行政法的前沿问题

『壹』 行政法新论的问题：从行政法产生的角度，谈我国行政权利的现状和行政法的发展趋势

我国行政法的建立和完善，应当说是我国的民主与法治建设同步的，它经历了一个从无到有、从分散在集中、从低层次到高层级的逐步发展的过程，其中有两次里程碑式的重大事件：一是1989年《行政诉讼法》的颁布和实施，它从司法监督的角度有力推进了行政程序法制建设，其中有宣言式的规定条款：具体行政行为违背的法定程序的，得以撤销；二是1996年《行政处罚法》的颁布实施，标志着我国全面行政程序法制建设的开始，《行政处罚法》的重要贡献在于：在行政诉讼法确立的程序违法无效的原则上，又进一步确立了保障公民权利与促进行政效率相结合的公正、公开原则，规定了告知、陈述、早辩和听证等程序制度。总体来看，我国行政程序法律化的进程逐步加快，并取得了明显的成绩，主要表现在：

1、新宪法为行政程序法律化提供了宪法依据。西方国家的宪法中往往有关于行政程序基本原则的规定，这些规定构成这些国家行政程序的根本法律渊源。我国宪法并没有专门明确规定行政程度的基本原则，但是，宪法中的有些规定却可以被认为是行政程序法律化的依据。例如，宪法第2条第3款规定：“人民依照规定，通过各种途径和形式，管理国家事务，管理经济和文化事业，管理社会事务“。这一规定是行政程序法上公开原则、参与原则的宪法依据。

2、制定了一大批行政程序方法的法律、法规和规章。建国以来，尤其是十一届三中全会以来，我国先后制定了一大批行政程序方面的法律、法规和规章，使行政程序无法可依的状况有了明显改善。20世纪80年代以后，行政程序法律化的进程明显加快，有关国家机关先后制定了《行政法规制度程序暂行条例》、《国家行政机关公文处理办法》、《行政复议条例》、《行政处罚法》、《行政复议法》等等。这些法律、法规和规章制度，使我国行政程序法律化的覆盖面大为扩大。

3、某些行政领域建立了比较完备的程序制度。虽然目前我国的行政程序制度总体上还比较落后，但从局部看，有些领域的行政程序制度已经相当完备。如行政处罚程序、行政复议程序等。以行政处罚以例，1996年颁布的《行政处罚法》，对行政处罚决定的简易程序、一般程序和听证程序，以及行政处罚的执行程序都作了统一、明确、具体的规定。此外，还制定了大量专门规定特定领域的行政处罚程序的单行法律、法规和规章，如《治安管理处罚条例》等，这使我国行政处罚程序形成了比较完备的规则体系。

4、体现现代法治精神的行政程序制度开始得以确立，随着法制建设的发展，我国行政程序法律化的价值取向发生了明显的变化，行政程序已不再被单纯地看作保障行政管理、提高行政效率的工具，它的控权功能和保护公民权益的功能逐步被立法者所认识，其结果，使得我国行政程序中以控制行政权和保护公民权益为主要目的、体现现代法治精神的规则和制度逐步被确立。例如，告知程序、听证程序、回避程序、复审程序等。这种变化表明我国的行政程序法律化逐步向现代化迈进。

5、行政程序制度获得了相对独立的法律地位。随着国家法治的发展，行政程序开始获得独立的法律地位。例如，《行政诉讼法》明确地将程序合法作为行政行为合法的三个必要条件之一。《行政处罚法》则明确规定，没有法定依据或者不遵守法定程序的行政处罚无效。这些规定表明，我国行政程序不再是行政实体法的附庸，它已经获得了独立的法律地位。尽管我国的行政程序法律化有了长足的发展，取得了明显的成绩，但从总体上看，我国的行政程序法律化的水平还比较低，行政程序法律化还存在诸多问题。

二、完善我国行政法的必要性和趋势（途径）

就我国行政法存在的种种问题和不足来看，我国行政程序制度应当加以改进和完善；根据行政法学的一般理论和学术界的研究、成果，我国行政程序制度加以改进和完善，按照社会主义市场经济建设和我国民主法制建设的要求，我国行政程序制度应当加以改进和完善；和世界先进国家相比，我国的行政程序制度也应当加以改进和完善。

（一）完善我国行政程序制度，是改变我国向来重实体、轻程序这一落后观念的必要途径

行政法是实体法与程序法的有机统一，行政程序制度是行政法律制度的有机组成部分。没有完善的行政程序制度，就谈不上行政实体法律目标的实现，甚至还可能带来破坏和其它消极的作用。在行政法制建设的起步阶段，一般地说，行政程序法往往成煤其实体法的附属品，行政程序法远没有行政实体法发达。但是，随着行政法治与民主观念的提高，行政过程中的一切活动，不仅实体上要求合法，而且带必须在程序上合法。行政程序法的兴起和发展，使其具有与行政实体同等重要的法律效力和地位。违反程序法则，与违反实体法规则一样，都将影响行政行为效力。

行政程序法在行政法中的地位，在美国，行政法就是正当的法律程序，行政法就是行政程序法。美国学者认为，“程序法是执行，而法律的生命在于执行，从实际的观点来看，程序法的重要性超过了实体法。一个健全的法律，如果使用武断的专横的程序去执行，不能发生良好的效果；一个不良的法律，如果用一个健全的程序去执行，可以限制或削弱法律的不良效果”。在我国，以往往重实体法，轻视程序法，认为行政行为只要事实清楚，适用法律法规正确，程序上有所不足，责令予以补政即可，一般不影响行政行为的效力。近年来，人们开始重视程序法，认为违反程序也是违法。立法上在规定实体权利义务的同时，作出了适当的程序性规定。其实，从某种意见上说，程序法比实体法更重要，如果存在着一些实体规则，但没有好的程序规则去执行，实体规则定是再漂亮，没有程序规则来保障，十有八九是执行不好的，相反，即使没有实体法制，但却有一个良好的程序法律，我们仍然可以实现理想的目标。为什么在执法中经常出现上有政策，下有对策，关键是我们的法律缺乏科学合理的程序设定，以致受该实体法律规范调整的人可以寻找很多对策来对付这个法律，致使法律得不到贯彻执行。有时实体法无法解决的问题，通过程序法可以公平合理地解决好。即使没有一个实体规范，只要有一个好的程序规定，事情仍然可以处理得很好，所以行政程序规范具有独立存原的价值。

