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行政法但书

发布时间: 2022-07-10 17:22:56

❶ 求中南财经政法大学行政法与行政诉讼法重点~

呵呵,正好,我整理了。不知道你的老师是不是唐华芳。这是按她的重点整理的。

行政法与行政诉讼法复习概要
本概要根据老师上课所给重点而制,不保证完全准确,仅供复习参考。祝考试顺利!O(∩_∩)O
第一章 行政法概述
1、行政法的渊源是指行政法律规范的外部表现形式或来源。它包括宪法、法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、行政规章、国际条约与协定、法律解释。
第三章 行政法的基本原则(重点,在每一个名词后面都包含了很多内容,请认真看书)
1、行政法基本原则:行政法的基本原则是依法行政原则。它包括合法行政、合理行政、程序正当、诚实守信、便民高效、权责统一。
2、合法行政:职权法定,依法的行政规定,法律优先,法律保留。
3、合理行政:指行政主体不仅应当在法律、法规规定的范围内实施行政行为,而且要求行政行为要客观、适度,符合公平正义等法律理性。合理行政提出的依据是行政自由裁量权的产生于扩大。合理行政的内容可以归纳为四个方面(书56页)。
4、程序正当:包括行政公开,必要时回避,说明理由,充分听取当事人意见,不单方接触,充分保障行政相对人的救济权等内容。
5、便民高效:包括严格遵守法定时限,积极履行法定职责,提高办事效率,提供优质服务,方便公民、法人和其他组织等。
6、诚实守信:包括提供全面、准确、真实的信息,信守承诺,信赖保护等内容。其中,信赖保护原则主要适用于对授意行政行为的撤销上。它要求授意行政行为因违法或不当而应给予撤销时,对信赖该行政行为合法有效的人应考虑赔偿或不得撤销该行为。它包括程序性规定(信赖利益大于公共利益时,行政行为不得撤销)和财产性规定(信赖利益小于公共利益时,行政行为可以撤销,但受益人必须得到赔偿)两个方面内容。
7、权责统一:第一,行政机关依法履行经济、社会和文化事务管理职责,要由法律、法规赋予其相应的执法手段。第二,行政机关违法或者不当行使职权,应当依法承担法律责任,实现权力和责任的统一,并要建立完善追究责任的机制。
第四章 行政主体
1、概念:指行政法律关系中与行政相对人互有权利义务的另一方当事人,是以其行政法上的权利能力和行为能力而独立行使行政权力并承担法律责任的主体。
2、特征:(1)是行政法律关系中与行政相对人有对应权利义务的另一方当事人。(2)行使国家行政权。(3)具有行政法上的权利能力和行为能力。
3、范围:总体讲,依法享有行政职权的行政机关和法律、法规授权的组织都是行政主体。对规章授权的组织是否属于行政主体的范围尚处于争议中。(书68页)
4、行政主体与行政机关:行政机关是最普遍、最重要的一种行政主体,两者具有密切的联系,但不能将两者等同起来。两者概念不同、范围不同。(书67页)
5、行政主体委托的组织:也称受委托组织。行政委托是指行政机关依法将其行政职权的一部分委托给非行政机关行使的行为。特征:(1)其行政权力来源于行政机关的委托行为(2)被委托组织并没有因委托而获得法定的职权、职责(3)被委托的组织不具有行政主体资格,行政主体仍然是委托的行政机关。委托条件:从委托主体、受委托组织和委托内容三个方面考虑。(书78页)

