加以考察，包括中国古代的婚姻家庭法律，罗马法中的婚姻家庭规范，当代外国(主要 是大陆法系国家和英美法系国家)的有关法律规定等。掌握这些知识虽然具有一定难度，但是绝对不要认为可有可无，轻易回避、放弃。
2．深入理解路本原则
教材的第3章论述了我国婚姻法的基本原则，即婚姻自由原则，一夫一妻原则，男女平等原则，保护妇女、儿童和老人合法原则，计划生育原则。它们反映了我国婚姻法的立法精神和指导思想，表现了有中国特色社会主义婚姻家庭制度的本质特征，不但是制定各项具体规则的依据，而且指导着婚姻家庭生活和有关司法工作。因此，对这些原则必须从正反两个方面认真学习，深入理解。从正面的角度上，要掌握各项原则的依据、内容、特点和意义；从反面的角度上，要明确贯彻各项基本原则必须禁止的违法或者犯罪行为，包括包办、买卖婚姻和其他干涉婚姻自由的行为，借婚姻索取财物，重婚，家庭成员间的虐待和遗弃等。要注意这些行为的概念、特征、危害以及法律后果，切实拿捏各种政策、法律界限。
3．全面掌握具体规则
如果说理论是基础，原则是支柱，那末，规则就是各部分的零部件。婚姻法是实体法、部门法，具有很强的实践性；婚姻法学是一门应用法学。因此，从我国法制建设和婚姻家庭关系的实际出发，认真学好各种具体的法律制度，包括亲属制度、结婚制度、家庭制度、离婚制度、收养制度、涉外与涉港澳台婚姻家庭关系的法律适用、民族自治地方的变通或补充规定、法律责任制度等等，都是至为重要的。不管是从课程内容的比重还是从考试的要求看，都必须花费较大的精力，下一番苦功夫。尤其要注意不能局限于法律条文本身，而应密切联系实际，吃透各规则的精神，运用它们去分析、解决纷繁复杂的婚姻家庭问题。
三、正确处理大纲、教材和其他资料的关系
1．精心研究考试大纲
由全国自学考试指导委员会法律专业委员会组织编写、公布的《婚姻法学》法律专业的自学考试大纲，是编写教材和考试命题的根据。它确定了学习目的、要求，界定了考试命题的范围，罗列了各章节的重点、难点、疑点，基本理论、基本知识和基本概念，公布了题型及范例，对于每一位考生来说，无疑是必须认真加以研究的。但是，它仅仅是考试的“大纲”，所列内容相当概括，可以指导学习，却不能代替教材。
2．反复阅读指定教材
学好指定教材是自学的关键环节。现行指定教材是北京大学出版社出版的，由杨大文教授主编的《婚姻法学》。请千万注意将法律专业和律师专业的教材严加区别。律师专业的教材名称是《婚姻家庭法学》，是供律师专业的自学考试使用的。由于两本教材略有不同，不要因选错教材而给应试带来不必要的损失。围绕着这本教材，我想提醒大家注意三个问题：第一，教材分为8章，大体上包括三大部分。第一部分是总论,第二部分是分论，第三部分是附论(第8章)。要注意它的体系结构和内在联系，既不要先后混淆，也不要互相割裂。第二，全面兼顾，重点突出。虽然大纲指明了哪些是重点章节，要求对它们备加重视，但也不要忽略非重点章节。由于自学考试题型较多，题目覆盖面较宽，千万不要盲目地去猜题、押题；何况与其他专业课程相比，婚姻法学教材篇幅不长，正文只有18万多字，仔细阅读并不困难。所以一定要在全面兼顾的基础上去突出重点，而不要只抓重点，放弃其余。第三，目前，学术界对修改现行婚姻法提出了许多建议，报刊上发表了很多不同观点的文章。有兴趣的同学可以阅读，甚至是参与争论。但自学考试仍然以现行法律和指定教材为根据，请务必围绕指定教材备考；答题时也要统一在教材的口径之上，不要用目前讨论的观点作答。
3．注意学习法律、法规
学习婚姻学，应该通晓四类法律、法规和其他规范性文件。第一类是有关法律，包括《民法通则》的有关条款，《婚姻法》，《收养法》，《刑法》有关条款和《妇女权益保障法》的有关规定。第二类是民族自治地方对婚姻法的变通或补充规定。第三类是有关的行政法规和行政规章，如《婚姻登记管理条例》、《中国公民同外国人办理婚姻登记的几项规定》、《华侨同国内公民、港澳同胞同内地公民之间办理婚姻登记的几项规定》。第四类是人民法院的有关司法解释，尤其是1989年11月的《关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》、《关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》、1993年11月的《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》、《关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》。
