民事诉讼法191条
① 申请保全费用
法律分析:(一)申请财产保全需要多少费用
根据实际保全的财产数额按照下列标准交纳:财产数额不超过1000元或者不涉及财产数额的,每件交纳30元;超过1000元至10万元的部分,按照1%交纳;超过10万元的部分,按照0.5%交纳。但是,当事人申请保全措施交纳的费用最多不超过5000元。
(二)支付令有什么效力
支付令是人民法院制作的法律文书,具有裁定的性质,一经送达债务人,即具有如下法律效力:1、限期债务人清偿债务的效力根据《民事诉讼法》第191条第2款的规定,债务人收到支付令在法定期限内不提出异议,债务人自收到支付令之日起15日内应当清偿债务。2、具有强制执行效力《民事诉讼法》191条第3款规定,债务人自收到支付令之日起在15日内,既不提出异议,又不清偿债务的,债权人有权向受诉人民法院申请强制执行。债权人向人民法院申请执行支付令的期限,双方或一方当事人是公民的为一年,双方是法人或其他组织的为6个月。债务人在收到支付令后,不在法定期间提出书面异议,而向其他人民法院起诉的,不影响支付令的效力。
债权人就担保关系单独提起诉讼的,支付令自行失效。
法律依据:《中华人民共和国民法典》 第三条 民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护,任何组织或者个人不得侵犯。
② 关于支付令相关法律
支付令的法律规定主要在《民事诉讼法》的第十七章《督促程序》中,从第二百一十四条到第二百一十七条共四条,具体如下:
1.第二百一十四条 债权人请求债务人给付金钱、有价证券,符合下列条件的,可以向有管辖权的基层人民法院申请支付令:
(一)债权人与债务人没有其他债务纠纷的;
(二)支付令能够送达债务人的。
申请书应当写明请求给付金钱或者有价证券的数量和所根据的事实、证据。
2.第二百一十五条 债权人提出申请后,人民法院应当在五日内通知债权人是否受理。
3.第二百一十六条 人民法院受理申请后,经审查债权人提供的事实、证据,对债权债务关系明确、合法的,应当在受理之日起十五日内向债务人发出支付令;申请不成立的,裁定予以驳回。
债务人应当自收到支付令之日起十五日内清偿债务,或者向人民法院提出书面异议。
债务人在前款规定的期间不提出异议又不履行支付令的,债权人可以向人民法院申请执行。
4.第二百一十七条 人民法院收到债务人提出的书面异议后,经审查,异议成立的,应当裁定终结督促程序,支付令自行失效。
支付令失效的,转入诉讼程序,但申请支付令的一方当事人不同意提起诉讼的除外。
除了《民事诉讼法》外,《劳动合同法》为了更好地保护劳动者的合法利益,解决劳动者被拖欠工资问题,也作了支付令的规定,该法第三十条第二款规定,“用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的,劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令,人民法院应当依法发出支付令”。
③ 有欠条欠钱不还的解决方式有哪些
1、首先你可以向欠钱人催要欠款,并且录音或录像,以此取得相应的证据,2、你也可以找你们都熟悉的人参与催款,以便以后做证人;3、催款后仍不给,则可以凭借欠条和录音录像等证据通过起诉的方式维护自己的债权。
【法律依据】
根据《民事诉讼法》第191条规定:债权人请求债务人给付金钱、有价证券,符合下列条件的,可以向有管辖权的基层人民法院申请支付令:(一)债权人与债务人没有其他债务纠纷的;(二)支付令能够送达债务人的。申请书应当写明请求给付金钱或者有价证券的数量和所根据的事实、证据。
④ 民事案件二审中上诉人能否撤回起诉
民事案件的二审程序中,上诉人能否撤回起诉?这是一个在审判实务中经常遇到的问题。《民事诉讼法》第一百五十六条规定:“第二审人民法院判决宣告前,上诉人申请撤回上诉的,是否准许,由第二审人民法院裁定。”以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第190条规定:“在第二审程序中,当事人申请撤回上诉,人民法院经审查认为一审判决确有错误,或者双方当事人串通损害国家和集体利益、社会公共利益及他人合法权益的,不应准许。”在引述的两个条文中,二审法院是否准许撤诉的对像也仅是针对上诉,对起诉是否准许仍未明确。此外,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第191条明确规定了在二审程序中当事人因和解而提出撤诉,符合撤诉条件的,人民法院应予准许。在审判实践中,非因和解而向二审法院提出撤诉的,各地做法并不一致,总结起来,实践中,对二审中上诉人撤回起诉是否准许,不外乎以下三种情形:
