行政法的保全
A. 紧急避险法律上是如何认定的有没有一定的标准或者程序行政法上有没有紧急避险的规定
为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不内得已容采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任。紧急避险超过必要限度造成不应有的伤害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。
紧急避险条件：(1)必须针对正在发生的紧急危险。如果人的行为构成紧急危险，必须是违法行为。(2)所采取的行为应当是避免危险所必需的。(3)所保全的必须是法律所保护的权利。(4)不可超过必要的限度，就是说，所损害的利益应当小于所保全的利益。紧急避险不负法律责任。在职务上、业务上负有特定责任的人，不得在发生与其特定责任有关的危险时实行紧急避险。
B. 诉讼前保全跟执行局查封冻结有什么区别
法院查封冻结财产的裁定，一般可涉及到诉前或诉中财产保全措施和生效判决执行程序过程中，当保全财产的标的物涉及银行账户上资金时，实际上就存在着执行程序中的现实交付目的和诉讼保全程序中的未来预期保全目的区别。
一、所有权的转移不同
对应的区别意义在于现实交付目的即直接对财产的交付和转移所有权，基于生效判决已经确定的权利义务实体；而诉讼保全的预期保全目的类似于对财产占有控制(处分)权利的限制，它无权改变所有权(物权)的权属状态，仅对财产的物理形态和价值予以封存，限制其变价和流转。
二、区别账户的功能
法院对银行账户上的资金予以查封和冻结，现实操作方面又有两个区别：一是要区别账户的功能，如一般储蓄账户和企业基本账户的区别，一般储蓄账户不具有支付工具的特定性。
而企业基本账户具有企业生产经营财务结算支付帐号的特定性和唯一性，对其基本账户的查封和冻结，将会导致企业现实财务运转停滞，其效果不仅仅是财产价值未来被保全，而是企业财产和财务运营受到现实的损害，这已经完全超出了诉讼财产保全的预期目的和正当性范围。
三、要区分账户上“存款”的现实性和非现实性。
仅当账户上的资金现实存在时，保全裁定的财产范围和数额才是明确的对于该部分财产的限制，而账户上没有裁定所查封和冻结的“存款”数额存在时，裁定查封冻结的财产标的就不是特定数额的资金(存款)而是账户本身。
如该账户系企业基本账户时，该查封冻结措施已超出对于财产的强制措施范围，而明显已构成对企业民事行为能力和权利能力的限制，这在行政法上属于能力罚，在民事诉讼中则非法限制了当事人的行为能力和权利能力。引一起财产保全异议案例加以印证。
C. 行政强制执行的方式有哪些
依执法人是否可以采取替代方式实现法定义务人履行其义务的目的为标准，行政强制执行可以划分为直接执行和间接执行。间接执行包括代履行和执行罚。
(一)直接强制。直接强制是行政机关直接对义务人的人身或财产采取强制措施，以实现行政法义务的制度。它的适用条件是使用间接强制难以达到义务履行目的、无法采用或没有必要采用间接强制的情形。直接强制既利于直接有效地实现行政目的，又易于造成对公民合法权益的损害和冲击。因此，在使用直接强制时必须慎重，严格的按规定的条件执行：(1)行政机关实施直接强制执行的权力必须有明确法律授权。没有法律明确授权的，行政机关必须申请人民法院审查后强制执行，而不得自行执行。(2)直接强制执行必须严格贯彻适度原则，重视保障人权，以实现义务人应承担的义务为限，不能无端扩大，不能给义务人的人身和财产造成超过其应承担义务的范围。(3)应当对直接强制执行的条件和程序作出严格、明确的规定。
直接强制按其内容还可分为对人身的强制、对行为的强制和对财物的强制。