四、正确对待课程内容和考试题型之间的关系
1．扎实掌握课程内容是应考的立足点
考试不过是对学习成果的一种检验手段，自学考试是对同学们通过自学所达到的知识水平和能力水平的集中考核。因此，只要全面掌握了课程内容，不管面对什么样的题型，都可以应付自如，立于不败之地。而且，某一个考核点往往可以用不同的题型来考查，如果一味地追求题型，反而容易发生偏差。比如，倘若你只从名词解释的角度单据婚姻自由，一旦试卷中用论述题来考核对婚姻自由原则的理解程度，很容易惊慌失措，不能全面作答。
2．了解题型有助于备考
当然，事先了解考题类型也并非全无意义，它可以使我们对未来的试卷的规模和考核方式有一定的预见，知道怎样答题才能恰合要求，合理分配答卷时间，取得理想的分数。基于自学考试的特点，题型、题量、分值和给分标准都是相对固定的，在考试大纲中已有说明，我在这里再作一些必要的提醒。
婚姻法学自学考试的题型大体有填空、选择、判断、名词解释、简答、论述和案例分析7种。填空题主要用于考核同学们对概念、定义、原理、法条等等的识记程度，答案要求准确无误。比如，“亲属是基于婚姻、血缘和 而形成的社会关系”。这一题的答案“法律拟制”是完全确定的，不能变通或增减。选择题包括单项选择和多项选择，前者要求在备选答案中选出正确的一项，后者则要求选出两项以上。确实正确选项，排除具有迷惑性或拟真性的错误答案，需要对有关问题加以理解，找出题干和正确答案之间的内在联系。比如，“根据我国婚姻法的精神，夫妻进行财产约定时，应注意( )”是一道多项选择题，它有5个备选答案：A．约定的范围以婚后所得为限；B．约定的财产以动产为限；C．可以约定一方婚后所得归另一方所有；D．可以约定婚后所得归各方本人所有；E．必须采取书面形式并经过公证。在这5项中，只有C、D两项是正确的。如果多选、少选或者错选都将不得分。判断题只要求在题后括号内用√、x表示命题的正误，貌似简单，实际上需要对题目涉及的内容有确切的理解。比如：“外国人与中国公民在中国境内离婚，如果双方同意且对子女抚养和财产有适当处理时，须到县以上民政部门办理离婚登记”。这一命题是错误的。如不了解我国法律规定外国人与中国公民在我国境内离婚一律要通过诉讼程序办理，就很难作出正确判断。名词解释题要求对特定的名词、概念作出简洁、正确的解释，目的在于考核考生对基本知识的识记与理解。备考中，同李们将教材中主要的名词、概念作一番整理，逐一熟悉相应的答案。考试时切忌遗漏要点或者无限扩大。比如“夫妻别体主义”，完整的答案应是：“指法律视夫妻为婚姻关系中的不同主体，各保有对等的人格。近、现代资产阶级国家的亲屑法采此立法主义”。简答题适用的面很广阔，许多基本原理、原则、法律规定、政策界限等都可采用这种题型考核学生的掌握程度。备考和答题时务须注意每一题所包容的要点，包括概念、内容、理由、意义等等，既不可缺少，也无需发挥论证。论述题的题目不多，但分值较高，不但要考核学生所学知识的深度和广度，而且要考核运用所学知识分析、解决问题的能力。备考和应试时一定要仔细审题，按照要求摆明论点，提出论据，力争作到言之成理，内容完备，层次清楚；切忌离题万里，言之无物，逻辑混乱，更应避免立论错误。比如，“如何评价资产阶级的婚姻自由”一题，如果你认为资产阶级的“性自由”、“性解放”具有积极意义，就大错特错，必将会被扣去基本得分。案例分析题要求学生根据题目提供的事实，正确适用法律，提出处理意见及理由。正确回答这种题目，一方面要弄清案情，包括案内的人、事及其相互关系；另一方面要正确适用法律、法规和司法解释，提出处理方案。答题时写清应如何处理、法律依据是什么就可以了。切忌离开题目交代的案情，自己假设条件；也不要只讲处理意见，不讲法律依据。为了正确回答案例分析题，在熟悉法条的基础上，认真掌握人民法院的司法解释是很必要的。