行政机关的程序义务在很多情况下将会影响相对一方的实体效权益，但也有相当一些行政程序，并不涉及相对一方实体权益，在这种情况下，并不意味着就没有权利义务问题。首先，行政机关不履行程序义务，即程序违法，是行政机关违反法律的问题，就“违法”这一点而言，是实体违法还是程序违法，并无差别；行政机关违法而不纠正，其危害远较公民违法要严重很多。其次，实际上程序问题也涉及到实体问题。比如，在检查公民身份证时，公安人员必须首先出示自己的证件，这是表示身份程序。是否表明身份，在很多情况下并不影响相对一方的合法权益。立法者设置这一程序，首先是为了体现执法工作的严肃性，也是为了防止假冒，避免社会秩序混乱，损害国家利益。可以说，在很多情况下，程序的背后都体现着国家的、社会的某种更高层次的利益。

凡是违法行为都必须追究法律责任，这也是社会主义法制的一项重要原则。这一切违反法定程序的行为同样应当追究法律责任。

（二）建立和完善我国行政程序制度，是发挥行政程序法功能的基本的主要途径

各国的行政程序法律由于其价值取向不尽相同，在功能上表现出一定差异。从理论上讲，现代行政程序法功能有三种：

一是效率型。以提高行政效率为其基本功能。这种类型的行政程序法律讲究比较少的人力、财力来进行行政管理。

二是控制型。以控制行政权力为其基本功能。这种类型的行政程序法律侧重于防止行政机关超越职权、滥用权力。

三是权利保障型。以保障行政相对人的程序权利为其基本功能。这种类型的行政程序法律侧重于保护相对各种合法权益，尤其是程序上的权利。

我国行政程序法的功能类型应当是以效率为基础的权利保障型。学术界普遍认为，根据我国的具体情况，应当兼顾权利保障和效率两方面。以提高公民的民主和法治意识来看，应当保障公民的程序权利。但是，我国生产力发展水平不高，如果脱离社会利益而过分强调公民权利的保障，就会影响经济发展速度，不利于社会生产力的发展，因此，也要把效率放在重要的位置上。效率型和权利保障型都是非此即彼的思路，并不可取，“并重型”的具体设想是把效率和权利保障两个方面结合起来，兼顾权利保障和效率。这样的功能类型既不是完全的效率型，也不是完全的权利保障型，而是介于的选择。立法者应当从全体公民的共同利益出发，考虑每个公民的具体利益应当保障到什么程序。要做到这一点，就必须处理好效率与权利保障的关系，因为效率更多地反映社会利益，而权利保障更多的反映个人利益。处理两者关系的原则是：以提高效率为范围，以权利保障为目标，在效率允许范围内，对权利的保障努力达到“最大化”。

要实现行政程序的上述功能，只有通过完善行政程序制度，即通过科学的立法，才能构建我国的行政程序法，只有有了完备的或尽可能完备的程序法，才可能发挥程序法的功能，以保障行政机关的依法行政，实现公共管理职能，同时又最大限度的维护公民、组织的合法权益，以实现社会的正常运转和社会进步。

（三）行政程序制度的完善，可以有效地发挥行政程序制度的积极作用，并具有重要的现实意义。

1、提高行政效率。行政程序在行政行为中无处不在的，实体法不通过一定程序，就不可能被实施。为批准某一申请，可以通过几个部门，盖几个章就简明迅速地完成，也可以盖上几十甚至几百个章，使这一程序成为一个漫长的难以完成的过程。对当事人从事一种行为，可以放任，可以要求备案，也可以要求审批，程序不同，效率也不同；对于审批许可，是规定一个月，还是三个月，直接影响行政效率。程序法的作用，就在于将合理的、即能提高行政效率，又能保护公民权益的程序法律化、制度化，免去不必要的程序或简化繁琐的程序，从而大大提高行政效率。

2、制约作用。所谓制约作用是指行政程序法能够在程序上对行政机关起制约作用，防止其失职、越权和滥用职权。这主要表现在以下两个方面：第一，行政程序法律使行政程序或为行政行为产生法律效力的必要条件。行政程序法律使行政程序成为行政行为产生法律效力的必要条件。行政程序合法，不等于运用实体法也正确；但是，如果行政程序严重违法，即使运用实体法正确，也将导致行政行为无效。例如，依照我国专利法规定，专利局批准专利权必须经过三个月的公告期。这是批准专利权行为的行政程序。如果专利局不经过公告程序就给予申请人专利权，那将导致该行为无效，即使申请人的发明实际上已符合专利的条件，还是不能获得专利权。第地理与腐败行为等行政违法行为做斗争的重要手段。行政违法中的失职和滥用职权等行为，大都与行政程序不健全、不规范有关。例如，在公民申请某贰权利的程序中由于没有明确的时效限制，就可以为以权谋私开方便之间。处罚程序中缺少说明理由和听证程序，就便于滥用职权。行政程序强调公开原则、参与原则，都对防止腐败起积极作用。健全和完善行政程序法，将从制度上制止腐败、违法现象，保证为政清廉。

3、保护公民、法人其他组织的合法权益。公民、法人或其他组织的合法权益，不仅要靠行政实体法予以规定，还要靠程序法予以保障。例如，在行政处罚中设置说明理由，听取意见以至听证、裁决的顺序性程序，就具有避免和减少滥用职权，保障个人和组织法权益的作用。

总之，适应依法治国、建议社会主义法治国家和我国加入WTO的需要，必须建立和完善我国的行政程序法律制度。我认为，我国尽快制定“行政强制法”、“行政许可法”等，并对有关单行法律、法规、规章等作进一步的清理，以备在制定我国统一的行政程序法时参考。

参考书目：

1、施瓦茨《行政法》群众出版社

2、林纪东《行政法》

3、赵震江《中国法制四十年》光明日报出版社

4、周旺生《立法学》北京大学出版社

5、王名杨《法国行政法》中国政法大学出版社

6、王名杨《英国行政法》中国政法大学出版社

7、王名杨《美国行政法》中国政法大学出版社

8、应松年《行政法新论》中国法制出版社

9、应松年、徐平《行政行为法》人民出版社

10、应松年、徐平《涉外行政法》中国政法大学出版社

11、罗豪才《行政审判问题研究》北京大学出版社

12、应松年、胡建淼《中外行政诉讼案例述评》中国政法大学出版社

13、马怀德《行政诉讼原理》中国政法大学出版社

14、姜明安《行政诉讼与行政执法的法律适用》人民法院出版社

15、张宗厚《法学更新论》云南人民出版社

『贰』 行政法与行政诉讼法的若干问题

对
错
对
对
错
对
不知道
对
对
对

案例分析题：
1、工商局的决定是错误的，根据内我国法律容规定，工商局的此种行为已经够成行政违法，我国法律并没有规定刑满后的人员不能申请营业执照，刑罚的直接目的是惩罚犯罪，刑罚的根本目的则是预防犯罪，所以工商局的决定是错误的
2、杨某可以对工商局提起诉讼，不过在此之前杨某可以对其申请行政复议，当然也可以直行政诉讼，我国行政诉讼法规定认为符合颁发营执照而拒绝颁发的可以提起行政诉讼！