第八章 行政行为概述
1、概念:指具有行政全能的组织通过一定的意思表示,行使行政职权或履行行政职责所实施的、能够产生法律效果的行为。
2、特征:从属性,服务性,单方性,强制性,无偿性。
3、分类:抽象~ 与具体~,内部~与外部~,羁束~与自由裁量~,依职权~与依申请~,单方~与双方~,附条件~与不附条件~,授意~与负担~,要式~不要式~,作为~与不作为~,平时~与紧急~。(书144页)
4、行政行为的内容:设定权利义务,变更权利义务,消灭权利义务,确认和证明权利义务。
5、行政行为的形式:明示形式和默示形式。
6、行政行为的成立要件:(1)主体必须是具有行政权能的组织(2)本质必须是行政权的实际运用(3)内容必须是能产生法律效果的行为(4)外观上必须具有使行为主体的内在意思表示出来的一定存在形式
7、行政行为的合法要件:(1)行为主体必须合法(2)行政权限必须合法(3)行为内容必须合法、适当、真实和明确(4)行为程序必须合法(5)行为形式必须合法
8、行政行为的效力内容:包括公定力、确定力、拘束力和执行力四个方面。(书152页)
9、行政行为的生效:即时生效,告知生效,受领生效,付款生效。
10、行政行为的失效:行政行为可因撤销、变更、废止、终止而失去法律效力
11、行政行为的无效:行政行为具有重大、明显的违法情形,从而使其自始至终不发生法律效力的行为。行政行为具有下列情形之一,有权国家机关可宣布该行政行为无效,行政相对人亦可抵制该行政行为,不受其约束:
(1)行政行为具有特别重大的违法情形
(2)行政行为具有明显的违法情形
(3)行政行为的实施将导致犯罪
(4)不可能实施的行政行为
(5)行政主体受行政相对人胁迫或欺骗做出的行政行为
(6)行政主体不明确或明显超越相应行政主体职权的行政行为。
注意行政行为无效的后果。(书157页)
12、行政行为的撤销:指行政行为具有无效以外的其他违法情形,由有权国家机关做出撤销决定而使之失去法律效力。注意区别无效与撤销。撤销的条件,具备其一即可:合法要件缺损,明显不适当。注意行政行为撤销的法律后果。(书158页)
13、行政行为变更、补正、废止等内容。
第九章 行政程序
1、行政程序的基本原则:程序法定原则,公开原则,参与原则,公正原则,效率原则。
2、行政程序的主要制度:表明身份制度,告知制度,调查制度,听证制度,说明理由制度,辩论制度,回避制度,权能分离制度,情报公开制度,不单方接触制度,时效制度,行政救济制度。
注意原则与程序间的关联,哪些原则对应哪些制度。
第十章 行政立法与行政规划
1、行政立法:特定的国家行政机关依照法定权限和程序制定和发布行政法规和行政规章的活动。它的主体是特定的行政机关,它只是行政行为的一种。
2、行政立法的特征:从属法律性,适应性,多样性,简易性。
3、行政立法的效力等级:宪法→法律→行政法规和规章,行政法规→部门规章,行政法规→地方性法规→地方政府规章,省、自治区人民政府规章→较大的市人民政府规章,部门规章=部门规章,部门规章=地方政府规章
地方性法规与部门规章间的效力等级问题:由国务院提出意见,国务院认为应当适用地方性法规的,适用地方性法规;国务院认为适用部门规章的,提请全国人大常委会裁决。
部门规章之间、部门规章与地方政府规章冲突时,由国务院裁决。
行政法规、规章不溯及既往,特别规定除外:(1)行为发生时的行政立法认为是违法行为,现在不认为,如果案件未审结、执结,适用现行行政法规、规章(2)行为发生时,行政立法规定了较重处罚,现在较轻,如果案件未审结、执结,适用现行行政法规、规章(3)行为发生时行政立法没有授予权利,现在授予,如果没有超过该权利行使的时效期间,适用现行行政立法的规定。(书188页)
第十一章 行政许可与行政确认
1、行政许可原则:许可法定原则;公开、公平、公正原则;效率与便民原则;权益保障原则;信赖保护原则;监督原则。
2、行政许可范围:包括肯定性和否定性两个方面,否定方面列举如下:
(1)公民、法人或者其他组织能够自主决定的;
(2)市场竞争机制能够有效调节的;
(3)行业组织或者中介机构能够自律管理的;
(4)行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的。(书216页)
第十四章 行政处罚与行政强制
1、行政处罚的设定
(1)法律的设定权:包括任何种类和形式的行政处罚,并且法律是我国设定人身自由罚的唯一规范性文件。
(2)行政法规的设定权:除限制人数自由以外的行政处罚;创设其他种类的性质处罚;受法律限制,需要作出具体规定时,必须在法律规定的范围内。
(3)地方性法规的设定权:除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚。需要作出具体规定时,要在法律、行政法规规定的范围内。