(二)代履行。代履行是指义务人逾期不履行行政法义务，由他人代为履行可以达到相同目的的，行政机关可以自己代为履行或者委托第三人代为履行，向义务人征收代履行费用的强制执行制度。代履行主要适用于该行政法义务属于可以由他人代替履行的作为义务，如排除障碍、强制拆除等。对于不能由他人替代的义务和不作为义务，特别是与人身有关的义务，不适用代履行。由此可以看出代履行具有以下几个实施条件：(1)存在相对人逾期不履行行政法上既定义务的事实。2)该义务是可以由他人代为履行的作为义务。(3)该义务必须是代履行后能达到与相对人亲自履行义务同一状态的义务。(4)应当由义务人承担必要的实施费用。
(三)执行罚。执行罚是指义务人逾期不履行行政法义务，由行政机关迫使义务人缴纳强制金以促使其履行义务的强制执行制度。执行罚主要适用于当事人不履行不作为义务、不可由他人替代的义务，如特定物的给付义务或者与人身有关的义务等。执行罚不是行政处罚。虽然其具有罚的外型和功能，但他们在性质、目的、原则等方面都有比较明显的区别。首先，行政处罚本质上属于制裁性法律责任，仅限于设定新的义务;执行罚属于强制性法律责任，是以设定新的义务的办法来促使当事人履行既定的义务;其次，行政处罚的目的在于制裁，通过制裁给当事人以违法教育，着眼点在于过去已经发生的违法行为;执行罚的目的则在于促使义务人履行义务或实现与履行义务相同的状态，其着眼点在于将来义务内容的实现;再次，行政处罚以“一事不再罚”为原则，一般对一次违法行为只惩罚一次;而执行罚的最终目的在于义务的履行，因而执行罚可以多次适用，直至义务人履行义务为止。
以行政强制执行的对象作区分，行政强制执行可以分为以下三类：一是对人身自由的限制，包括保护性约束、立即拘留、强制扣留、强制搜查、强制隔离、强制治疗、现场管制、强制驱散等;二是对财产的处置，主要是对财产的封查、扣押和冻结，对财物的使用、扣划、对财物使用的加以限制等等;三是对住宅场所私有权利的合法干涉。执法人员在确有必要进入私人住宅，不进入住宅可能会对公民的生命、人身、财物造成迫切危害时或严重后果时可即时进入。但不管怎么样，以上各种行为方式都必须有明确的法律授权。
以行政强制执行内容的性质做区分，可分为：1.执行性强制执行，如罚没款项的强制扣划;2.制裁性强制执行，如公安机关对作案工具的收缴;3.检查性强制执行，如计量管理机关对计量产品的控制检查;4.预防性强制执行，如卫生主管部门对传染病流行的强制预防、强制隔离;5.制止性强制执行，如交通管理部门对违反交通规则的车辆或行人的强制制止;6.保护性强制执行，如公安机关对酗酒者的保护;7.教育性强制执行，如有关机关对卖淫妇女和嫖客的收容审查;8.保全性强制执行，如有关机关对违法嫌疑人财产的扣押、查封、冻结。
D. 行政强制措施有哪些
【行政强制执行的概念】 行政强制执行是适用强制措施事先行政法义务的国家执行制度。当公民、法人和其他组织没有及时充分的履行行政法上的义务，国家机关有权依法采取强制措施，迫使其履行义务或达到义务履行的同一状态。我国实行以行政机关申请人民法院实施为主，由行政机关依法律法规授权独立实施为辅的制度。【行政强制执行的原则】1、先动员后强制的原则。在强制执行前，行政机关应当进行督促教育，动员义务人自己履行。当事人履行了行政法义务的，就不再实施行政强制执行，2、优先选择轻微方式的原则。如果由两个以上强制措施可以选择时，行政机关不得首先使用最严厉的措施，而应当遵循由弱到强的适用顺序。【行政强制执行的种类】行政强制执行分为间接执行和直接执行。间接强制包括代执行和执行罚。1、代执行是指义务人逾期不履行行政法义务，由他人代为履行或者委托第三人代为履行，向义务人征收代履行费用的强制执行制度。代履行主要适用于该行政法义务属于可以由他人代替履行的作为义务，例如排除障碍，强制拆除等。对于不能够由他人替代的义务和不作为义务，特别时与人身有关的义务，不能适用代履行。2、执行罚，是指义务人逾期不履行行政法义务，有行政机关迫使义务人交纳强制金以促使其履行义务的强制行政制度。执行罚主要适用于当事人不履行不作为义务，不可由他人替代的义务。