『叁』 行政法的渊源有哪些

问题一：行政法的渊源主要有哪些？ 行政法的渊源包括一般渊源与特殊渊源。一般渊源有宪法、法律、行政法规和行政弗章、地方性法规、地方规章、自治条例、单行条例，特殊渊源有司法解释、其他规范性文件、国际条约和惯例。

问题二：简述我国行政法的渊源 行政法渊源有单一式憨混合式两种。所谓单一式就是一个规范主要是某一部门法的内容，那么我们说这个规范就是这一部门法的单一式渊源，如行政许可法，行政处罚法，行政诉讼法，行政复议法。
混合式是指一部法律内容涉及多个部门法，那么这一规范是某一部门法的混合式渊源，如《能源法》、《环境法》等，其内容设计民、刑、行政法三方面内容。
在我国，行政法渊源主要有
1.宪法
2.法律（全国人大制定的基本法律和全国人大常委会制定的一般法律）效力仅次于宪法。
3.行政法规和规章：行政法规由国务院制定，而规章的制定主体是国务院部委和一定层级的地方人民 *** 。
4.地方性法规和自治条例、单行条例：效力只限于相应的行政区域内
5.法律解释
6.国际条约（很少，但是地位很高）

问题三：行政法的渊源 涵义行政法渊源是指行政法律规范的产生与存在形式。其应包括实质渊源与形式渊源，就法律的适用而言，通常讲行政法渊源是指形式渊源，即行政法律规范的载体。凡载有行政法规范的各种法律文件或其他行政法的形式均为行政法的法源。就整个行政法的法源结构而言，包括成文法源与不成文法源两大部分。成文法，也称制定法，是以成文形式出现的法律规定。一般说来，在成文法主义的大陆法系国家，成文法占据其法体系的中心地位，特别是在行政法领域，成文法的比重更大。中国行政法的渊源是指各种成文法，全球行政法渊源通常还包括判例、行政惯例和行政法理。渊源中国是一个成文法国家，行政法的法源主要是成文法。包括宪法、法律、行政法规、地方性法规和自治条例、单行条例、部门规章和地方 *** 规章、法律解释、国际条约与协定。宪法：宪法是国家的根本法，不仅具有最高的法律效力，而且是国家机关日常活动的根据与基础。宪法作为行政法的根本成文法源，包含的行政法规范主要有：(1) 关于国家行政机关组织、基本工作制度和职权的规范。(2) 关于国家行政管理活动基本原则的规范。(3) 有关公民基本权利和义务的规范以及保护外国人合法权益和关于外国人义务的规范。(4) 有关国有经济组织、集体经济组织、外资或合资经济组织以及个体劳动者在行政法律关系中的权利、义务的规范。法律：在中国这样一个成文法国家，在宪法之下，国家最高权力机关制定的法律是行政法的基本成文法源。如《中华人民共和国国务院组织法》、《地方各级人民代表大会和地方各级人民 *** 组织法》、《中华人民共和国行政诉讼法》、《中华人民共和国行政处罚法》等。法规：行政法规是国务院根据宪法和法律而制定的有关行政方面的具有国家强制力的规范性法律文件。行政法规更集中地规定和表现了行政法规范的内容，例如国务院2003年5月公布的《突发公共卫生事件应急条例》就是对具体行政管理活动的直接规范。地方法规和自治、单行条例：地方性法规是指享有地方性法规制定权的地方国家权力机关依照法定权限，在不同宪法、法律和行政法规相抵触的前提下，制定的在本行政区域内实施的规范性文件。只限于民族自治地方适用的自治条例和单行条例，也是行政法重要的成文法源之一。解释：法律解释指人们对法律规范的含义以及所使用的概念、术语、定义所作的阐释。中国广义的法律解释制度分为立法解释和具体应用解释两种，而《立法法》中的法律解释实际上仅仅指立法解释。在法律解释中，凡涉及到行政管理领域都属于行政法规范，属行政法的法源。规章：行政规章包括部门规章和地方 *** 规章。前者如民政部于2003年3月发布的《台湾同胞投资企业协会管理暂行办法》。后者如杭州市人民 *** 188号令决定2003年1月施行的《杭州市老年人优待办法》。实施国家间的条约和 *** 间的协定时常会涉及到一国国内的行政管理，成为调整该国行政机关与公民、组织及外国人、外国组织之间行政关系的行为准则，因此条约和协定中的某些条款也是行政法的渊源，除非某一条款在中国参加该条约订立协定时给予保留。效力关系各种法律形式的位阶与制定主体的法律地位相适应，其明确的依据是法律规范的规定，包括《行政诉讼法》、《立法法》、《行政法规制定程序条例》、《规章制定程序条例》和《法规、规章备案规定》。

问题四：我国行政法一般渊源包括 1.宪法
2.法律（全国人大制定的基本法律和全国人大常委会制定的一般法律）效力仅次于宪法。
3.行政法规和规章：行政法规由国务院制定，而规章的制定主体是国务院部委和一定层级的地方人民 *** 。
4.地方性法规和自治条例、单行条例：效力只限于相应的行政区域内
5.法律解释
6.国际条约（很少，但是地位很高）

问题五：行政法的渊源有哪些？ 5分 分为成文法渊源和非成文法渊源。
成文法包括：宪法、法律、行政法规、地方性法规、自治区法规和单行条例、规章（部门规章、地方 *** 规章）、法律解释、国际条约。
非成文法源包括：司法判决、行政法的一般性基本原则、习惯法、公共政策

问题六：行政法的一般渊源与特殊渊源是什么意思啊？ 我国行政法的一般渊源可分为：(1)宪法；(2)法律；(3)行政法规与部门规章；(4)地方性法规，地方规章、自治条例、单行条例
行政法的特殊渊源可分为：(1)法律解释；(2)其他规范性文件；(3)国际条约、惯例
没看出区别？
一般渊源，是所有部门法都共有的渊源
特殊渊源则是有的部门法有，有的没有
说得通俗点：
一般渊源是 我有的你也有
特殊渊源是 我有的罚不一定有
所以才特殊
例如有些小的部门法，是没得司法解释滴