(4)行政规章的设定权:只限于设定警告和一定数额的罚款;国务院部委规章设定的罚款最高数额由国务院规定,地方政府规章设定的则由省、自治区、直辖市人大常委会规定;只能在法律、法规规定的范围内作出具体规定。
(5)其他规范性文件不得设定行政处罚。
2、从轻或减轻处罚的适用:当事人有下列情形之一的,应该从轻或减轻处罚:(1)主动消除或者减轻违法行为危害后果的(2)受他人胁迫实施违法行为的(3)配合行政机关查处违法行为、有立功表现的(4)其他依法应从轻或减轻行政处罚的。
3、执行罚和罚款的区别:(笔记)
第十五章 行政指导、行政合同和事实行为
1、行政事实行为概念:行政主体基于职权实施的不能产生、变更或消灭行政法律关系的行为。
2、行政事实行为特征:行政性;不能产生、变更和消灭行政法律关系;可致权益损害性。
第十八章 行政复议
1、基本原则:全面审查原则;合法、公正、公开、及时、便民原则;司法最终原则。
2、管辖
(1)一般管辖
 对县级以上政府部门不服,向该部门的本级政府或上一级主管部门申请复议。
 对地方各级政府不服,向上一级地方人民政府申请复议。行政公署对县政府行使复议权。
 对国务院各部门或省一级政府不服,向作出具体行政行为的部门、政府申请复议,由原机关进行复议。对复议决定不服,可以向法院提起行政诉讼,也可向国务院申请裁决。
(2)特殊管辖
 不服派出机关:派出机关包括行政公署、区公所、街道办。行政公署对应省一级人民政府,区公所对应县、自治县人民政府,街道办对应市辖区和不设区的市人民政府。
 不服派出机构:派出机构是政府工作部门根据法律、法规或者规章的规定和行政管理的实际需要而设立的机构,如公安派出所、税务所、工商所、土地所等。派出机构能以自己名义行使行政管理职权,可以向设立派出机构的部门或者该部门的本级地方人民政府申请复议。不能以自己名义,视为委托,按一般管辖处理,向委托部门的上一级主管部门或者本级人民政府申请复议。
 不服被授权组织:向直接管理该组织的地方人民政府或其工作部门或国务院部门管辖。
 不服共同行政行为:向共同的上一级行政机关申请复议。
 不服被撤销机关:作出撤销决定的行政机关的上一级行政机关行使复议管辖权。
(3)移送管辖:指行政机关对已经受理的行政复议案件,经审查后发现自己对该案件无管辖权时,将案件移送到有管辖权的复议机关管辖的一种法律制度。必须具备以下三个条件:第一,移送的案件必须是已经受理的案件;第二,移送的机对该复议案件没有管辖权;第三,受移送的复议机关对该复议案件有管辖权。
(4)指定管辖:对某一行政复议案件,上级行政机关或同级政府以裁定的方式,指定某一行政机关管辖。原因有二:一是有复议管辖权的行政机关由于特殊原因不能行使管辖权;二是行政复议机关对复议案件的管辖权发生了争议,协商不成。
第十九章 行政诉讼的基本理论
1、概念:行政诉讼是指人民法院根据行政相对人的请求,依照法定程序审查行政行为的合法性,从而解决行政争议的活动。
2、特征:(1)是解决一定范围内的行政争议活动(2)原被告是恒定的(3)核心是对具体行政行为的合法性进行审查(4)是法院运用国家审判权解决行政争议的活动。
3、基本原则:一般原则:人民法院对行政案件独立审判;以事实为依据,以法律为准绳;当事人诉讼法律地位平等;合议、回避、公开审判和两审终审原则;使用本民族语言文字进行诉讼;辩论原则;人民检察院对行政诉讼实行法律监督原则。(另外可以了解一下言词、直接原则,处分原则)特有原则:合法性审查原则。(另外可以了解一下司法权有限原则)
第二十章 行政诉讼的受案范围
1、人民法院不受理的事项
(1)《行政诉讼法》第十二条规定:
第十二条 人民法院不受理公民、法人或者其他组织对下列事项提起的诉讼:
(一)国防、外交等国家行为;
(二)行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令;
(三)行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定;
(四)法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为。
(2)《若干问题解释》第一条规定:
公民、法人或者其他组织对下列行为不服提起诉讼的,不属于人民法院行政诉讼的受案范围:
(一)行政诉讼法第十二条规定的行为;
(二)公安、国家安全等机关依照刑事诉讼法的明确授权实施的行为;
(三)调解行为以及法律规定的仲裁行为;
(四)不具有强制力的行政指导行为;
(五)驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为;
(六)对公民、法人或者其他组织权利义务不产生实际影响的行为。
第二十一章 行政诉讼管辖
一、级别管辖
1、基层人民法院:一般行政案件均由基层人民法院作为一审法院。
2、中级人民法院:确认发明专利权的案件、海关处理的案件;对一定级别(国务院各部位,省一级人民政府)的行政机关提起诉讼的案件;国际贸易行政案件和反倾销、反补贴行政案件;本辖区内重大复杂的案件。
