法社会学家对法的看法
1. 埃利希的法律思想是什么
问:试述埃利希的法律思想。
校解析答案: 奥地利法学家埃利希是法律社会学的奠基者,又是自由法学的创始人之一。他的主要著作有《法律的自由发现和自由法学》和《法律社会学基本原理》等。埃利希的法律思想主要在如下几个方面:
(1)法律社会学。
埃利希认为,法律的发展重心不在自身,而在社会,这是法律社会学的基本问题。他指出,无论何时何地闷态歼,法律发展的重心不在立法,不在法学,也不在司法判决,而在社会本身。他指出:“社会学就是具有相互关系的各种人类的联合的总和”,人类最初的联合形式是通过氏族和家族,这两种形式又无法确定谁先谁后出现的问题闭并,但对它们的起源和发展,都可以根据“社会化”或“社会连带关系”的原委加以解释。
可见,埃利希通过所谓的各种联合,妄图调和阶级矛盾和斗争,宣扬阶级合作。
(2)法律和国家的关系。
埃利希在“法律发展的重心在社会本身”的前提下,对法律的概念、法律和国家关系等问题进行了歪曲解释。他认为,国家制定的法律只是法律中很少的一部分,而早在国家产蚂冲生之前,法律(包括立法和司法活动在内)就已存在,从而否认国家制定法律和国家强制力是法律的要素。
埃利希把法律分为两类:一类是国家制定的法律,即“国家的法律”;另一类是“社会秩序”本身,它指各种社会规则,除了法律以外,还有道德、宗教等。法律不同于其他社会规则之处在于:法律的对象是社会舆论认为最重要的事件,法律比其他规则要以更明确的用语加以表达。埃利希认为,法律是与人类社会同时出现的,法律先于国家,立法和司法活动也先于国家。社会既然是各种人类的联合,而通过这种联合,使人们根据一定的社会规则形成某种关系。所以,社会规则(包括法律)就等于各种不同的社会关系,这些规则就是社会发展的推动力。上述观点混淆了经济基础与上层建筑两个要领,掩盖了国家与法律的阶级性。
(3)自由的判决方法。
埃利希不同意传统的观点,认为“把法律作为国家官员作出决定或供法官下判决的根据”的说法没有道理,他指出,作为这种根据的规则只不过是法律中的一小部分。法律的目的不仅仅是为了解决人们间的争端,因为法律是社会有机体的基础。埃利希提出两种判决方法:一是传统的“技术主义的判决方法”,二是“自由的判决方法”,这是他所推崇的,即法官进行判决时,不是根据成文的法律,而是根据法官自由发现的法律。他的理论,为破坏资产阶级革命时期建立起来的法治原则进行辩解。
(4)“活的法律”。
“支配生活本身的法律,尽管这种法律并不曾被制定为法律条文”;活的法律的意义,不限于对法院所适用的、供判决之用的规范有影响,或对成文法的内容有影响。“活的法律”有种独特的价值,它实质上是指社会秩序本身的法律。这不同于国家的法律。正是这种“活的法律”构成了法律中的主要组成部分。因而也就成为人类社会法律秩序的基础,研究法律首先必须从确定这种法律开始。
2. 法律社会学的基本思想
第一,法是由国家制定或认可的,并对社会关系和社会生活发生实际作用的社会规范。这首先意味着法与国家是不可分的,所有的法都是“国家的”。至于那些在功能上与法相似或相同,对法起着辅助和加强作用的社会规范(如政党、社团的章程及乡规民约等),可以称之为“准法”,但不能归属于法的范畴。否则,就会导致法的不确定性,甚至可能出现把法律没有禁止、但其它社会规范禁止的行为作为“非法行为”处治等扰乱和破坏法治的现象。其次也意味着那些仅仅停留在书面文字(法典、法律、法规)上,长期不对社会生活发生实际作用的规则、原则,并不能算作法,正象一台根本不起计时作用的“钟表”不能算作钟表一样。
第二,法是一种复杂的体制。这种体制代表着国家对权利和义务(即社会合作的成果和负担)所进行的权威性分配。所以,法的核心内容是权利和义务。这是法区别于宗教、道德和习惯的主要之点。宗教以人对上帝的义务(信仰和服从)控制社会,道德以人际之间的义务和责任调整社会关系,习惯则表现为行为的经常性,依一定习惯模式活动是无所谓权利和义务的,法律则是以“权利”和“义务”这对对应范畴来调节社会关系的。法既是一种体制,自然就包括硬件和软件两部分。“硬件”指制定和实施法律的国家机构,软件指国家机关的各种指令。如果权利和义务的分配是由一定的国家机构按照事先确定好一定的规则和程序进行的,这种法定权利和义务的配量就具有权威性和合法性。
第三,法是一种秩序。秩序意味着在社会生活中存在着某种程度的关系的稳定性、结构的一致性、行为的规则性、进程的连续性、事件的可预测性以及人身财产的安全性。秩序的存在是人类一切活动的必要前提,所以,除了极少数试图从混乱中渔利的坏蛋,大多数人都希望有某种秩序的存在。秩序是与无序(混乱)相对的。当无序(混乱)发生或将要发生时,人类必须采取措施去保护受到危害的秩序。在文明社会中,法是预防和制止无序(混知)发生的首要的、经常起作用的手段,因而也是秩序的标志。
法是秩序,它突出地表现于以下各方面,即:现代民主社会的阶级控制秩序,社会生产和交换秩序,社会生活秩序,以及权力运行秩序。所有这一切都表现为法律秩序。
