鬼v合同法

『壹』 无论中标与否，投标方案是否鬼招标方所有或无偿使用请引用相关资料，谢谢

从合同法分析，招标人在招标文件中规定“无论中标与否，投标方案归招标方所有或无偿使用”这一条款对未中标人没有法律效力。从知识产权法分析，投标文件的知识产权由投标人依法享有。从经济学分析，建设工程招投标的目的是实现投资效益最大化和工程质量最优化。在建设工程招投标中应充分尊重并合理保护投标人的知识产权，以激励技术创新。 一、招标文件、投标文件、中标通知书的内容及法律性质在招投标过程中，必然涉及到三个法律文件：招标文件、投标文件和中标通知书，三个法律文件之间关系密切，不可或缺。1、招标文件的内容及法律性质《招标投标法》第十九条规定，招标人应当根据招标项目的特点和需要编制招标文件。招标文件应当包括招标项目的技术要求、对投标人资格审查的标准、投标报价要求和评标标准等所有实质性要求和条件以及拟签订合同的主要条款。《工程建设项目勘察设计招标投标办法》第十五条规定，勘察设计招标文件应当包括下列内容：投标须知；投标文件格式及主要合同条款；项目说明书，包括资金来源情况；勘察设计范围，对勘察设计进度、阶段和深度要求；勘察设计基础资料；勘察设计费用支付方式，对未中标人是否给予补偿及补偿标准；投标报价要求；对投标人资格审查的标准；评标标准和方法；投标有效期。《工程建设项目施工招标投标办法》第二十四条规定，施工招标文件一般包括下列内容：投标邀请书；投标人须知；合同主要条款；投标文件格式；采用工程量清单招标的，应当提供工程量清单；技术条款；设计图纸；评标标准和方法；投标辅助材料。可见，招标文件的内容较为全面，其目的是明确表示招标意向，并向潜在投标者提供相关信息，提出实质性要求和条件。根据《合同法》第十五条的规定，招标文件属于我国《合同法》规定的要约邀请法律文件。即，招标文件作为要约邀请主要是吸引对方提出要约，也就是吸引投标，招标文件只是希望他人向自己发出要约的意思表示，并无法律约束力。但是，由于招标投标的特殊性，投标必须符合招标文件提出的实质性要求和条件，因此，投标人一旦中标，招标人和中标人应当按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同（《招标投标法》第四十六条）。可见，招标文件在法律性质上属于要约邀请，对投标人并无约束力，但却对招标人和中标人具有一定的法律约束力。2、投标文件的内容及法律性质《招标投标法》第二十七条规定，投标人应当按照招标文件的要求编制投标文件，投标文件应当对招标文件提出的实质性要求和条件作出响应。《工程建设项目施工招标投标办法》第三十六条规定，施工投标文件一般包括下列内容：投标函；投标报价；施工组织设计；商务和技术偏差表。工程建设项目投标文件是投标人按照招标文件提出的实质性要求和条件，作出的明确具体的报价、工程进度和勘察设计或施工技术方案的意思表示，只要招标人接受，投标人就必须按照其投标文件的内容承接该招标工程。因此，投标文件在法律性质上属于投标人提出的要约。3、中标通知书的法律性质经开标、评标，确定中标人后，招标人应当向中标人发出中标通知书，并同时将中标结果通知所有未中标的投标人。中标通知书在法律性质上就是一种承诺，《合同法》第二十一条规定：承诺是受要约人同意要约的意思表示。招标人接受投标人提出的投标条件，就意味着接受了其提出的要约，构成了承诺。按照合同法的规定，承诺到达要约人时生效，而承诺一旦生效，则合同成立。所以，《招标投标法》第四十五条明确规定：“中标通知书对招标人和中标人具有法律效力。中标通知书发出后，招标人改变中标结果的，或者中标人放弃中标项目的，应当依法承担法律责任”。二、“霸王条款” 的合同法分析我国《合同法》第十五条明确规定招标文件属于要约邀请，要约邀请并无法律约束力，因此，招标人在其招标文件中的所谓“霸王条款”对投标人不具法律约束力，即，招标人依据该条款的约定将未中标人的投标方案归己所有或无偿使用是缺乏法律依据。当然，根据《招标投标法》第四十六条的规定，招标人和中标人应当按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。在投标人中标后，投标文件对中标人就具有法律约束力，其中“霸王条款”约定的投标方案归招标方所有或无偿使用，依法有效。当然，招标文件只是招投标人订立工程建设项目合同的要约邀请，这并不意味着它不能成为其他合同的要约。我们可以认为招投标人之间首先成立了一个为订立某特定工程建设项目合同的合同，在该合同订立过程中，招标文件应属于要约，投标文件属于承诺，即招标文件应成为该合同的内容。然而，并非成立的合同均是有效的。显然，招标文件中的“霸王条款”属于《合同法》第三十九条规定的格式条款，该条款是招标人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。《合同法》第三十九条明确规定，“采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。”《合同法》第四十条更进一步明确规定，“……提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。”招标文件中规定“无论中标与否，投标方案归招标方所有或无偿使用”，该条款是招标人利用其优势地位订立的格式条款，必然导致未中标人只承担责任而不享有权利，明显加重投标人的责任甚至排除投标人的主要权利并免除招标人的责任，显失公平，严重违背公平原则。根据合同法的规定，该条款自始无效。三、投标文件的知识产权法分析投标文件是投标人为响应招标文件提出的实质性要求和条件而完成的文件，毋庸置疑，投标文件是凝聚着投标人智慧的智力成果，投标人对其享有的知识产权，应受到充分的尊重和保护。从投标文件的表达形式看，投标文件本身就是版权法意义上的作品，其文字表达部分属于文字作品，工程设计图属于图形作品，工程模型属于模型作品。根据版权法的版权自动取得原则，作品的版权随作品的创作完成而自动产生，不需履行任何形式的手续。而且，投标文件是由投标人独立完成，并未与招标人形成任何合作关系。因此，一旦投标文件创作完成，投标人就依版权法享有版权，任何人未经投标人许可，不得发表、修改、复制投标文件。招标人将未中标人的投标文件进行复制、公之于众、提供给中标人修改等这些行为，侵犯了该未中标人对其投标文件依法享有的版权（复制权、发表权、修改权等）。从投标文件的内容看，其核心是技术方案。技术方案是衡量投标人标书优劣的关键，也是投标人竞争力的体现所在。因此，投标人为了能够中标，多会倾力制定技术方案。该技术方案或是创新的技术方案，或是投标人已有技术成果（专利技术或技术秘密），或是二者的结合。显然，投标人对技术方案中的已有专利技术享有专利权，未经其许可，任何人不得实施该专利技术；投标人对技术方案中的已有技术秘密享有技术秘密权（即商业秘密权），未经其许可，招标人不得披露、使用或允许他人使用该技术秘密。对于创新的技术方案，其申请专利的权利以及授权后专利权属于投标人。未申请专利或者未授予专利权的创新技术方案，如果满足商业秘密的秘密性、经济实用性和保密性条件，同样构成投标人的技术秘密，未经其许可，招标人不得披露、使用或允许他人使用该技术方案。招标方未经投标人许可，将未中标技术方案提供给中标人，并要求其吸取各家之长以优化中标方案，这一行为侵犯了未中标人的商业秘密权或专利权。