3、高级人民法院:本辖区内重大、复杂的案件。
4、最高人民法院:全国范围内有重大影响的案件。
二、地域管辖
1、一般地域管辖:由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。经复议的案件,复议机关改变原行政行为的,也可由复议机关所在地人民法院管辖。改变原行政行为,指改变认定事实、改变使用依据、改变处理结果。
2、特殊地域管辖
(1)被限制人身自由的强制措施不服:被告所在地或者原告所在地(包括原告户籍所在地、经常居住地和被限制人身自由地)人民法院管辖。
(2)对不动产提起诉讼:不动产所在地人民法院。
3、共同地域管辖:两个以上都有管辖权的案件,原告可以选择其中一个法院起诉;向两个以上有管辖权的起诉的,由最先收到诉状的法院管辖。
4、移送管辖:具备以下三个条件:(1)移送案件的人民法院已经受理了案件(2)移送案件的人民法院发现自己对该案件没有管辖权(3)接受移送的人民法院对该案件有管辖权。
5、指定管辖:有以下两种情形:由于特殊原因,有管辖权的人民法院不能行使管辖权;因人民法院之间对管辖权发生争议引起的指定管辖。
6、移转管辖:下级移转给上级;上级移转给下级。
第二十二章 行政诉讼参加人
1、行政诉讼参加人、行政诉讼参与人、当事人、诉讼代理人、其他参与人的关系。
2、被告法定类型
(1)直接起诉的被告:没有规定实行复议前置的,作出具体行政行为的行政机关是被告。
(2)经过复议程序的被告:
 复议机关维持,原行政机关是被告
 复议机关改变,复议机关是被告
 复议机关在法定期间不作决定,对原具体行政行为不服起诉,原行政机关是被告
 复议机关在法定期间不作决定,如果对复议不作为起诉,复议机关是被告
(3)共同作出具体行政行为的被告:共同作出的行政机关是共同被告
(4)法律、法规授权组织作为被告:该组织是被告,但规章授权的组织也有被告资格
(5)受委托的组织:委托的行政机关是被告
(6)行政机关被撤销后的被告:继续行使其职权的行政机关是被告。没有继续行使的机关时,作出撤销决定的行政机关或被撤销机关所属人民政府是被告。
(7)派出机关、派出机构:派出机关为被告;派出机构按是否具有行政主体资格划分,有则可以作为被告,无则视为委托,按委托处理。
(8)内设机构:与派出机构相同
(9)经上级机关批准而作出具体行政行为的被告:以对外发生法律效力的文书上署名的机关为被告。(书409页)
第二十三章 行政诉讼的证据
1、被告举证责任:要注意以下几点:(1)在行政诉讼中,被告负主要举证责任(2)举证期限为10天,有正当事由可延长(3)被告只能提供自己在行政程序中收集的证据,但书见《若干解释》第28条 (4)被告不得自行举证(5)被告认为原告起诉超过法定期限的,由被告举证(6)举证内容:提供事实依据和法律依据(7)被告不举证的法律后果
 以下内容仅供参考:
 被告对作出的具体行政行为负举证责任,应提供做出具体行政行为的证据和依据,如不提供,视为具体行政行为无证据和依据
 原告提供的证据不成立的,不免除被告对被诉具体行政行为合法性的举证责任
 被告认为原告超过起诉期限的,由被告承当举证责任
 证明起诉符合法定条件,但被告认为原告起诉超过起诉期限的除外
 在起诉被告不作为的案件中,提供其在行政程序中曾经提出申请的证据材料。但有下列情形的除外:
 被告应当依职权主动履行法定职责的
 原告因被告受理申请的登记制度不完备等正当事由不能提供相关证据材料并能够作出合理说明的
 在行政赔偿诉讼中,证明因受被诉行为侵害而造成损失的事实,但新国家赔偿法规定,赔偿义务机关采取行政拘留或者限制人身自由的强制措施期间,被限制人身自由的人死亡或者丧失行为能力的,赔偿义务机关的行为与被限制人身自由的人的死亡或者丧失行为能力是否存在因果关系,赔偿义务机关应当提供证据。
第二十四章 行政诉讼程序
1、起诉的条件:(1)原告是认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益的公民、法人或其他组织(2)有明确的被告(3)有具体的诉讼请求和事实根据(4)属于人民法院的受案范围和受诉人民法院管辖
2、上诉的条件:(1)上诉必须针对未发生法律效力的第一审判决(2)上诉人和被上诉人必须是一审程序中的当事人(3)必须在法定上诉期限内提出上诉(4)上诉的方式必须合法
3、诉讼期间具体行政行为不停止执行的问题(书465页)
第二十五章 行政诉讼的法律适用与裁判
1、注意每种判决的种类及适用条件(书476页)
 维持判决
 撤销判决
 履行判决
 变更判决
 驳回诉讼请求判决
 确认判决(情况判决)
2、行政诉讼裁定:人民法院在审理行政案件过程中,为解决本案的程序问题所作出的对诉讼参与人发生法律效果的司法决定(意思表示)。特点:为解决程序问题;在任何阶段都可作出;法律依据是程序性规范;可以书面或者口头。