执行罚不同于行政处罚中的罚款。行政罚款时对过去已经发生的行政违法行为的制裁和惩罚，执行罚是促使当事人履行应当履行尚未履行的行政法义务的手段。3、直接强制是行政机关直接对义务人的人身或者财产采取强制措施，以事先行政法义务的制度。涉及人身自由和适用武器的直接强制，应当由执行警察职能的法定机关实施，涉及财产的主要有强制划拨存款，强制扣押财产，强制收缴财物和强制拆除建筑物等，执行权限由法律、法规分别情况 作出规定。【义务履行的监督和执行保全】在决定实施强制执行之前，行政主管机关应当充分行使监督检查权，以确定义务履行状况，及其法律性质，为确定实施行政强制执行提供必要根据。如果发现义务人在义务履行期限到来前可能隐藏、转移、变卖、毁损强制执行标的物或以其他方法规避履行义务的，行政机关可以责令义务人提供担保，或者采取扣押、查封财产、暂停支付等保全措施。【行政强制执行的告诫和决定】行政机关实施强制执行，应当作出正式强制执行决定。1、告诫。在作出正式决定以前，如果义务人在义务履行期限到来前尚未履行义务。行政机关准备实施行政强制措施前必须首先向义务人发出告诫，要求其自行履行义务，并使其了解可能采取的强制措施的内容和后果。告诫应当以书面形式载明以下内容，并送达当事人：当事人个人或者单位情况；明确的履行期限。期限的规定应当达到当事人自行履行义务所需要的合理时间；明确的强制执行措施和执行方式；涉及金钱给付的，应当明确给付的金额；不履行义务的法律责任；当事人依法享有的程序权利，当事人收到告诫后有权进行陈述和申辩。2、经过告诫后，在告诫书规定的；义务履行期限到来时当事人仍然不；xing行政法义务的行政机关可以作出行政强制执行的决定。行政强制执行决定应当以书面形式载明以下内容，并送达当事人：当事人个人或者单位情况；当事人应当履行的行政义务内容和依据；不履行义务的事实和行政强制执行的依据；行政强制执行措施的种类、实施方式和实施日期；申请行政复议、提起行政诉讼的权利；决定施行行政强制执行的行政机关的名称和日期。【强制措施的实施】根据已经生效的行政强制措施决定书，行政机关可以将行政强制措施付诸实施。实施强制措施不得进行和解，当出现使执行暂时无法进行的情况时应当暂时停止强制执行，待致使中止的原因消除后在恢复执行。出现使执行不能进行，以后也没有必要再恢复进行的情况，应当停止执行，以后也不再进行。
E. 行政法为什么要确立被告来负责举证
一般认为，行政诉讼中的举证责任分配应当是：对具体行政行为的合法性应当由被告承担举证责任，这就意味着，如果作为被告的行政机关不能提供证据证明自己被诉的行政行为合法，则无须原告证明其行为违法，也无须所谓法院依职权不能查明其行为合法的证据，就应当径行判决行政机关败诉。这是因为：
1、行政行为的合法要件要求具体行政行为符合法定程序的一个最基本规则是先取证后裁决，即行政机关在作出裁决前，应当充分收集证据，然后根据事实，对照法律作出裁决，而不能在毫无证据的情况下，对公民、法人或者其他组织作出行政行为。因此，当行政机关作出行政行为后被诉至法院时，应当能够有充分的事实材料证明其行政行为的合法性。这是被告承担举证责任的基础。
2、在行政法律关系中，行政机关居于主动地位，其实施行为时，无须征得公民、法人或者其他组织的同意。而公民、法人或者其他组织则处于被动地位。因而为了体现在诉讼中双方当事人地位的平等性，就应当要求被告证明其行为的合法性，否则应当承担败诉的后果，而不能要求处于被动地位的原告承担举证责任，否则将对原告不利。事实上，由于行政法律关系中双方当事人的这种不同地位，原告将无法或者很难收集到证据，即使收集到，也可能难以保全。在这种情况下，当原告不能举证证明自己主张时，由原告承担败诉后果，是有失公允的。
3、行政机关的举证能力比原告要强，在一些特定情况下，原告几乎没有举证能力，有的案件的证据需要一定的知识、技术手段、资料乃至于设备才能取得，而这些又往往是原告所不具备的。如是否对环境造成污染，污染的程度多大，某项独创是否获得发明专利，药品管理中伪劣药品的认定，等等，这些都是原告无法收集、保全的，因而要求原告举证是超出其承受能力的。