问题七：我国行政法律规范的渊源有哪些？ 行政法渊源
中国是一个成文法国家，行政法的法源主要是成文法。包括宪法；法律；行政法规；地方性法规和自治条例、单行条例；部门规章和地方 *** 规章；法律解释；国际条约与协定。
宪法：宪法是国家的根本法，不仅具有最高的法律效力，而且是国家机关日常活动的根据与基础。宪法作为行政法的根本成文法源，包含的行政法规范主要有：
(1) 关于国家行政机关组织、基本工作制度和职权的规范。
(2) 关于国家行政管理活动基本原则的规范。
(3) 有关公民基本权利和义务的规范以及保护外国人合法权益和关于外国人义务的规范。
(4) 有关国有经济组织、集体经济组织、外资或合资经济组织以及个体劳动者在行政法律关系中的权利、义务的规范。
法律：在中国这样一个成文法国家，在宪法之下，国家最高权力机关制定的法律是行政法的基本成文法源。如《中华人民共和国国务院组织法》、《地方各级人民代表大会和地方各级人民 *** 组织法》、《中华人民共和国行政诉讼法》、《中华人民共和国行政处罚法》等。
行政法规：行政法规是国务院根据宪法和法律而制定的有关行政方面的具有国家强制力的规范性法律文件。行政法规更集中地规定和表现了行政法规范的内容，例如国务院2003年5月公布的《突发公共卫生事件应急条例》就是对具体行政管理活动的直接规范。
地方性法规和自治条例、单行条例：地方性法规是指享有地方性法规制定权的地方国家权力机关依照法定权限，在不同宪法、法律和行政法规相抵触的前提下，制定的在本行政区域内实施的规范性文件。只限于民族自治地方适用的自治条例和单行条例，也是行政法重要的成文法源之一。
法律解释：法律解释指人们对法律规范的含义以及所使用的概念、术语、定义所作的阐释。中国广义的法律解释制度分为立法解释和具体应用解释两种，而《立法法》中的法律解释实际上仅仅指立法解释。在法律解释中，凡涉及到行政管理领域都属于行政法规范，属行政法的法源。
行政规章：行政规章包括部门规章和地方 *** 规章。前者如民政部于2003年3月发布的《台湾同胞投资企业协会管理暂行办法》。后者如杭州市人民 *** 188号令决定2003年1月施行的《杭州市老年人优待办法》。

『肆』 山东大学宪法学与行政法学考研经验分享

山东大学宪法学与行政法学考研经验分享

我是二战考生，不过考山东大学是第一次。虽然二战换学校换专业这个决定非常冒险，但最终幸运地以初复试双第一的成绩被录取。我的复试成绩是403分，初试成绩是398分，其中政治74分，英语一82分，法学综合124分，行政法学118分。

『伍』 为什么说行政法既是控制法又是保障法

行政法理论基础是行政法据以存在的观念和思想前提。它既是一国现行行政法律的理论总结，又对一国的行政法治实践具有指导意义。在某种程度上甚至可以说，对行政法理论的深入研究决定着我国特色的行政法学体系的建立和我国行政法治建设的方向。近年来，行政法理论基础的研究相当活跃，出现了各种主张和观点。但是，在行政法学界尚未形成占支配性地位的主流观点。对各种不同的行政法理论观点如何认识，以及理论界开展对此问题的讨论本身有何意义，笔者想就此问题谈一下自己的看法。

一、行政法理论基础的不同观点

1.平衡论。平衡论是北京大学罗豪才教授等1993年在其论文《现代行政法的理论基础——论行政机关与相对一方权利义务平衡》一文中提出的。之后，赞同该理论的学者又从不同角度、不同层面对这一观点进行了论证，并且平衡论的观点解释我国现实社会中的行政法律关系，一定程度丰富了平衡论的理论内涵。平衡论的基本含义是在行政机关与相对一方权利与义务的关系中权利义务在总体上是平衡的。它既表现为行政机关与相对一方权利的平衡，也表现为行政机关与相对一方义务的平衡；既表现为行政机关自身权利义务的平衡，也表现为相对一方自身权利义务的平衡。平衡论可称之为‘兼顾论’，即兼顾国家利益、公共利益与个人利益的一致。（注：罗豪才：《现代行政法的理论基础—论行政机关与相对一方权利义务的平衡》，载《中国法学》1993（1）。 ）持这一观点的学者其后在《现代行政法的理论基础》一文中又指出：“平衡论既不是‘折衷论’也不是‘调和论’。由于行政机关以国家强制力和强大的人力、物力为后盾，总是居于强者的地位，而相对一方无论是个人还是组织均居于‘弱者’地位；因此，正是考虑到这种‘力量对比’，‘平衡论’总是将监督行政权、保障公民权、以及为相对一方设置更多的权利保障措施放在更为突出的地位。”（注：罗豪才：《现代行政法的理论基础—论行政机关与相对一方权利义务的平衡》，载《中国法学》1993（1）。）它主要由以下几方面组成。其一， 就行政法律关系中双方的地位而言，平衡论认为双方的权利义务总体上应当是平衡的；其二，就平衡论所实现的目的而言，它是“兼顾论”，兼顾国家利益、公共利益和个人利益三者之间的一致；其三，实现平衡的手段是对行政权设定相应的控制手段从而实现权利义务的总体平衡；（注：王锡锌：《再论行政法的平衡精神》，载《法商研究》1995（2）。 ）其四，鉴于我国目前行政权的现状及本身的特点，平衡论的重心是实现对国家行政权的控制。平衡论是目前我国行政法学界最有争议的观点，许多学者对其是与非开展讨论。笔者认为，若从行政法的作用和功能上看，平衡论者坚持和主张的自有它的道理。但如果把它定位为行政法的理论基础，似嫌勉强（关于这一问题，后面还有论述）。

2.控权论。该观点将“控制行政权力”作为行政法理论基础和核心。（注：张尚＠①：《走出低谷的中国行政法学——中国行政法学研究综述》，695页。中国政法大学出版社，1991。 ）控权论认为行政法是对行政权力控制的法。该理论从防止行政权力的扩张性和侵害可能性出发，强调必须对行政权力进行控制。它的主要观点包括两个方面：第一，认为行政机关享有权力和进行管理是一个事实问题，而非法律问题，授予行政机关权力不是行政法所能决定的。行政法所能规范的是权力行使的后果，是由于享有权力、运用权力所带来的法律问题。第二，认为行政权的行使无须法律保障，行政法就是对行政权力进行控制的法。这一观点较多地借鉴了西方行政法作用的理论。