❷ “但书”是什么意思

“但书”是指有例外情形。

如《刑法》第七条中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的,适用本法,但是按本法规定的最高刑为三年以下有期徒刑的,可以不予追究。

后面但是就是“但书”。

❸ 行政诉讼法第三条和第三十一条是否冲突 第三条要求行政机关负责人出庭 第三十一条又说可以委托律师

我真没见过像你这样断章取义如此严重的人。
我不应该怀疑你的人品,但是我确实比较鄙夷你的智力水平。
第三条的但书部分是什么?

你什么工作?行政法爱好者:法盲?

❹ 违法的法律后果、法律责任

内容提要: 《侵权责任法》第2条采用了概括式加开放式列举的矛盾模式,根本原因在于立法者无法界定侵权。义务是法律规定的行为强制资格。债务是特定人的义务,是因特定行为发生的行为强制资格。过错是对行为人意志的间接否定,即导致欠缺必要注意的心理状态,可分为加害人过错和非加害人过错。必要注意是法律对变动稀缺资源归属关系的行为的要求,只能由法律直接规定,或法官依法认定;或为义务,或非义务。行为人过错发生法律上的约束,包括发生义务,义务不消灭,丧失权利,不取得权利等。不履行意定发生之义务不存在过错问题。责任是违法之法律后果,即因欠缺必要注意而发生之债务。侵权是违法和责任之唯一根据。违约发生债务,不发生责任。
一、《侵权责任法》第2条的模式
我国《侵权责任法》第2条第1款规定:“侵害民事权益,应当依照本法承担侵权责任。”第2款规定:“本法所称民事权益,包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身财产权益。”
第2条规定了《侵权责任法》的适用范围。第1款实际上是全称判断:侵害任何民事权益,均须承担侵权责任,没有例外。众所周知,违约行为侵害合同债权,当然侵害民事权益,但通常情况下,违约并不侵权。因此,立法必须限制第1款的适用范围,即必须加上“但书”。第2条的通常模式应是:“侵害民事权益,应当依照本法承担侵权责任,但侵害某类权利除外。”如分立两款,就是:第1款是全称条款,第2款是除外条款。
第2条第2款列举了侵权适用的权利,多达18类。立法者显然希望第2款发生“但书”的作用。然而,采用列举模式限制第1款,必须穷尽侵权的适用范围。第2 款采用列举加“等”的模式,成为开放条款,无法限制第1款的适用范围,实属多余。当然,一旦穷尽了侵权的适用范围,第1款又多余了。
那么,为什么不采用“但书”模式呢?只

❺ 法律中的“但书”是什么意思

人民法院报 詹 昊 阅读次

法律思维与但书

詹 昊

一个实践中的法律人(也包含面对司法考试的准法律人),应该拥有一套有别于一般民众、独立的运用法律解决纠纷与问题的方法。而法律人之所以为法律人,法律方法、法律语言、法律思维是必不可少的。三者之中,法律思维最为必要。因此,尝试着用法律思维去准备司考、参加司考,将使你受益不浅。
律考变为司考后所体现出来的考试走向,更使法律思维成为应试的必备。在司考中,法律思维的形成与应用,也有助于考生的从容应对与查缺补漏。