最后，祝同学们取得学习和考试的好成绩，迎接21世纪依法治国的新局面。

❺ 可以到法院起诉“第三者”吗

1、关于重婚罪的法律规定是“有配偶的人与他人以夫妻名义同居生活的，或者明知他人有配偶而与之以夫妻名义同居生活的”行为。但是，重婚罪的前提是被告人双方是以“夫妻名义”同居生活，也就是说，双方对外是公然以夫妻名义出现，周围群众也认为他们是夫妻。如果没有证据证明这个问题，就不能追究其刑事责任。另外，根据最高人民法院婚姻法的解释一第2条的规定，“有配偶者与他人同居”的情形，是指有配偶者与婚外异性，不以夫妻名义，持续、稳定地共同居住。”在这种情形下，C是不能追究A的责任的，只能在向B提起离婚诉讼时，将此作为B的法定过错情形向法庭提出，要求B承担损害赔偿责任。但是“持续、稳定地共同居住”的证据依然是十分难以调取的，应当予以注意。
2、关于收养问题。首先C必须符合收养人条件。即“（一）无子女；（二）有抚养教育被收养人的能力；（三）未患有在医学上认为不应当收养子女的疾病；（四）年满三十周岁。”C已有子女，是显然不符合的。其次，被收养人是A和B的子女，必须也要符合被收养人的条件，即“（一）丧失父母的孤儿；（二）查找不到生父母的弃婴和儿童；（三）生父母有特殊困难无力抚养的子女。”因此，C要求收养可能是无法实现的。
3、根据婚姻法的规定，如果B提出离婚，C首先应当积极搜集B的过错问题的证据，比如重婚或者“有配偶者与他人同居”的证据，以期在诉讼中取得无过错方的地位，并在诉讼请求中提出支付抚养费和要求损害赔偿的请求。发条依据：婚姻法第四十六条“有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：（一）重婚的；（二）有配偶者与他人同居的；”但是，损害赔偿的具体数额，是由法院自由裁量的，各地的情况都有所不同，原则上属于精神损害赔偿，数额不会太高。另外，因为孩子有智力障碍，有可能C会面临生活困难的境地，可以在诉讼中提出要求经济补偿的要求，但是，经济补偿属于帮助性质，数额也不会太高。

妻子能否起诉“第三者”
------我国婚姻法离婚损害赔偿制度探析

湖北伟宸律师事务所 张绍明 唐江涛
汉口新华下路9-1号 邮政编码；430015

[内容摘要]：改革开放之后，包二奶、婚外情、姘居等现象在各地抬头，直接挑战中国的一夫一妻制，在《婚姻法》修订过程中，呼吁立法惩治包二奶、婚外情，增加配偶权的呼声很高。尽管许多法学界人士赞成将配偶权写进修订后的《婚姻法》，但大多数社会学家的看法却绝然相反，认为婚姻以感情为基础，法律不应过多干预感情方面的事务。在激烈的争辩之后，修订后的《婚姻法》绕开配偶权这个敏感的话题，在第四十六条规定了离婚精神损害赔偿制度，它是侵犯配偶权的损害赔偿，还是离婚过程中的离因损害赔偿，婚姻法并没有明确的规定，法学界也很少有人探讨这个问题。本人认为：因为修订后的婚姻法并没有明确规定配偶权，它所规定的过错方损害赔偿实质是一种离因损害赔偿，不能针对“第三者”或“二奶”。妻子要想起诉“第三者”或者“二奶”，还必须在婚姻法中明确规定夫妻相互享有配偶权，在目前婚姻法的司法解释明文规定离婚损害赔偿的赔偿义务主体仅限于有过错配偶一方的情况下，妻子不能起诉“第三者”。
[关键词]：配偶权 婚姻 离因损害 精神损害赔偿

在中国的立法史上，恐怕难以找到哪一部法律的修改，能像《婚姻法》这样引起全社会的广泛关注与参与。2000年初，《婚姻法》修订草案向全社会公布征求意见后，不包括地方立法机关、单是全国人大常委会法工委就收到4000多件反馈意见，此外，中央各大传媒也征集到了1000多名公众的立法意见。随后，北京民意调查所在全国范围内实施了一次全国《婚姻法》修订民众意愿调查，共对全国除港、澳、台以外的31个省市区的7357名18周岁以上的成年人进行了问卷。90％左右的人明确知道婚姻自由、一夫一妻、男女平等这三项原则，95．2％的人知道我国《婚姻法》规定了一夫一妻的婚姻制度。[1]