第四,法是实现一定社会目的或价值的工具。法本身不是目的而是工具。就现代法来说,法的工具性表现为:赋予个人从事某种活动,实现某种利益的资格、机会、条件,维护个人期待的人身和财产安全;为不使用私人武力解决纠纷和冲突提供权威机构和正当程序,以维护公共秩序、和平和安宁;授于政府合法权威,使之能够公平地、有效地配置资源,促进经济增长和社会福利;教育和促进公民参与政治程序和法律秩序,并为公民参与提供保障;引导社会变迁或为社会变迁开辟道路,等等。既然法是工具,人们就可以根据确定的目的来评价法,并按照不断变化的环境和价值标准对法进行解释和修改。
3. 如何认识法社会学
法社会学是以社会法的方法研究法律现象,代表人物有涂尔干、埃利希、韦伯、霍姆斯、庞德等。
法社会学是研究法律与社会的关系的学科,是法学与社会学相互结合的产物。西方许多国家又把这门学科称为“法律与社会”,或“法学与社会科学”
涂尔干、韦伯等人强调法律的社会化,反对将法视为国家的唯一产物,认为应当从组织化社会,或社会本身,或人们社会行为中去探寻法的真谛。
庞德的法哲学的核心的社会利益说,认为社会利益高于个人利益。他明确反对纯粹逻辑推理的僵化的概念主义或形式主义法学,认为法哲学要从单纯历史的和实证主义的思维方式中彻底解放出来。庞德的社会法理论被认为是一种典型的功利主义和实用主义 理论,他提出了法律社会学的基本纲领,启示人们关注社会制度和法律学说的实际效果,关注法律的作用而不是实际内容,并且注重法律与社会利益之间的联系。庞德认为,法律是发达政治组织化社会里高度专门化的社会控制形式,即通过有系统有秩序地运用这种社会的暴力而达到的社会控制。在这一意义上,法律是一种“社会功能”或“社会控制”,是协调利益冲突的手段;法律的作用就是承认、确定、实现和保障各种利益,尤其是社会利益;提出法的功能性概念来取代逻辑性概念,主张“有用即是真理”。
法社会学的结构没有统一的安排,因为法律与社会的关系实在是一个大框架,几乎所有与法律有关的社会问题都可以放在其中,究竟构建一个什么样的框架比较合适,完全取决于研究者的学术兴趣和注意中心。
研究对象是从法社会学工具主义法律观、反形式主义法律观和多元主义法律观等法社会学的基本法观念出发,提出法是由社会力量的对比状况决定的权威性价值准则和程序性、可诉性行为规范。思考与回答“法是什么”这个问题,看似简单,其实是一个高难度的思想体操。古往今来,无论是什么法学派别,或是持何种观点的法学学者,都无法回避这个问题。如古希腊思想家亚里士多德认为法就是正义;古罗马思想家西塞罗认为法是自然中固有的最高理性;中世纪神学思想家托马斯?阿奎那认为“法是人们赖以导致某些行动和不作其他一些行动的行为准则或尺度”,是关于种种有关公共幸福的事项的合理安排。自然法学派突出法律是人类某种生存状态的规则;分析法学派认为法律是一种特定形态的规则;社会学法学派强调法律是一种人类活动。
4. 法社会学对法的概念有何独特理解
法社会学是专门以社会学的眼光分析法律的一门交叉学科。
对于法的概念,有很多不同的学派与理解,最普遍的解释是:法是由国家制定或认可并由国家强制力保证实施的,以权利义务为内容,反映由特定物质生活条件所决定的统治阶级意志,以确认、保护和发展对统治阶级有利的社会关系和社会秩序为目的的行为规范体系。
对于最普遍的解释,社会学在这几个方面有着与其不同的独特解释:
1.法的产生。普遍解释认为,法是由法是由国家制定或认可并由国家强制力保证实施的。但就社会学的研究来看,一些社会习惯与社会道德也能发挥法的作用,也具有调解人与人之间关系的特点,这在学术界称为习惯法,它并不是由国家制定和实施的,但实际上发挥着法的作用。成文法虽然是国家制订和实施的,但它的制订和实施仍然不能脱离社会,否则人民不会遵守,人民不会遵守的法律,也不能称之为法。因此,法社会学认为,法是产生于社会的。
2.法的主要属性。普遍解释认为法的阶级属性是法的主要属性,法律是阶级统治的工具,是为统治阶级服务的。法社会学认为,法的主要属性是社会属性,因为法归根结底是规范社会秩序,只反映阶级属性的法律脱离社会,不会被人民所接受。
3.法与道德的关系。分析实证主义认为法即国家意志的表现,和道德无关,只要是国家制订和实施,就是法,即恶法亦法。但自然法学认为,只有为人民所接受的法才能称为法,认为道德与法有关,即恶法非法。法社会学在这一问题上倾向于自然法学派并进一步进行了发展,对于国家、社会、公民三个阶层,法社会学认为只有在社会阶层,法与道德的联系才最为紧密。
5. 社会法学派的主要观点
社会法学派的主要观点:
社会法学派指的是19世纪末叶以来资产阶级法学中一个派别,后来更是成为二十世纪西方三大法学派之一。西方法学家一般认为该派具有下列的一个或两个特征:①以社会学的观点和方法研究法,认为法是一种社会现象,强调法对社会生活的作用或效果以及各种社会因素对法的影响;②认为法或法学不应像19世纪那样仅强调个人权利和自由,而应强调社会利益和“法的社会化”。
社会法学派:是从社会本位出发,把法学的传统方法同社会学的概念观点、理论方法结合起来研究法律现象。注重法律的社会目的和效果,强调不同社会唤谨碰利益整合的法学流派。