民事诉讼法第210
⑴ 司考民事诉讼法考点讲义:执行担保和承担
第208条 在执行中,被执行人向人民法院提供担保,并经申请执行人同意的,人民法院可以决定暂缓执行及暂缓执行的期限。被执行人逾期仍不履行的,人民法院有权执行被执行人的担保财产或者担保人的财产。
[考点]执行担保
[相关法条]
《民诉意见》第268-270条,《执行规定》第85条
解析:该条规范的是执行担保,即在执行程序中,被执行人确有困难暂时没有偿还能力时,向人民法院提供担保,并经申请执行人同意而暂缓执行的法律制度。主要掌握下列内容:
1.执行担保的条件
《民诉法》第岁凯源208条,在执行中,被执行人向人民法院提供担保,并经申请执行人同意的
《民诉意见》第269条,民事诉讼法第二百零八条规定的执行担保,可以由被执行人向人民法院提供财产作担保,也可以由第三人出面作担保。以财产作担保的,应提交保证书;由第三人担保的,应当提交担保书。担保人应当具有代为履行或者代为承担赔偿责任的能力。
2.根据《民诉意见》第268条:人民法院决定暂缓执行的,如果担保有期限,暂缓执行的期限应与担保期一致,但最多不能超1年。
3.执行担保的效力
(1)《民诉法》第208条,在执行中,被执行人向人民法院提供担保,并经申请执行人同意的,人民法院可以决定暂缓执行及暂缓执行的期限。被执行人逾期仍不履行的,人民法院有权执行被执行人的担保财产或者担保人的财产。
执行担保书生乎态效后,发生暂缓执行的后果,即中止原判决、裁定的执行
(2)《民诉意见》第268条,被执行人或担保人对担保的财产在暂缓执行期间有转移、隐藏、变卖、毁损等行为的,人民法院可以恢复强制执行。
(3)《民诉意见》第270条,被执行人在人民法院决定暂缓执行的期限届满后仍不履行义务的,人民法院可以直接执行担保财产,或者裁定执行担保人的财产,但执行担保人的财产以担保人应当履行义务部分的财产为限。
4.《执行规定》第85条,人民法院在审理案件期间,保证人为被执行人提供保证,人民法院据此未对被执行人的财产采取保全措施或解除保全措施的,案件审结后如果被执行人无财产可供执行或其财产不足清偿债务时,即使生效法律文书中未确定保证人承担责任,人民法院有权裁定执行保证人在保证责任范围内的财产。
第209条 作为被执行人的公民死亡的,以其遗产偿还债务。作为被执行人的法人或者其他组织终止的,由其权利义务承受人履行义务。
[考点]执行承担
[相关法条]
《民诉意见》第271、272、274条,《民事执行规定》第76-81条
解析:执行承担在执行程序中,由于出现特殊情况,被执行人的义务由其他公民、法人或者其他组织履行。掌握:
(1)《民诉意见》第274条,作为被执行人的公民死亡,其遗产继承人没有放弃继承的,人民法院可以裁定变更被执行人,由该继承人在遗产的范围内偿还债务。继承人放弃继承的,人民法院可以直接执行被执行人的遗产。
《民诉意见》第271条,被执行人的法人或者其他组织分立、合并的,其权利义务由变更后的法人或者其他组织承受;被撤销的,如果依有关实体法的规定有权利义务承受人的,可以裁定该权利义务承爱人为被执行人。
《民诉意见》第272条,其他组织在执行中不能履行法律文书确定的义务的,人民法院可以裁定执行对该其他组织依法承担义务的法人或者公民个人的财产。
(2)《执行规定》第76条,被执行人为无法人资格的私营独资企业,无能力履行法律文书确定的义务的,人民法院可以裁定执行该独资企业业主的其他财产。
(3)《执行规定》第77条,被执行人为个人合伙组织或合伙型联营企业,无能力履行生效法律文书确定的义务的,人民法院可以裁定追加该合伙组织的合伙人或参加该联营企业的法人为被执行人。
(4)《执行规定》第78条,被执行人为企业法人的分支机构不能清偿债务时,可以裁定企业法人为被执行人。企业法人直接经营管理的财产仍不能清偿债务的,人民法院可以裁定执行该企业法人其他分支机构的财产。若必须执行已被承包或租赁的企业法人分支机构的财产时,对承包人或承租人投入及应得的收益应依法保护孙仔。
(5)《执行规定》第79条:被执行人按法定程序分立为两个或多个具有法人资格的企业,分立后存续的企业按照分立协议确定的比例承担债务;不符合法定程序分立的,裁定由分立后存续的企业按照其从被执行企业分得的资产占原企业总资产的比例对申请执行人承担责任。