我国《行政诉讼法》要求被告承担举证责任，充分体现了行政诉讼目的。首先，有利于促进行政机关依法行政，严格遵守先取证、后裁决的规则，从而防止其实施违法行为和滥用职权;其次，有利于保护原告的合法权益，当被告不能证明其具体行政行为合法，法院又不能放弃审判时，作出有利于原告的判决，防止公民、法人或者其他组织的合法权益遵守不法行政行为的伤害。
F. 行政法（专）
1.D2.D3.A4.C5.D6.B7.C8.D9.D10.A。第三个好像有点问题，不太符合行政复议法的有关规定。
G. 证据先行保全是否适用行政强制法
《行政处罚法》第三十七条规定，“行政机关在收集证据时，可以采取抽样取证的方法；在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，经行政机关负责人批准，可以先行登记保存，并应当在7日内及时作出处理决定，在此期间，当事人或者有关人员不得销毁或者转移证据。”由于在《行政强制法》列举的强制措施中，没有出现“登记保存”这一名词，所以有人认为，证据的“登记保存”不属于行政强制措施。笔者认为，这样的理解有误，其实“登记保存”就是一种行政强制措施。因为，从概念看，《行政强制法》第二条的表述是“行政强制措施，是指行政机关在行政管理过程中，为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等情形，依法对公民的人身自由实施暂时性限制，或者对公民、法人或者其他组织的财物实施暂时性控制的行为”，认真分析这一概念，可以发现行政强制措施的目的在于制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等情形；行政强制措施具有三个特性，即①暂时性，行政强制措施是过程中的行政行为，不是最终行政行为；②保全性，行政强制措施是为了保障最终行政决定的合法有效作出；③单向性，即行政强制措施由行政机关单方面实施。根据《行政处罚法》的规定，我们可以说，证据的“登记保存”完全具备“防止证据损毁”的目的，证据的“登记保存”完全具备行政强制措施的三个特性。因为从立法技术看，《行政强制法》第九条采用的列举式与兜底性相结合的技术。在对行政强制措施进行“限制公民人身自由，查封场所、设施或者财物，扣押财物，冻结存款、汇款”作了列举式的规定之后，又以“其他行政强制措施”一语进行兜底性规定。这样的规定，明白无误地告诉我们行政强制措施并不限于上述四种，其他行政强制措施是个很大的“兜”，并不排除“登记保存”措施进入这个“兜”。因为，从立法本意看，“登记保存”是一种“行政强制措施”。全国人大常委会法制工作委员会行政法室集体编写的《<中华人民共和国行政强制法>释义与案例》一书中，这些具体参与《行政强制法》立法工作的专家非常明确地说“登记保存”是一种“行政强制措施”。行文至此，毋须赘述，我们可以下一个明白无误的结论：对证据进行“登记保存”就是一种行政强制措施。
H. 什么是行政强制行政强制措施主要有哪些形式
答：行政强制，是指行政主体为了保障行政管理的顺利进行，通过依法采取强制手段迫使拒不履行行政法义务的相对方履行义务或达到与履行义务相同的状态；或者出于维护社会秩序或保护公民人身健康、安全的需要，对相对方的人身或财产采取紧急性、即时性强制措施的具体行政行为的总称。 行政强制措施主要有以下几种形式：1.对人身的行政强制措施。如留置盘问、传唤与讯问、强制戒毒等。2.行政强制戒严。3.行政强制管制。包括交通管制、现场管制、防火管制。4.行政强制检查。包括现场检查（如民警对违禁物品及犯罪嫌疑人进行检查）、查验（如海关检查进出境货物，国际邮包等）、检定（如水利、电力部门对计量工作进行强制检定）。5.行政强制检疫。6.行政强制保全。如查封、扣押、冻结、证据登记保存等。7.行政强制销毁。8.行政强制取缔。9.行政强制执行。如强制服兵役、强制收缴、强制收购、强制拍卖、强制划拨、强制扣缴、强制拆迁等。10.其他行政强制措施。