第一种,对二审程序中上诉人的撤诉申请不予准许。理由是,二审程序主要是建立在一审程序的基础上,如果当事人不是基于和解而撤诉,那么其撤诉申请就有规避法律,逃避法律风险的嫌疑。如原告在一审时提出的诉请未得到法院支持,上诉后发现同样有不利于自己的风险存在,即向法院提出撤诉申请,那么在此类案件中,提出诉请的当事人即抱着“告得赢就告,告不赢就撤”的思想,是滥用诉权的表现,若在此情形下,对二审中当事人的撤诉申请予以准许的话,那么不光是支持了当事人对司法资源的浪费,同时对他方当事人的权利也未及进行保护,因此对此类当事人的撤诉申请应不予准许。
第二种,对二审程序中上诉人的撤诉申请应予准许。理由是,撤诉作为诉讼当事人的一项基本权利,应当贯穿整个诉讼阶段的始终。只要在法院的裁判文书发生效力之前,当事人向法院提出申请,都是对其享有的权利进行处置的表现,所以对二审程序中上诉人的撤诉申请法院应予准许。
第三种,对二审程序中上诉人的撤诉申请作有条件的准许,即当事人只有是基于和解的前提向法院提出的撤诉申请,法院才能准许。因对此情形的处理《民事诉讼法》已有条文法定,故在此不作详述。
对于上述三种不同的处理方式,除第三种是有明文规定外,其余两种在审判实务中争论较大。笔者认为:
一、撤诉权是当事人基本权利,是其自由行使和处分诉权的表现,但是当事人在行使撤诉权时应当符合以下条件:
(1)提出撤诉申请的人必须是原告或者经过原告特别授权的委托代理人。对没有诉讼行为能力的原告,由他的法定代理人提出。
(2)申请撤诉必须自愿。
(3)申请撤诉必须符合法律规定,即撤诉不得侵犯国家、集体或者他人的合法权益,不得违反公序良俗或规避法律企图逃避法律制裁。
(4)申请撤诉须在人民法院宣判前提出。在撤诉必须符合的四个条件,除(1)较易于判断外,对(2)、(3)、(4)则难以界定,才导致出现了前述第一和第二不同的审判实务。
在二审审理程序中,笔者认为首先应当明确二审与一审是同一个案件的不同审理程序,当事人的诉讼权利并不能因审级的改变而有所改变。当事人在一审宣判后,法定的上诉期限内提出上诉,此时,一审的判决结果并不当然发生效力。对当事人申请撤诉的条件之(4)申请撤诉须在人民法院宣判前提出的内容,笔者认为此处的宣判应为能发生法律效力的宣判,即终审判决,若非如此,则当事人的撤诉权在一审程序即用尽,二审中再行使撤诉权反而超出了法律允许的范围,与现行法律规定不符。所以当事人在二审中提出上诉,其实质仍是对自己权利的处分,并不违反撤诉的条件,也不能因审理程序是二审,即不允许当事人行使撤诉权。
二、在审判实践中,不乏有第一种作法的当事人存在,即发现诉讼风险及不利于己的情形时规避法律,并可能致国家、集体或者他人的合法权益受到损害,其行为属于滥用诉权,根据上述撤诉的条件之(3),此种情形下行使的撤诉权,法院应当是不予准许的。但是在审判实务中,如何区分撤诉是不是当事人自愿,其撤诉权的行使是不是损害了他人的合法权益因无具体成文的规定和具体的衡量标准,导致对该条件的判定成了法官在审查当事人的撤诉申请时的一大难题,对当事人的撤诉申请,仅凭客观的形式是难以界定其是自愿,抑或是在规避判决可能导致对其不利的诉讼风险的。那么在此情形下,笔者认为只要无明确的证据证明当事人有故意损害国家、集体和他人的合法权利的意思表示的证据存在,就应视为是当事人的自愿意思表示。所谓法无规定即自由,在法律无明确规定的前提下,公民的自由应当处于比法律秩序更高的位阶。
三、在具体的审判实务中,确实有因当事人的二审撤诉而导致他方当事人利益受损的情形出现,如当事人上诉后在二审中才发现对自己不利的情形存在而撤回起诉以达到规避风险的目的,但因无充分能够证明当事人非自愿的证据存在,承前所述,就应认定为当事人的撤诉申请是自愿的。此时,可能给他方当事人造成的损失必然产生,即因诉讼引起的一切费用,诸如:代理费、交通费、食宿费等等。那么对此应当如何处理?笔者认为对当事人撤诉的准许并不能因给他方造成损失而作为限制,在此种情形下,对他方当事人的权利保障,应当从健全完善目前的法律体系来保障,如健全对滥用诉权的制度,但鉴于目前对此行为无明文规定的情形下,一方当事人确实因他方的撤诉行为而致权利受损,那么在准许撤诉一方当事人受损的同时,应当责令其对他方的损失承担责任,当然对他方的损失也应以他方举证为前提来实现。