(6)《执行规定》第80条,被执行人无财产清偿债务,如果其开办单位对其开办时投入的注册资金不实或抽逃注册资金,可以裁定变更或追加其开办单位为被执行人,在注册资金不实或抽逃注册资金的范围内,对申请执行人承担责任。
《执行规定》第82条,被执行人的开办单位已经在注册资金范围内或接受财产的范围内向其他债权人承担了全部责任的,人民法院不得裁定开办单位重复承担责任。
(7)《执行规定》第81条,被执行人被撤销、注销或歇业后,上级主管部门或开办单位无偿接受被执行人的财产,致使被执行人无遗留财产清偿债务或遗留财产不足清偿的,可以裁定由上级主管部门或开办单位在所接受的财产范围内承担责任。
(8)《执行规定》第273条,在执行中,作为被执行人的法人或者其他组织名称变更的,人民法院可以裁定变更后的法人或者其他组织为被执行人。
第210条 执行完毕后,据以执行的判决、裁定和其他法律文书确有错误,被人民法院撤销的,对已被执行的财产,人民法院应当作出裁定,责令取得财产的人返还;拒不返还的,强制执行。
[考点]执行回转
[相关法条]
《民诉意见》第275条,《执行规定》第109条,110条
解析:《执行规定》第109条,在执行中或执行完毕后,据以执行的法律文书被人民法院或其他有关机关撤销或变更的,原执行机构应当依照民事诉讼法第二百一十二条的规定,依当事人申请或依职权,按照新的生效法律文书,作出执行回转的裁定,责令原申请执行人返还已取得的财产及其孳息。拒不返还的,强制执行。
执行回转应重新立案,适用执行程序的有关规定。
《执行规定》第110条,执行回转时,已执行的标的物系特定物的,应当退还原物。不能退还原物的,可以折价抵偿。
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⑵ 民诉法条对照记民事诉讼法
1、关于管辖
(1)《民事诉讼法》第19条——《民诉意见》第1、2条;
(2)《民事诉讼法》第20条——《民诉意见》第3条;
(3)《民事诉讼法》第22条——《民诉意见》第4、5、27条;
(4)《民事诉讼法》第23条——《民诉意见》第6、7、8、9、11条;
(5)《民事诉讼法》第24条——《民诉意见》第18-22条;
(6)《民事诉讼法》第25条——《民诉意见》第23、24条;
(7)《民事诉讼法》第26条——《民诉意见》第25条;
(8)《民事诉讼法扒银》第27条——《民诉意见》第26条;
(9)《民事诉讼法》第28条——《民诉意见》第30条;
(10)《民事诉讼法》第29条——《民诉意见》第28、29条;
(11)《民事诉讼法》第34、246条——《民诉意见》第305条;
(12)《民事诉讼法》第35条——《民诉意见》第33条;《关于在经济审判中严格执行民事诉讼法的若干规定》第1、2条;
(13)《民事诉讼法》第37条——《民诉意见》第36、37条;《关于在经济审判中严格执行民事诉讼法的春培宴若干规定》第3、4条;
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2.关于诉讼参加人
(1)《民事诉讼法》第49条——《民诉意见》第38、40条;
(2)《民事诉讼法》第54条——《民诉意见》第59、60、62条;
(3)《民事诉讼法》第55条——《民诉意见》第59、64,130条;
(4)《民事诉讼法》第56条——《民诉意见》第65、66条;《关于在经济审判中严格执行民事诉讼法的若干规定》第9-11条;
(5)《民事诉讼法》第57条——《民诉意见》第67条;
(6)《民事诉讼法》第59条——《民诉意见》第69条。
3.关于证据
(1)《民事诉讼法》第63条——《关于在经济审判中严格执行民事诉讼法的若干规定》第26-30条;
(2)《民事诉讼法》第65条——《民中渣诉意见》第77条;
(3)《民事诉讼法》第66条——《民诉意见》第154条;
(4)《民事诉讼法》第70条——《关于第一审经济纠纷案件适用普通程序开庭审理的若干规定》第25条;
(5)《民事诉讼法》第71条——《关于经济审判方式改革若干问题的规定》第21、22条;
4.关于期间、送达
(1)《民事诉讼法》第75条——《民诉意见》第79条;
(2)《民事诉讼法》第79条——《民诉意见》第82条;