司法考试是关于司法职业资格的考试,从司法考试的试题设置来看,除了近年来出现了论述题(主观题)外,绝大多数题型为客观的选择题,而其中大部分又是案例型题目。这种对案例的分析、判断思维,更接近于司法职业者的思维。以权利义务分析为线索、强调合法性优于客观性、形式合理性优于实质合理性、程序公正优于实体公正,理论优于结论;追求规范性、客观效果;讲求逻辑性、经验性;讲求微观分析和司法视角的知识型思维……这些都是法律思维的实际运用。倘若我们在司考之中能从自发到自觉地运用此种思维,你下笔答题将无坚不摧。

立法表述中的“但书”正是法律思维的具体表征,它应引起每一个司考考生的足够重视。“但书”,是指立法表述中以“但是”、“但”作为转折连词,用以表例外的条件或行为的前提的句法模式。同样,笔者将“但书”现象进一步放大,认为凡一般规定的例外情况也是考试的重点,这种例外情况有时虽无“但是”、“但”的词语连缀,但其思维方式与“但书”同出一辙。

有一般性规定必然有特殊性规定,有普遍性就必然有例外。追求具体适用公平与微观正义的法律思维要求法律人除了注重一般性规定,也务必注重例外,注重但书。此外,考查但书与例外规定,一方面能考查考生的思维是否周延、缜密,一方面又恰恰顺应了法律思维的要求。而更为合适的是,对但书与特殊规定进行考查与司法考试题量大、考点多、客观化的特点相吻合。

那么,我们还有什么理由对“但书”与“例外规定”不加倍小心在意呢?

(例)2004年国家司法考试试题(三)/第58题/多选题

合同当事人一方违约后,守约方要求其承担继续履行的违约责任,在下列哪些情况下人民法院对守约方的请求不予支持?

A.违约方所负债务为非金钱债务B.债务的标的不适于强制履行C.继续履行费用过高D.违约方已支付违约金或赔偿损失

答案为BC。《中华人民共和国合同法》第一百一十条规定:“当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的,对方可以要求履行,但有下列情形之一的除外:(一)法律上或者事实上不能履行;(二)债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高;(三)债权人在合理期限内未要求履行。”本题所测试的是标准的“但书”内容。

(例)2003年国家司法考试试题(三)/第65题/多选题

吉林市甲公司与长春市乙公司发生服装买卖合同纠纷,由北京仲裁委员会进行仲裁,双方当事人约定并请求仲裁庭在裁决书中不要写明下列事项。对此请求,下列哪些事项仲裁庭可以准许?

A.仲裁请求B.争议事实C.裁决理由D.仲裁费用

答案为BC。《中华人民共和国仲裁法》第五十四条规定:“裁决书应当写明仲裁请求、争议事实、裁决理由、裁决结果、仲裁费用的负担和裁决日期。当事人协议不愿写明争议事实和裁决理由的,可以不写。裁决书由仲裁员签名,加盖仲裁委员会印章。对裁决持不同意见的仲裁员,可以签名,也可以不签名。”

此题测试的就是第五十四条中不写“争议事实”与“裁定理由”的例外情况。

(例)2004年国家司法考试试题(二)/第40题/单选题

按照律师法规定,申请领取律师执业证书,司法行政机关应当自收到申请之日起30日内作出是否颁发的决定。按照行政许可法的规定,应当自受理行政许可申请之日起20日内作出行政许可决定。2004年7月初,张某向省司法厅申请领取律师执业证书,司法厅的正确做法是:

A.应当适用律师法,在30日内作出是否颁发的决定B.应当适用行政许可法,在20日内作出是否颁发的决定C.可以选择适用律师法或者行政许可法关于期限的规定作出决定D.因法律关于期限的规定不一致,报请全国人大常委会裁决后再作决定

答案为A。《中华人民共和国行政许可法》第四十二条第一款规定:“除可以当场作出行政许可决定的外,行政机关应当自受理行政许可申请之日起二十日内作出行政许可决定。二十日内不能作出决定的,经本行政机关负责人批准,可以延长十日,并应当将延长期限的理由告知申请人。但是,法律、法规另有规定的,依照其规定。”《中华人民共和国律师法》第十一条规定:“申请领取律师执业证书的,经省、自治区、直辖市以上人民政府司法行政部门审核,符合本法规定条件的,应当自收到申请之日起三十日内颁发律师执业证书;不符合本法规定条件的,不予颁发律师执业证书,并应当自收到申请之日起三十日内书面通知申请人。”