I. 符合行政法的原则 案例
【裁判要旨】
行政机关行使行政管理权，相关法律、法规裁量有不同规定时，行政机关应充分考虑违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度，从更有利于行政相对人的利益保护角度选择处理方式，行政裁量不得违反比例原则。
【案例索引】
一审：诸暨市人民法院（2008）诸行初字第15号行政判决（2008年7月3日）
二审：绍兴市中级人民法院（2008）绍中行初字第37号行政判决（2008年11月25日）
【案情】
原告：郭建军
被告：诸暨市国土资源局
诸暨市人民法院经审理查明，郭建军系诸暨市暨阳街道东三村赵四自然村村民。2001年3月开始，郭建军在拆除老房的基础上，未经有批准权的人民政府批准，擅自重建东面一间40.96平方米的住宅。2002年11月16日，诸暨市人民政府向郭建军颁发了诸暨集用（2002）字第1—13279号《集体土地使用证》。2006年2月7日，诸暨市人民政府以郭建军未经批准、擅自重建东面一间面积为40.96平方米的住宅，提供的房屋权源证明失实为由，对郭建军作出诸政行决字（2006）第1号行政决定，撤销诸暨集用（2002）字第1—13279号《集体土地使用证》，由诸暨市国土资源局依法办理更正登记。郭建军不服，向绍兴市人民政府申请行政复议。2006年5月28日，绍兴市人民政府作出维持诸暨市人民政府行政决定的复议决定。郭建军于2006年6月19日向诸暨市人民法院提起行政诉讼。该院于2006年8月3日作出（2006）诸行初字第22号行政判决：维持诸暨市人民政府作出的行政决定。郭建军不服，提起上诉，绍兴市中级人民法院于2006年10月27日作出判决：驳回上诉，维持原判。2007年3月22日，诸暨市国土资源局对郭建军未经审批、非法占地建房行为进行立案查处。2007年9月11日，诸暨市国土资源局向郭建军送达行政处罚告知书。2007年11月28日，诸暨市国土资源局认为郭建军的行为违反了《中华人民共和国土地管理法》第六十二条第三款和《浙江省实施〈中华人民共和国土地管理法〉办法》第四十条之规定，属非法占用土地的行为。诸暨市国土资源局依据《中华人民共和国土地管理法》第七十七条第一款之规定，对郭建军作出责令其退还在暨阳街道东三村郭庄处非法占用的40.96平方米土地上新建的房屋的诸土资监罚（2007）第169号行政处罚决定书。郭建军不服诸暨市国土资源局作出的行政处罚决定，于2008年1月28日向诸暨市人民政府提起行政复议。2008年4月20日，诸暨市人民政府作出维持诸土资监罚（2007）第169号行政处罚决定的复议决定。
郭建军不服，诉至法院。
【审判】
诸暨市人民法院经审理认为，《浙江省实施〈中华人民共和国土地管理法〉办法》第三条第一款规定，县级以上人民政府土地行政主管部门统一负责本行政区域内土地的管理和监督工作。诸暨市国土资源局是诸暨市人民政府土地行政主管部门，其对郭建军擅自建房行为进行查处，主体适格。《中华人民共和国土地管理法》第六十二条第三款规定，农村村民住宅用地，经乡（镇）人民政府审核，由县级人民政府批准。《浙江省实施〈中华人民共和国土地管理法〉办法》第四十条规定，已建的建筑物、构筑物，需要重建、扩建的，应当符合土地利用总体规划确定的用途和城市规划、村庄和集镇规划，并依法重新办理规划、用地审批手续。郭建军从2001年3月开始，未经有批准权的人民政府批准，擅自在暨阳街道东三村土名为郭庄处，将原平房拆除后重新建造占地40.96平方米三层住宅。诸暨市人民法院（2006）诸行初字第22号和绍兴市中级人民法院（2006）绍中行终字第55号行政判决书，分别确认郭建军违反法律法规，擅自建造40.96平方米住宅的事实。