(3)《民事诉讼法》第80条——《民诉意见》第85、86条;
(4)《民事诉讼法》第81、82条——《民诉意见》第87条;
5.关于调解
(1)《民事诉讼法》第85条——《关于第一审经济纠纷案件适用普通程序开庭审理的若干规定》第38条;
(2)《民事诉讼法》第89条——《民诉意见》第96条;
6关于财产保全和先予执行
(1)《民事诉讼法》第93条——《民诉意见》第31、32、98、128条;
(2)《民事诉讼法》第94条——《民诉意见》第99-102条,《关于在经济审判中严格执行民事诉讼法的若干规定》第13、14条;
(3)《民事诉讼法》第97条——《民诉意见》第106、107条;
(4)《民事诉讼法》第98条——《关于在经济审判中严格执行民事诉讼法的若干规定》第18条;
7.关于妨害民事诉讼的强制措施
(1)《民事诉讼法》第100条——《民诉意见》第112、113条;
(2)《民事诉讼法》第101、102条——《民诉意见》第114、118、125条;
(3)《民事诉讼法》第102条——《民诉意见》第123、126、127条;《关于人民法院执行工作若干问题的规定》第100条;《关于审理名誉权案件若干问题的解答》第11条;
(4)《民事诉讼法》第106条——《民诉意见》第120条;
8.关于第一审普通程序
(1)《民事诉讼法》第108条——《民诉意见》第139条;《关于审理名誉权案件若干问题的解答》第5条;
(2)《民事诉讼法》第109条——《民诉意见》第140条;
](3)《民事诉讼法》第111条——《民诉意见》第141-150条;
(4)《民事诉讼法》第112条——《民诉意见》第80条;
(5)《民事诉讼法》第115条——《关于在经济审判中严格执行民事诉讼法的若干规定》第6条;
(6)《民事诉讼法》第116条——关于第一审经济纠纷案件适用普通程序开庭审理的若干规定》第5条;
(7)《民事诉讼法》第124条——《关于经济审判方式改革若干问题的规定》第8条;
(8)《民事诉讼法》第127条——《关于第一审经济纠纷案件适用普通程序开庭审理的若干规定》第6条;
(9)《民事诉讼法》第128条——《关于第一审经济纠纷案件适用普通程序开庭审理的若干规定》第37条;
(10)《民事诉讼法》第129条——《民诉意见》第158、159条;
(11)《民事诉讼法》第135条——《民诉意见》第164条;
(12)《民事诉讼法》第140条——《民诉意见》第166条;
9.关于简易程序
(1)《民事诉讼法》第142条——《民诉意见》第168条;
(2)《民事诉讼法》第146条——《民诉意见》第170条;
10.关于第二审程序
(1)《民事诉讼法》第151条——《民诉意见》第180条;《关于经济审判方式改革若干问题的规定》第35条;
(2)《民事诉讼法》第152条——《民诉意见》第188条;《关于经济审判方式改革若干问题的规定》第37条;
(3)《民事诉讼法》第153条——《民诉意见》第181条;《关于经济审判方式改革若干问题的规定》第38条;
11.关于特别程序
(1)《民事诉讼法》第168条——《民诉意见》第196条;
12.关于监督程序
(1)《民事诉讼法》第177条——《民诉意见》第199-202条;
(2)《民事诉讼法》第182条——《民诉意见》第212条;
13.关于督促程序
(1)《民事诉讼法》第189条——《民诉意见》第132、215条;
(2)《民事诉讼法》第192条——《民诉意见》第221、222条;
14.关于公示催告程序
(1)《民事诉讼法》第193条——《民诉意见》第134、226条;
(2)《民事诉讼法》第194条——《民诉意见》第228、229条;
(3)《民事诉讼法》第196条——《民诉意见》第135、238条;
(4)《民事诉讼法》第198条——《民诉意见》第135、239条;
15.关于企业法人破产还债程序
(1)《民事诉讼法》第199条——《民诉意见》第136条;
(2)《民事诉讼法》第200条——《民诉意见》第243、248条;
(3)《民事诉讼法》第201条——《民诉意见》第246条;
(4)《民事诉讼法》第203条——《民诉意见》第241条;
16.关于执行程序
(1)《民事诉讼法》第207条——《民诉意见》第256条;关于人民法院执行工作若干问题的规定》第2、10、11条;