3.管理论。管理论认为行政法既是管理行政机关和公务员的法，又是行政机关进行管理的法。持这种观点的人认为，行政法既有保障行政权有效行使的作用，又有保障公民和组织合法权益的作用。但是，他们并没有就此认为行政法的理论基础就是管理论。管理论主要是从行政法的作用来认识的，没有对其理论进行过多的分析、论证。

4.服务论。该论认为现代行政法实质上是服务行政法。它兼具服务与受益的功能，服务论为行政法的理论基础。它的主要内容是要求“政府不应以管理者的身份自居，而应以服务者的身份去为作为主人的人民提供各种服务”。它较多地从行政的功能上概括行政法的本质，并将服务论作为其理论基础。

除上述观点外，还有“公共权力论”（注：武步云：《行政法的理论基础——公共权力论》，载《法律科学》1994（3）。 ）和“保权控权双重说”。前者认为马克思主义的“公共权力论”是行政法的理论基础；后者认为行政法溶控权与保权于一体，行政法的性质主要具有双重性；既保障行政机关有效地行使行政权，又对行政机关进行法律控制和保障公民的合法权益。

『陆』 行政法、商法、民诉法都有哪些热点（争议）的问题

李光地（1642-1718年），字晋卿，号厚庵，别号榕村，泉州安溪湖头人。开漳先锋，辅胜将军李伯瑶之后。其祖系漳州市芗城区浦南镇渡东村人。后其祖经风水大师黄妙应指点，将李伯瑶墓迁到渡东，并按黄妙应之说定居在湖头（其中还有段故事）。 清康熙九年（1670年）中进士，进翰林，累官至文渊阁大学士兼吏部尚书。他为官期间，政绩显著，贡献巨大，康熙帝曾三次授予御匾，表彰其功。明末以来，战争频仍，民族矛盾尖锐，朝政腐败，水利失修，水患频繁。至康熙亲政，把“平三藩”、整治河务和漕运列为首先办理的大事。
个人经历
康熙十七年（1678年）三月，白巾军进犯安溪，回乡守制的李光地募乡勇百余人扼守险要，力保安 李光地
溪；六月，郑经军围困泉州，李光地大破郑军，赢得地方大员荐举，被从优授为学士，服满赴京遇缺即补。这个时候，若是一般人，肯定会欣喜若狂，但李光地却上疏说泉州围解“乃将帅仰奉威灵，拯百万垂危之命延及臣家，微臣其何功之有哉！”他又以极为谦恭的态度说，所有这些都是别人故意给他让功，他接受官职的话会于心不安，因而恳请辞去所授学士之官。这些当然是李光地以退为进的伎俩，但却给康熙帝留下了极好的印象。 康熙二十年（1681年）七月，占据台湾的郑经一死，李光地便立即上奏收取台湾，并建议任用熟悉海上情形的内大臣施琅领兵攻打。康熙帝完全采纳了他的建议，终于收复台湾。李光地因此为清朝立下了一大功劳，康熙二十五年（1686年），李光地因荐施琅率军统台有功，被擢升为掌院学士。从此李光地步步高升。三年后，因同僚诬告，被革职，降为通政使。其罪名是：湖头李氏家族万人，有霸王之心；早年“出卖”朋友陈梦雷，中年父丧，“夺情”任官；晚年娶妾生子。 康熙三十七年（1698年）十一月，康熙帝命李光地为直隶巡抚。就任才三个月，康熙帝就面谕李光地亲自踏勘漳河和滹沱河（子牙河水系包括漳河、滹沱河和滏河），并上奏治理方案。李光地得旨后迅即行动，于次年四月上呈周详的治漳河方案。康熙帝览后表示赞同，下旨迅速施行。秋后，李光地批示两岸州县官府组织民众疏浚河道，使漳、滹两河由馆阁流入大运河，又开通单家桥处的老漳民子牙河的支流。前后只用十个月，子牙河工程告竣。康熙帝亲临巡视，十分满意，御赐李光地《子牙河诗》。 康熙三十八年（1699年）十月，康熙帝命河道总督王新命和工部侍郎赫硕兹治理永定河，事过一年，毫无成效。康熙帝甚怒，待命李光地查核河上物料、钱粮。 李光地遵旨“确查题参”，如实上奏。康熙帝 李光地
撤王、赫二人之职，授李光地负责治理永定河事宜。他认为治河不仅是防害，更重要的是变水害为水利。为了主持治河工程，他多次亲临工地调查。由于因时因人制宜，李光地的治河实践大获成功，于是又被擢升为吏部尚书，仍管巡抚事。 康熙三十九年（1700年），李光地为民请命，请求赦免“偷垦之罪”，允许百姓继续耕种这些田地，以体现“皇上优恤黎民之至意”。康熙准奏。康熙四十年（1701年）正月，又派工部侍郎白硕色协助。二月，李光地奏请全面动工。 李光地严密规划组织，划界承包，专人负责。他乘船驻柳坌口，每天巡视工地，督促指挥。百姓起初不解其意，消极怠工甚而口出怨言。李光地即召集父老民众，说明修建永定河水利工程功在国家，利泽百姓，从而调动了民工的积极性，原定一年完成的工程，四十天就竣工了。康熙帝亲自巡视工程，为表彰李光地的功绩，特颁赐诗、字，并御书“夙志澄清”匾额。 康熙四十四年（1705年）十一月，康熙帝以李光地“居官甚好，才品俱优”，升为文渊阁大学士。康熙五十二年（1713年），康熙帝再赐李光地“夹辅高风”御匾。“夹辅”，意即左右辅佐；“高风”指李光地德才兼优，风格高尚。康熙五十四年（1715年）八月，康熙帝在热河又赐李光地“谟明弼谐”御匾，以褒扬他“计谟明智，抉弼和谐”。
为官时期
李光地任直隶巡抚时，奉命修治漳河和子牙河。他认为治河不仅是防害，更重要的是变水害为水利。为了主持治河工程，他多次亲临工地调查。在治河理论上，他反对人顺水性之说，坚持让水随人意。康熙将李光地的治河思想，向黄河淮河推广，他说：“朕观永定河修筑之法甚善，河身直，河底深，所以淤泥尽皆冲刷，今治黄河亦用此法，方为有益。”张鹏翮提出异议，康熙帝仍然坚持“姑试用之”，用后，“河堤果然坚固”。李光地在治河实践中，因他因时因人制宜，终于获得巨大成功康熙帝谕大学士等日“李光地自任直隶巡抚以来，每年雨水调顺，五谷丰登，官吏兵民无不心服。”他还高兴地说“朕用一清正抚臣，便岁丰民乐。” 李光地胸怀宽广，“肚里能撑船”。他当督学时，有个县令因求他办事而达不到目的，曾对李光地无礼。后来，李光地升为巡抚，这个县令吓坏了，向李光地请罪。李光地说“改了也就好了，不必再为以前的事担心。”这个县令感动极了，深深检点自己，后来为公殉职。古北口，总兵马进良，对李光地过问他的军政很不高兴。有一次，李光地在堤上行马，他故意放出群马，要吓唬李光地。李光地并不和他计较，还和他交谈，对他的成绩给予肯定，马进良终于口服心服。与李光地同岁举进士的陈梦雷，因耿精忠事下狱论斩，由于误会李光地搞鬼，他对李光地恨之入骨，写了《劾李光地疏》、《与李光地绝交书》，李光地并不怀恨，而且“疏陈西次密约状”，救了陈梦雷一命李光地还多方留意为国选拔人才，先后推荐了20多个硕学名臣，他们都成为康熙盛事的中流砥柱，为国发展作出了重要的贡献。
深得康熙宠信
在电视剧《康熙王朝》中，李光地上万言书，陈述禁海苦累百姓；写密折给康熙，请求旗兵全部撤闽；并 康熙
以聪明睿智赢得皇女蓝齐儿的芳心，但这些大多不符合历史真实，属于虚构。历史上的李光地比康熙长12岁，生于明末，是福建安溪人。康熙九年，28岁的李光地考中进士，两年后授翰林院编修。由于在三藩之乱时，他上蜡丸密疏，向清廷提供福建前方情报，受到康熙的赞许，很快升为侍读学士，又由平定台湾有功，升任翰林院掌院学士，距宰相辅臣仅一步之遥。 这时的朝廷，既有索额图与明珠满人间的争斗，又有汉人徐乾学、高士奇与明珠等人的角逐，李光地作为康熙十分信赖的汉大臣，自然成为各派争取拉拢的对象，也自觉不自觉地卷入了政治斗争中。围绕李光地“三案”（“卖友案”、“夺情案”、“外妇之子来归案”）的斗争在当时就格外引人注目。李光地平时研究《易经》，对变化之理独有见地，同时他又是一个精通权术的人。但再好的千里马也有失蹄的时候。一次，康熙让他推荐精通《易经》的人。李光地推荐了侍讲学士德格勒，并说德格勒文章辞赋写得好。康熙联想到德格勒曾在自己面前吹捧过李光地，发觉两人互相勾结，心中不快。有一年，天下大旱，康熙令德格勒用《易经》占卜，得到是《?卦》，德格勒于是解释说：“泽在天上，有雨，但决去小人，甘霖才能立降！”康熙问：“小人在何处？”德格勒回答说：“阴乘阳势，逼近九五，他就是得时得位的人。”康熙已明白是指明珠了。康熙与德格勒的占卜对话，很快被明珠得知，他立即把德格勒打入大狱。李光地遂以举荐不实被降职。 晚年的李光地得到了康熙的宠信，出任直隶巡抚、吏部尚书、文渊阁大学士等职。康熙每有大事，都将他召入便殿，秘密相商。李光地感到皇帝“眷注深恩”，在“独对”时一般能够据情准理，抒发己见。所以康熙帝慨叹说：“大臣中每事为我家计万世者，独此一老臣耳！”
人物评价
李光地一生，辅弼帝业，清勤谨慎，始终如一，其光辉业绩，不胜枚举。“三藩之乱”发生后，国家 李光地
处于分烈日裂的严重关头，李光地派人冒险上京，进献蜡丸密疏，献策平定耿精忠在福建的叛乱。他以全家生命力荐施琅专征平台，完成祖国统一大业。 李光地为政席仁，他义设常平仓，荒年赈济饥民；减免赋税，废除自秦以来的“十家连坐法”和“凌尺”、“灭族”等酷刑，拯救了因《[仙郊痆钒副恢炅