一、妻子将第三者告上法庭
虽然绝大多数国人知道婚姻法规定有一夫一妻制度，但婚外情、包二奶、姘居、嫖娼等社会丑恶现象在现实生活中屡屡发生，并且愈演愈烈，伴随着婚姻法修订稿讨论的深入人心，立法惩治第三者的呼声越来越强烈，并且有人开始付诸司法实践。2000年，我国首例妻子状告第三者侵害配偶权案在重庆市审结，该案的案情是：原告周远华以被告谢光萍与其夫张长春完全超出了一般的同志和朋友的交往关系，造成原告家庭不和睦为由向重庆市渝北区人民法院起诉，要求法院判令第三者谢光萍立即停止插足自己的家庭、赔礼道歉并赔偿精神损失费5.5万元。一审法院基于原告周远华的儿子提供的证据，认定被告谢光萍对原告周远华家庭的不和睦有过错，判决被告谢光萍立即停止侵害原告周远华的婚姻家庭关系，并向原告赔礼道歉。被告谢光萍不服上诉，重庆市第一中级人民法院终审裁定此案不属于人民法院民事案件受理范围，撤销一审判决，驳回原告周远华的起诉。[2]
这是婚姻法修行前的一个案例，由于它涉及当时争论激烈的配偶权，在当时引起普遍的关注。同一案件，一、二审法院的判决却大不相同，一审法院判令“第三者”承担民事责任，二审法院却驳回原告的起诉。为什么同一案件竟有如此绝然不同的判决结果？因为要“第三者”承担民事责任，就必须明确她侵犯了原告的什么权利，当时的婚姻法并没有规定夫妻之间有忠诚的义务，更没有规定配偶权，如果说“第三者”侵犯了妻子的合法权益，侵权人是她和妻子的丈夫，至少两人是共同侵权，应该承担连带责任，就算认定两人侵权，侵犯的是妻子的什么权利呢？夫妻相互忠诚的义务能否针对第三人？这些复杂而敏感的问题在婚姻法中找不到答案。二审法院在法律没有明文规定夫妻间相互享有配偶权的情况下，不得不作出驳回原告诉讼请求的判决。
二、婚姻法是否该确立配偶权
配偶权在我国理论及实践上一直存在争议，婚姻法的修改一度使之成为社会焦点，在婚姻法征求意见稿公布之后，对配偶权要不要写进修订后的婚姻法，法学界和社会学界有着绝然不同的看法。
法学界人士大多持肯定意见，他们认为：“夫妻应负忠实义务，这是基于个体婚姻的本质要求，是一夫一妻制度的具体体现。一夫一妻制的实质，在于规范男女两性关系”。[3]目前，“由于中国现行《婚姻法》没有规定忠实义务，没有规定同居义务，因此对于拒绝承担忠实义务和同居义务的配偶，就没有相应的制裁措施”。[4]如果“规定夫妻有相互忠诚义务，对不忠于婚姻的当事人及介入他人婚姻的违法行为人，具有警示和威慑作用，同时为追究侵犯合法婚姻的违法行为提供法律依据”。特别对“有些通奸姘居行为性质比较恶劣，对公民配偶权或夫妻生育权直接构成了严重侵害，……婚姻法再不管，让当事人私了，是国家极不负责任的做法。且处罚这部分通奸者，在当今西方国家大部分的法律中都有明确规定”。所以，“改革开放已经20年的今天，立法者应当理直气壮地为配偶权正名，在新的《婚姻家庭法》中，规定配偶权和配偶权的具体内容”。[5]
社会学家的意见绝然相反，他们认为，夫妻间的忠实义务是道德问题，不能用法律手段来强制。配偶权意味着夫妇双方拥有对方的性权利，这是十分荒诞的！如果结婚就意味着自己的性权利一次性地承诺给了配偶，那么还有没有婚内强奸呢？是不是所有情感问题都得由法律来调整，法律能管得了吗？本人也赞成这种观点，确立配偶权未必能解决“婚外恋”问题，主张在婚姻法中确立配偶权的主要理由是有利于防止和减少“婚外恋”，巩固“一夫一妻”制，一旦发生侵害配偶权，就可及时予以惩治。因为配偶权的重要内容是夫妻双方的贞操义务，其核心是性的独占性。夫妻一方与任何第三人发生性行为都是违背了贞操义务，侵犯了对方的贞操权，依法应受到制裁。这显然把道德规范与法律规范合二为一，在实践中是行不通的。性行为是以感情为基础的，这是人与动物的重要区别，而感情并非一成不变的。每一个公民都享有完整的人权，为什么一旦结婚，自己的一部分人权将属于配偶？一个健康的独立人为什么要拥有另一个同样是健康的独立人的部分人权？