诸暨市国土资源局根据郭建军非法占地、擅自建房的行为，依据《中华人民共和国土地管理法》第七十七条关于农村村民未经批准或者采取欺骗手段骗取批准，非法占用土地建住宅的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令退还非法占用的土地，限期拆除在非法占用的土地上新建的房屋的规定，对郭建军作出责令其退还非法占用的40.96平方米土地；限郭建军在处罚决定书接到之日起十日内自行拆除非法占用的40.96平方米土地上新建的房屋的处罚决定，认定事实清楚，适用法律法规正确，程序合法。据此判决：
维持诸暨市国土资源局于2007年11月28日作出的诸土资监罚（2007）第169号行政处罚决定。
郭建军不服，提出上诉。
绍兴市中级人民法院经审理认为，《行政处罚法》第四条第二款规定，设定和实施行政处罚必须以事实为依据，与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当。《行政处罚法》第二十七条规定，违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的，不予行政处罚。说明行政执法中行政裁量必须遵循执法成本和执法收益的均衡，应当符合比例原则。从行政执法目的和手段关系而言，手段对目的应当是适当的，虽然行政目的是正确的，但也必须选择是合适的手段。行政机关必须选择相对成本最小的执法手段，选择对行政相对人最小侵害的方式，从而使行政执法的成本与执法收益相一致。
本案上诉人郭建军在拆除60多平方米老房的原宅基地上，重建一间40.96平方米的住宅,并未多占其他土地面积，也未改变土地用途和性质，从庭审调查情况及双方提交的证据看，上诉人所建房屋是否违反城市规划及所在村区域是否有具体的规划要求，被上诉人未提供充分的证据予以证明。而且从实际状况看，上诉人的重建房屋与其他房屋在结构上已联为一体。可见，上诉人违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相比于其他未经审批非法占地行为相对轻微。
《浙江省实施〈中华人民共和国土地管理法〉办法》第四十条规定“已建的建筑物、构筑物，需要重建、扩建的，应当符合土地利用总体规划确定的用途和城市规划、村庄和集镇规划，并依法重新办理规划、用地审批手续。不改变土地用途并在规定的占地面积范围内重建的，应当简化手续，及时批准。《中华人民共和国土地管理法》第七十七条第一款规定“农村村民未经批准或者采取欺骗手段骗取批准，非法占用土地建住宅的，由县级人民政府土地行政主管部门责令退还非法占用的土地，限期拆除在非法占用的土地上新建的房屋。”被上诉人在《浙江省实施〈中华人民共和国土地管理法〉办法》第四十条规定的补办手续与《中华人民共和国土地管理法》第七十七条第一款规定的拆除选择中，应当考虑上述特定的基本情况，首先选择最小侵害的方式，在此方式不具备条件时，可再考虑更严厉的制裁措施。也就是，农村村民宅基地原拆原建，不改变土地利用性质，不扩大土地利用面积，不违反城市规划、村庄和集镇规划，虽未经审批，但其违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相比于其他未经审批非法占地行为相对轻微处理方式，应有所区别。否则行政裁量不符合比例原则。因此，被上诉人适用《中华人民共和国土地管理法》第七十七条规定对上诉人作出的行政处罚决定属于适用法律错误。原审判决维持不当。关于上诉人提出的行政处罚的时效问题，对非法占用土地的违法行为，在未恢复原状之前，应视为具有继续状态，因此本案未超过行政处罚追诉时效。据此判决：
一、撤销浙江省诸暨市人民法院（2008）诸行初字第15号行政判决；
二、撤销诸暨市国土资源局作出诸土资监罚（2007）第169号行政处罚决定。
【评析】