『柒』 行政法问题

没有，抽象行政行为不可诉嘛。
济南市历下区教育局制定的区中小学1997年度招生方案是一个抽象行政行为，就是不是针对特定的某几个人指定的方案而是一个有广泛适用性的文件。行政诉讼的对象只能是具体行政行为，不受理抽象行政行为

『捌』 近年来行政法有无修改修改了什么

有修改。新《行政诉讼法》于2014年11月1日经第十二届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议修正，自2015年5月1日起施行。
主要修改：
【修改1】将行政机关滥用行政权力排除或者限制竞争的，违法集资、摊派费用的，没有依法支付最低生活保障待遇或者社会保险待遇的等行政行为纳入了受案范围。
【修改2】行政机关及其工作人员不得干预、阻碍人民法院受理行政案件。
【修改3】起诉应当向法院递交起诉状，书写起诉状确有困难的，可以口头起诉。
【修改4】法院在接到起诉状时对符合规定的起诉条件的，应当登记立案。不能当场判定的，应接收起诉状，出具书面凭证，七日内决定是否立案。
【修改5】直接向法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。

【修改6】被诉行政机关负责人应当出庭应诉。不能出庭的，应当委托行政机关相应的工作人员出庭。
【修改7】经最高人民法院批准，高级人民法院可以根据审判工作的实际情况，确定若干人民法院跨行政区域管辖行政案件。
【修改8】行政机关拒绝履行判决、裁定、调解书的，增加规定“社会影响恶劣的，可以对该行政机关直接负责的主管人员和其他直接责任人员予以拘留”。
【修改9】经复议的案件，复议机关决定维持原行政行为的，作出原行政行为的行政机关和复议机关是共同被告;复议机关改变原行政行为的，复议机关是被告。
【修改10】修改后的法律在立法目的中增加“解决行政争议”的表述。

『玖』 行政法与行政诉讼法（一）案例分析题归纳

案例分析题

（一）惠州市辖下龙门县化工厂未经批准擅自向本县一河流内设置排污口，排放大量工业废水，造成严纤纯重环境污染，县环保局责令化工厂迅速纠正违法行为，并报经市环保局批准，对该化工厂处以9万元的罚款；县化工厂认为，省政府颁布的《防治水污染条例》规定：“县人民政府环境保护行政管理部门决定的罚款以不超过1万元为限；超过1万元的，应当报上一级环境保护行政主管部门批准”。而县环保局却对化工厂处以9万元的处罚，明显违法，欲申请行政复议。