(2)《民事诉讼法》第208条——《民诉意见》第257条;
(3)《民事诉讼法》第210条——《民诉意见》第259-265条;关于人民法院执行工作若干问题的规定》第113条;
(4)《民事诉讼法》第211条——《民诉意见》第266、267条;
(5)《民事诉讼法》第212条——《民诉意见》第268、269条;
(6)《民事诉讼法》第213条——《民诉意见》第271条;
(7)《民事诉讼法》第214条——《民诉意见》第111、275条;
(8)《民事诉讼法》第216条——《关于人民法院执行工作若干问题的规定》第18、19条;
(9)《民事诉讼法》第217条——《民诉意见》第278条;
(10)《民事诉讼法》第220条——《民诉意见》第279条;
(11)《民事诉讼法》第227条——《民诉意见》第286条;
(12)《民事诉讼法》第231条——《民诉意见》第283条;
(13)《民事诉讼法》第232条——《民诉意见》第294条;
(14)《民事诉讼法》第233条——《民诉意见》第296条;
(15)《民事诉讼法》第234条——《关于人民法院执行工作若干问题的规定》第102条;
(16)《民事诉讼法》第235条——《关于人民法院执行工作若干问题的规定》第108条;
17.关于涉外程序
(1)《民事诉讼法》第237条——《民诉意见》第304条;
(2)〈〈民事诉讼法〉第240条——《民诉意见》第308、309条;
(3)《民事诉讼法》第246条——《民诉意见》第305条;
(4)《民事诉讼法》第258条——《民诉意见》第317条;《关于人民法院执行工作若干问题的规定》第12条;
(5)《民事诉讼法》第267条——《民诉意见》第318条。
⑶ 民事抗诉该向谁提出
向同级人民检察院提出抗诉,人民检察院对当事人的申请应当在三个月内进行审查,作出决定。
根据《民事诉讼法》第二百零九条 ,有下列情形之一的,当事人可以向人民检察院申请检察建议或者抗诉:
(一)人民法院驳回再审申请的;
(二)人民法院逾期未对再审申请作出裁定的;
(三)再审判决、裁定有明显错误的。
人民检察院对当事人的申请应当在三个月内进行审查,作出提出或者不予提出检察建议或者抗诉的决定。当事人不得再次向人民检察院申请检察建议或者抗诉。
《民事诉讼法》第二百一十一条 ,人民检察院提出抗诉的案件,接受抗诉的人民法院应当自收到抗诉书之日起三十日内作出再审的裁定;有本法第二百条第一项至第五项规定情形之一的,可以交下一级人民法院再审,但经该下一级人民法院再审的除外。
(3)民事诉讼法第210扩展阅读
关于抗诉的相关规定
1、关于民事抗诉的范围。必须明确的是,民事检察监督应当主要是“事后监督”,即对生效判决、裁定、调解书的监督,而不是“事前监督”“ 事中监督”或者“全程监督”。
新《民事诉讼法》第208条规定,最高人民检察院、上级人民检察院发现调解书损害国家利益、社会公共利益的,应当提出抗诉。地方各级人民检察院发现调解书损害国家利益、社会公共利益的,可以向同级人民法院提出检察建议。
并报上级人民检察院备案;也可以提请上级人民检察院向同级人民法院提出抗诉。根据上述条款,对调解书的监督也正式纳入人民检察院民事抗诉的范围
2、各级人民检察院审查同级人民法院作出的生效民事裁判及调解书,认为符合法律规定抗诉条件的,可以向同级人民法院发出检察建议。根据新《民事诉讼法》,在审判监督程序编里面,共有三处提到了检察建议,其中两处为再审检察建议。
如第208条第二款“地方各级人民检察院对同级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定,发现有本法第二百条规定情形之一的,或者发现调解书损害国家利益、社会公共利益的。
可以向同级人民法院提出检察建议,并报上级人民检察院备案;也可以提请上级人民检察院向同级人民法院提出抗诉”以及第209条,另外一处为其他审判程序中的检察建议,即第208条第三款。
3、新《民事诉讼法》第210条规定:人民检察院因履行法律监督职责提出检察建议或者抗诉的需要,可以向当事人或者案外人调查核实有关情况。此条款作为新增条款,明确了检察院在民事抗诉中的调查取证权。
参考资料来源:中国人大网-中华人民共和国民事诉讼法