综上,笔者认为,当事人在二审中向二审法院提出撤回起诉的申请,也是其对自己权利的一种处分,在无充分证据证明该撤诉是故意损害国家、集体和他人的合法权利的情形下,应认定为是当事人对自己权利的自愿处分,应予准许。若因撤诉行为而致他方权利受损的,笔者建议应从健全滥用诉权制度来对他方权利进行保障,在无明文规定的情形,或尝试责令撤诉一方当事人对因自己的撤诉行为导致他方权利受损的范围承担责任。(作者单位:云南省大理州中级人民法院)
⑤ 债权人与债务人的借条金额与实际支付金额不符合担保人可以起诉视该借款担保无效
1、\“如过期不还,能否申请支付令?”:能否申请支付令,还要看其他条件,申请支付令的条件是债权到期、你和债务人关于此笔债务没有其他纠纷、你对债务人没有对待给付义务、债务人能送达。
所以:如果你和对方关于此笔借款有其他纠或是债务人找不到了无法送达的,都不能申请支付令,但可以到法院起诉。
附:相关依据
(1)《民事诉讼法》第191条:债权人请求债务人给付金钱、有价证券,符合下列条件的,可以向有管辖权的基层人民法院申请支付令:
(一)债权人与债务人没有其他债务纠纷的;
(二)支付令能够送达债务人的。
申请书应当写明请求给付金钱或者有价证券的数量和所根据的事实、证据。
(2)《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》215、债权人向人民法院申请支付令,符合下列条件的,人民法院应予受理,并在收到申请后五日内通知债权人:(1)请求给付金钱或汇票、本票、支票以及股票、债券、国库券、可转让的存款单等有价证券的;(2)请求给付的金钱或者有价证券已到期且数额确定,并写明了请求所根据的事实、证据的;(3)债权人没有对待给付义务的;(4)支付令能够送达债务人的。不符合述条件的,通知不予受理。
2、\“如15天后仍不还,能否申请强制执行?”:如果申请支付令后,对方接到支付令15天内不提出书面异议的,你可以向法院申请强制执行;
但如果债务人提出书面异议的,支付令失效,你还是应到法院起诉解决。
3、\“这两步对只有6000元的案子,好办吗?”:好办不好办,不在金额大小,而在于关于此借款是否有其他纠纷、对方是否能找到人,支付令发出后对方是否会提出书面异议,如果没有以上情形,就很好办;以上情形有一项,就办不成。
4、\“因为标的金额小,会不会被法院无视或延期,拖了又拖?最怕这个”:不会,支付令的审查和发出、异议期间都很短、而且有法律的明确规定,法院环节应该不会有问题,有问题的还是债权本身是否符合支付令的申请条件、债务人是否会提出异议。
5、另外,如果存在对待给付义务,或有可能有其他纠纷的,不建议申请支付令、建议向法院起诉解决,因为实践中支付令很容易因为对方提出异议而失效,浪费时间和申请费,还要回到起诉的程序上来。
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⑥ 最高人民法院关于适用民事诉讼法(试行)第一百九十一条第二款和第一百九十二条第二款的两个问题的批复
一、依照我国司法惯例,凡未在我国设常驻代表机构的外国企业委托中国律师在我国人民法院代理诉讼时,由国外寄给中国律师的授权委托书,须经该外国企业或经济组织的注册登记国公证机关证明,并经我国驻该国使、领馆认证,才具有效力。据国际贸易促进委员会法律事务部提供的情况,目前也正是这样实行的。因此,对民事诉讼法(试行)第一百九十一条第二款的规定,可以理解为同样适用于未在我国设立常驻代表机构的外国企业和经济组织。二、民事诉讼法(试行)第一百九十二条第二款所规定的“书面协议”,是兼指仲裁协议和选择司法管辖的协议。凡是我国人民法院原来没有管辖权的外国企业、组织之间的经济、贸易、运输和海事纠纷案件,双方当事人协议归我国人民法院管辖的,我国人民法院依据当事人提交的此种书面协议,取得对案件的管辖权。但是对于我国人民法院依据民事诉讼法(试行)第二章的规定具有法定管辖权的外国企业、组织之间的经济、贸易、运输和海事纠纷案件,只要符合民事诉讼法(试行)第八十一条规定的起诉条件,受诉人民法院即应受理,无须当事人提交此种选择司法管辖的书面协议。