问题：龙门县化工厂可以向哪些机关申请复议？

1.本案的行政复议机关是龙门县人民政府或县环保局的上一级部门机关即惠州市环保局；

2.根据《行政复议法》第12条规定，对县级以上各级人民政府工作部门的具体行政行为不服，可选择向本级人民政府或上一级别主管部门申请复议。

（二）A县发生旱灾，从外地运到一批救灾物资，该县B乡民政所委托各村发放救灾物资，C村在发放救灾物资时把李某遗漏，李某不服想提起行政诉讼。

问题：李某应以谁为被告？为什么？

1.李某应以乡政府为被告，因乡政府是具体行政行为的实际实施者，C村只是被委托的组织；

2.根据《行政诉讼法》的规定，对被委托的组织作出具体行政行为不服提起行政诉讼的，以委托的行政机关为被告。

（三）青年朱某在街上行走时，被警察王某截住带至公安派出所，原因系王某随行的卖*女田某指认朱某为嫖客；其间该警察多次殴打朱某，致使其被迫承认自己有嫖娼行为；警察王某及该派出所未作任何调查取证；遂将朱某行政拘留；后在有关督促、调查下，证明朱某确系无辜。

1.警察王某的行为是否违反了行政程序？

答：是；因其对朱某进行非法殴打，且在未作任何取证的情况下，将朱某行政拘留，违反《中华人搜消民共和国行政处罚法》；

2.哪种规范性法律文件可以设定行政拘留处罚？其直接法律依据是什么？

答：法律；即全国人大及其常委会制定的规范性文件可以设定行政拘留处罚；

3.朱某如何保护自己的合法权益？

答：朱某可以提出行政赔偿要求，提起行政赔偿诉讼；

（四）在2003年10月15日，A县政府根据《发展A县经济的实施规划》，以红头文件形式作出了一项《关于对A县几家工业企业进行调整的措施》的决定，其中决定将属于集体所有制的A县机床附件厂与属于国有企业的A县机械厂合并为A县机械总厂；A县机床附件厂不服县政府的这一决定，认为合并决定实现未征得他们的同意，侵犯了企业的自营自主权，遂向A县法院提起行政诉讼，A县政府有关领导得知这一情况后立即告诉县法院，这一合并决定是为了改革和发展A县经济、解决县机械厂的经济困难作出的，县机床附件厂应当顾全大局，服从县政府的决定，同时，县政府要求县法院应与县政府态度一致，维持县政府的改革措施，对县机床附件厂的起诉不予以受理。

问题：

1.A县法院是否有权受理此案，并说明理由？

答：A县法院有权受理此案，因为A县政府的红头文件面向企业的对象特定，是具体行政行为，且该具体行政行为侵犯了企业县机床附件厂经营自主权，属于行政诉讼受案范围。

2.A县法院是否必须服从县政府的意见，并说明理由？

答：A县法院无须服从县政府的意见，以为作为国家审判机关的县法院，独立行使行政案件审判权，不受行政机关、其他组织及公民的干涉。

（五）某日，村民姚夏在下棋过程中与本村村长朱窘发生口角；姚把村长摔倒在地，朱的家属将朱送至医院治疗，同时向辖区公安派出所报案；派出所所长噜苏派干警将姚夏戴上手铐押到派出所，并押在该派出所私设的“留置室”内，两天后，派出所作了两条处理决定：第一，姚夏赔偿朱医药费560元；第二，在该镇集市贸易中午12时许，姚夏将朱用班车送回家；姚夏对此处理决定不服，并提出派出所的关押是违法的，他将向人民法院起诉，派出所噜苏听后此言，要给姚夏一些“教训”；姚夏祈求世竖知三名干警饶命不成后，便借空跳入派出所院子的水井中，打捞后，经抢救无效死亡，后来，该三名干警被追究刑事责任。姚夏的配偶李霞多次向县公安机关提出行政赔偿要求，县公安机关以——三名干警都被追究刑事责任，此案应刑事附带民事赔偿为由拒绝承担行政赔偿责任。

问题：本案中公安机关应否承担姚夏死亡的行政赔偿责任？为什么？

1.本案中公安机关应承担姚夏死亡的行政赔偿责任；理由是：

1）根据《国家赔偿法》规定的行政赔偿责任的行为范围是：执行职务过程中的具体行政行为和事实行政，这是前提。

2）派出所限制姚夏的人身自由并对姚夏施行暴力的行为是客观事实，很清楚；3）派出所的上述行为尽管是由个别干警所为，但是是在执行职务过程中的与行使职权有关的行为（殴打等），而不属于与职务无关的个人行为。

4）派出所干警限制姚夏人身自由以及后来的殴打行为是造成姚夏死亡的法律原因，而且是明显违法的执行职务行为；5）三名干警被追究刑事责任，并不能取消或取代公安机关的行政赔偿责任，因为刑事责任在此是个人责任，而行政赔偿责任则是公安机关的责任。

（六）朱某于2002年11月被县人民代表大会决定任命为县教育局局长。2003年4月县委召开常委会议，决定免去朱某县教育局支部书记和教育局局长的职务。朱某对县委常委会议决定不服，欲诉诸法律解决。

问题：

1）朱某与县教育局、县委之间是否属于行政法律关系？为什么？

A：朱某与县教育局之间是行政关系，归行政法调整，因而属于行政法律关系；B：理由：县教育局属于行政机关，朱某所担任之职属于行政职务，与县教育局之间形成了行政职务关系。

2）朱某与县委之间的问题能否适用行政法解决？为什么？

A：朱某与县委之间不是行政关系，不归行政法调整，因而不属于行政法律关系；B：理由：县委既非行政机关，也非法律、法规授权组织，不是行政主体，双方之间不存在国家行为职务关系。

3）朱某与县委之间问题不能适用行政法予以解决的理由在于：

A：县委常委会免去朱某支部书记职务，属于党内职务任免关系，不受行政法调整范围；B：由于县委不具有行政主体资格和地位，其免去朱某教育局局长之决定不是行政行为，既不具有行政效力，也不受行政法支配。

（七）在1991年6月，某区公安分局大江路派出所以“造谣惑众，煽动呵事”为由，对张某实施罚款200元的行政处罚。根据《公安派出所条例》规定，公安派出所是县级公安局和城区公安分局设立的派出机构，代表县级公安机关行使职权和履行职责；根据《治安管理处罚条例》，县级公安局和城区公安分局是治安管理处罚的实施机关，但公安派出所可以实施警告、50元以下罚款的治安管理处罚权。

问题：

1）该公安派出所是否具有行政主体资格？为什么？

A：该公安派出所具有行政主体资格；B：理由：公安派出所作为公安机关派出机构，其行政主体资格的取得应经法律、法规授权。《治安管理处罚条例》属于法律，并明确授权公安派出所行使警告、50元以下罚款的治安处罚权。