《中华人民共和国行政许可法》第四十二条中存在“但书”内容,依此规定可以准用《中华人民共和国律师法》第十一条。此题设计角度不错,且出现了跨部门测试的方式。

有一般性就必有特殊性,有原则则大多存在例外。作为法律人,我们追求规范性与普通性,但见微知著也讲求微观分析。在研修法条之时,请考生们对于但书的内容与例外性的规定务必多多体味一二,多多记诵一二。而那些以偏概全的表述,往往利用了我们对于但书与特殊性规定的忽视与懈怠,使人在大意之中失分。

在理解、研究但书与例外规定之时,要特别注意以下几点:①但书内容或法条中的例外规定,与条文的上下文或主文相结合,构成了一个整体的法律规范。②在记忆之时,必须将但书、例外规定与主文、一般规定进行系统理解,否则就可能导致思维混乱。③要注意但书内容在法律规范中的具体作用,是属例外,还是进行限制或附加,但书是针对上文或主文的哪些内容而作出。

法律体系就恰似一株逻辑树,枝叶相连,盘根错节。它以严密的联系、超强的内在逻辑性组成一个相对稳定的结构。遗漏了种种但书与例外规定,就会使这个庞大的逻辑体系发生崩裂。

花些时间,将但书与例外规定作些批注。

❻ 但书是什么啊

但书:就是转折的文句,法律但书是在一个法律条文作出一般规定之后,加上一个限制该一般规定适用的特别规定。

“但”作为转折连词,用以表例外的条件或行为的前提,是法律免责的特别条件,合同中也是如此。

法律条款中的“但书“多是对前段内容的例外、限制、相反或补充规定。主要包括如下情况:与前段构成限制关系;与前段构成例外关系;与前段构成补充关系;与前段构成相反关系。

(6)行政法但书扩展阅读:

“但书”的特征介绍:

1、形式上的特征:即主文与但书之间以连接词(转折连词)“但”、“但是”作为外在标识。

2、内容上的特征:即但书内容与主文内容存在意思上的转折,或者说主文与但书之间存在一般规定与特别规定的关系(普特关系)。

在这两个特征中,后者是但书的本质特征,是判断某一规定是否属于但书的标准;前者则只是一般而言,具有一定的相对性。

❼ 但书的法律中“但书”

我国的刑法是成文法,在刑法条文中,当同一条款的后段要对前段内容作出相反、例外、补充或限制规定时,往往使用“但是”一词,“但是”以后的这段文字被称为“但书”。只有准确的理解”但书”在刑法条文中的作用,才能更好的领会刑法条文的意义。
笔者纪永胜 、朱洪鹏结合具体的刑法条文,对“但书”作具体分析:
与前段表示相反的关系。刑法第十三条规定:一切危害国家主权、领土完整和安全……的,都是犯罪,但是情节显著轻微危害不大的,不认为是犯罪。该条文中“但书”之后的部分所规定的与前部分相反。
与前段表示例外的关系。刑法第八条规定:外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪,而按本法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的,可以适用本法,但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。该条文中“但书“表示的是前段规定的例外情况,即按照犯罪地的法律不受处罚的行为,是前段的例外,不适用我国刑法。
对前段表示限制关系。刑法第七十三条规定:拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下,但是不能少于二个月……。该条文中的“但书”是对前段规定的限制。
对前段表示补充关系。刑法第三十七条规定:对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的,可以免予刑事处罚,但是可以根据案件的不同情况,予以训诫或者责令具结悔过……。该条“但书”是对前段规定的补充。
由此可见,“但书”在不同的条文中表达与前部分不同的关系,对“但书”的理解,可以更好的领会立法意图和刑法精髓;同时在解释和适用刑法时,不可忽略“但书”的作用,应准确的理解和分析法条中“但书”的意义。

❽ 什么是但书条款

就是指在规定了一般原则的同时,规定了例外情况的条款

比如刑法第十三条规定:一切危害国家主权、领土完整和安全,分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度,破坏社会秩序和经济秩序,侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产,侵犯公民私人所有的财产,侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利,以及其他危害社会的行为,依照法律应当受刑罚处罚的,都是犯罪,但是情节显著轻微危害不大的,不认为是犯罪。

最后一句“但是”如何如何,就是但书条款。

❾ 法律中的“但书”是什么意思

但书应了解为原则下的例外情况
像刑法第八条 外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪
,而按本法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的,可以使用本法,
但是按照犯罪地法律不受处罚的除外

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