此复
⑦ 投资款收据有法律效力吗
收据只要是对方开具的,内容真实,有法律效力。当事人以收据作为证据向人民法院起诉,如果符合民事诉讼法规定的起诉条件,人民法院应当受理。至于能否追回该款,首先该当事人应当获得胜诉;其次对方自愿履行人民法院的判决或者申请人民法院强制执行其履行了给付义务。
【法律依据】
《民事诉讼法》第191条
债权人请求债务人给付金钱、有价证券,符合下列条件的,可以向有管辖权的基层人民法院申请支付令:(一)债权人与债务人没有其他债务纠纷的;(二)支付令能够送达债务人的。申请书应当写明请求给付金钱或者有价证券的数量和所根据的事实、证据。
⑧ 欠条,支付令具有什么样的法律效力求解
支付令是人民法院制作的法律文书,具有裁定的性质,一经送达债务人,即具有如下法律效力:
(一)限期债务人清偿债务的效力
根据《民事诉讼法》第191条第2款的规定,债务人收到支付令在法定期限内不提出异议,债务人自收到支付令之日起15日内应当清偿债务。
(二)具有强制执行效力
《民事诉讼法》191条第3款规定,债务人自收到支付令之日起在15日内,既不提出异议,又不
⑨ 民事诉讼中二审推翻一审的条件有哪些
一、民事诉讼中二审推翻一审的条件有哪些
审能否推翻一审判决,主要是看一审判决事实认定是否清楚,证据是否充分,适用法律是否正确。被告人、自诉人、附带民事诉讼的原告人和被告人直接向第二审人民法院提出上诉的,第二审人民法院应当在三日以内将上诉状交原审人民法院送交同级人民检察院和对方当事人
第二审程序是指由于民事诉讼的当事人不服地方各级人民法院生效的第一审裁判而在法定期间内向上—级人民法院提起上诉而引起的诉讼程序,是第二审级的人民法院审理上诉案件所适用的程序。根据《刑事诉讼法》第189条至191条的规定,第二审法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件进行审理后,应按先列情形分别作出处理:
1、原判决认定事实正确,证据确实、充分,适用法律正确,量刑适当的,应当裁定驳回上诉或抗诉,维持原判。
2、原判决认定事实没有错误,但适用法律有错误或者量刑不当的,第二审法院应当撤销原判,重新判决,并在判决中阐明改判的根据和理由。
3、原判事实不清楚或者证据不足的,可由二审法院查清事实后改判,也可以裁定撤销原判,发回原审法院重新审判。
4、发现一审法院有下列违反法律规定的诉讼程序之一的,应当裁定撤销原判,发回原审人民法院重新审判。
(1)违反法律有关公开审判的规定的。
(2)违反回避制度的。
(3)剥夺或者限制了当事人的法定诉讼权利。
(4)审判组织的组成不合法的。
(5)其他违反法律规定的诉讼程序,可能影响公正审判的。
二、二审期间是否需要执行一审判决?
(1) 具体解析
我国诉讼制度实行的是两审终审制,一审法院的判决还不是生效的判决,如果你提起上诉以后,那么一审法院判决不发生效力,也就不存在执行的问题。
(2) 法条依据:
《民事诉讼法》第一百四十七条当事人不服地方人民法院第一审判决的,有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。当事人不服地方人民法院第一审裁定的,有权在裁定书送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。
不管是民事诉讼还是行政诉讼、刑事诉讼,其实都是有可能出现二审推翻一审判决、裁定的情况,自然因为具体的诉讼类型不一样,那么也就会导致二审推翻一审的条件规定不同。但不管是进行怎样的诉讼,如果当事人有需要的话,其实都是可以委托我们的专业律师来提供法律帮助。
⑩ 只有收款收据能起诉吗
可以起诉。在民事诉讼中,无论是合同还是收据,都是作为证据使用的。承担举证责任的一方按照自己的主张列举出相应的证据,借以达到证明自己所述为真的目的。虽然,合同与收据都是比较重要的证据,但是民事诉讼对于起诉的要求采用的是立案登记制,不要求有确凿的证据。
【法律依据】
《民事诉讼法》第191条
起诉必须符合下列条件:(一)原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织;(二)有明确的被告;(三)有具体的诉讼请求和事实、理由;(四)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。