行政法的基本使命就是要确保政府官员对裁量权的行使负责。如果不对行政自由裁量决定实质内容进行适度的司法审查，那么行政诉讼的合法性审查制度也会暗淡无光。所谓行政自由裁量就是指在法律许可的情况下，对作为或不作为，以及怎么样作为在方法、种类、幅度、结果、程序等进行选择的权力。对自由裁量的司法审查就是审查裁量决定是否合理，裁量权有没有不适当地行使。法院在什么层面，依据什么标准控制对行政裁量行为司法审查的深浅？如何才能保证行政裁量是适度的，不会为目的而不择手段，不会采取总成本高于总利益的行为。在大陆法系中，是通过手段与目的之间的衡量来实现，即借助比例原则来进行有效控制。行政机关的裁量行为，既要保证行政管理目标的实现，又要兼顾保护相对人的权益。应以达到行政执法目的和目标为限，尽可能使用相对人的权益遭受最小的侵害，这就是行政法比例原则的核心含义。
《中华人民共和国土地管理法》第七十七条第一款从文义上看，该条款有明确而详细的规定属于羁束行政行为，行政主体必须严格依照法律不具有主观判断而进行选择的空间。但是，行政主体在选择适用法律过程中是无法回避自身的主观参与及价值判断的。更何况在本案中，土地行政主管部门在行政处罚中同时引用了《浙江省实施〈中华人民共和国土地管理法〉办法》第四十条规定。该《办法》明确已建的建筑物在符合相关规划时，不改变土地用途并在规定的占地面积范围内重建的，存在重新办理审批手续并且应当简化手续及时批准。显然，行政违法行为的处理方式有明显的不同，行政主体对处理的结果存在裁量的选择。上诉人违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相比于其他未经审批非法占地行为相对轻微，诸暨市国土资源局作出拆除处罚，显然与其违法程度不相适应，违反了行政裁量的比例原则。笔者认为，绍兴法院作出撤销判决是正确的。
J. 扣押决定书和证据保全决定书有什么区别
区别如下:
（一）证据保全是是当事人可申请，司法机关也有权做。证据扣押是只能是司法机关有权做的。
（二）扣押一般是对于动产来说，属于暂时性的行政强制措施，而保全证据是防止证据毁损灭失采取固定的做法，二者无必然关系扣押一般是对于动产来说，属于暂时性的行政强制措施，而保全证据是防止证据毁损灭失采取固定的做法，二者无必然关系。
（三）扣押物证、书证，通常是在勘验、搜查的过程中进行的，在勘验、搜查过程中发现可以用于证明犯罪嫌疑人有罪或无罪的物品和文件，都应当扣押，同时，扣押物证书证又是一种独立的侦查行为，可以单独进行。
证据保全，是指法院在起诉前或在对证据进行调查前，依据当事人的请求，或依职权对可能灭失或今后难以取得的证据，予以调查收集和固定保存的行为。
证据扣押，是指公安机关在办理治安及刑事案件过程中对证据先行登记保存，以防止当事人销毁或者转移证据,而对涉案物品,文件进行扣押的一种行为。
(10)行政法的保全扩展阅读：
相关法律规定
《公安机关办理刑事案件程序规定》二百二十三条 在侦查过程中需要扣押财物、文件的，应当经办案部门负责人批准，制作扣押决定书；在现场勘查或者搜查中需要扣押财物、文件的，由现场指挥人员决定；但扣押财物、文件价值较高或者可能严重影响正常生产经营的，应当经县级以上公安机关负责人批准，制作扣押决定书。
第二百二十四条 执行查封、扣押的侦查人员不得少于二人，并出示本规定第二百二十三条规定的有关法律文书。查封、扣押的情况应当制作笔录，由侦查人员、持有人和见证人签名。对于无法确定持有人或者持有人拒绝签名的，侦查人员应当在笔录中注明。
第二百二十五条 对查封、扣押的财物和文件，应当会同在场见证人和被查封、扣押财物、文件的持有人查点清楚，当场开列查封、扣押清单一式三份，写明财物或者文件的名称、编号、数量、特征及其来源等，由侦查人员、持有人和见证人签名，一份交给持有人，一份交给公安机关保管人员，一份附卷备查。
参考资料：网络-公安机关办理刑事案件程序规定
参考资料：网络-扣押