2）该公安派出所实施的治安处罚行为属于越权违法还是主体资格违法？为什么？

A：属于越权违法；B：理由：

其一：主体资格违法是指不具有行政主体资格而实施的行为；而越权违法是指已具备行政主体资格前提下实施了超越其法定权限的行为；其二：该公安派出所已通过法律授权取得行政主体资格，但其实施的200元罚款已超过了其法定权限。

（八）在1997年2月，某县道德乡人民政府批给马道村村民王某宅基地0.5亩。同年4月，王某在此宅基地上建起正房四间。此后几年间，王某未经批准，不断扩占集体土地，并相继建起猪圈、厢房、门楼、院墙等违章建筑。2003年4月7日，道德乡人民根据该县县委的（2001）45号文件对王某的违章建筑做出“限2003年4月8日早8点前拆除；到期不拆，乡政府强制执行”的处罚决定。4月8日上午，道德乡政府组织人员去该村落实、督促有关工作时，见只有王某一人执行处罚决定，认为是消极抵抗乡政府决定的执行，便用铲车将违章建筑推倒。

问题：道德乡人民政府的处罚行为及行政强制执行行为是否合法？为什么？

1）该乡人民政府的处罚行为和行政强制执行行为均不合法。

2）理由：

A：处罚行为依据错误，该县县委（2001）45号文件不是法律规范文件，不能作为执法依据；B：乡政府做出拆除决定，没有法律、法规授权的职权来源依据，属越权违法行为；3）行政强制执行行为不符合法定条件：

A：强制执行前提条件是当事人不履行法定义务，本案当事人不具有此种情形；B：认定当事人消极对抗缺乏事实证据和法律依据；C：乡政府无行政强制执行的法律或法规特别授权；D：要求当事人于第二天早8点以前拆除，属于客观上不可能；（十）某县一集体企业原本生产本制家具，县政府为了调整产业结构和发展林业生产，制定了有关支持、扶持林业生产的优惠措施，同时也发布了一些对木制家具生产企业的限制性措施，鼓励木制家具生产企业适度减少生产量，压缩生产规模或转产，等等。

问题：

1）县政府的以上措施是否属于行政指导？为什么？

A：县政府有关支持、扶持林业生产的优惠措施，有关限制性措施以及鼓励性措施等都属于行政指导范畴。

B：因为：

其一，行政指导行为具有非强制性、引导性、限制性的特点；其二，本案中县政府的优惠措施、限制措施和鼓励措施都具有以上特点。

2）县政府关于鼓励木制家具生产企业减少生产规模或转产的优惠措施，对该集体企业是否有强制性的直接法律结果？为什么？

A：鼓励性措施对该集体企业不产生强制性、直接法律后果。

B：因为：

其一，这些措施虽有诱导性，但仍以被指导相对方同意为条件，不具有强制性；其二，这些措施不直接产生法律后果，不能直接约束该企业；

（九）某高校学生李某，在考试中严重违纪被发现，学校因此对他做出了开除学籍的处理决定。但实际上李某一直没有离学校，仍与其他同学一样在学校学习，学校也同样收取李某的学费及其他同学须交的费用，而且每年给李某注册。但到毕业时，学校以李某被学校开除为由，拒绝发给李某毕业证书及学士学位证书。李某不服，向主管教育机关提出复议，主管教育机关审理后维持了学校的决定。李某因此向人民法院提起行政诉讼。

问题：

（1）李某提起行政诉讼，应以谁为被告？为什么？

1）李某起诉应以某高校为被告，诉其拒绝发证书的具体行政行为；2）因为高校是我国法律、法规授权颁发学位证书的特定行政主体，依法享有行政主体和权利和义务，是行政诉讼识格被告。

3）本案虽经教育主管机关复议，但复议并未改变学校的决定，因此，依据行政诉讼法的有关规定，复议机关维持原具体行政行为的，作出原具体行政行为的机关是被告。

（2）人民法院能否受理李某的行政诉讼请求？为什么？

1）能受理；2）依据我国行政诉讼法第11条的规定，行政管理相对人认为行政主体颁发证照的具体行政行为侵犯其合法权益的可以依法提起诉讼。

3）高校是我国法律、法规授权实施高等学历教育并代表国家颁发毕业证书和学位证书（学历资格证明）的行政主体，其行为性质具体行政行为。管理相对人对此种行为不服，可以提起行政诉讼，人民法院依法应予受理。

（十）司机田某驾车行至某县某镇时，遇到一妇女冯某请求搭车，田某表示同意。当日夜晚，田某驾驶的汽车被该县公安局巡逻人员拦住。因搭车妇女冯某过去曾有过卖*行为被该县公安局查获，县公安局便认定，田某与冯某晚上同车行进，其行为构成了嫖娼、卖*，故对田某处以罚款5 000元，对冯某处以罚款500元，田某不服，向市公安局申请行政复议，市公安局裁决维持县公安局的处罚裁决，田某仍不服，于是向法院提起诉讼。

问题：

（1）如果法院通知冯某参加诉讼，她将以何种资格参加诉讼？

答：第三人。

（2）如果田某不经复议直接向法院起诉，法院该如何处理？

答：法院应在七日内作出不予受理的决定，并告知田某可以申请行政复议。

（3）如果你是本案法官，应当如何判决？

答：判决撤销罚款5 000元的行政处罚。

（十一）原告刘某和其邻居李某因琐事争吵起来，继而互相扭打，二人都有轻微伤，但李某受伤稍重。县公安局在得到李某报案后，偏听偏信，即对刘某处以行政拘留15天的处罚，刘某不服，向市公安局（其所在地是东城区）申请复议。经复议，市公安局作出了将拘留15天改为拘留5天的复议裁决，刘某仍不服，准备向法院提起诉讼。

问题：

1）如果刘某提起诉讼，应以谁为被告？为什么？

答：应以市公安局为被告，因为作为复议机关的市公安局改变了县公安局的具体行政行为；2）如果刘某提起诉讼，应向哪个地方的法院起诉？为什么？

答：应向东区人民法院起诉，因为东城区是作为被告的市公安局住所地。

（十二）A县农民李某因犯盗窃罪被法院判处有期徒刑1年，刑满释放后，想在B县开办一家饭店，各项准备工作就绪后，当他向B县工商局申请营业执照时，B县工商局认为此人过去有劣迹，虽然刑满释放，尚需要继续教育，因而经请示市工商局同意后，明确拒绝为其颁发营业执照。李某不服，欲向人民法院提起行政诉讼。

问题：

（1） 李某对工商局的上述行为能否提起行政诉讼？为什么？如果能提起行政诉讼，本案的被告是谁？

1）可以提起行政诉讼；2）因为行政诉讼法第11条第1款第4项规定，认为申请符合法定条件，申请行政机关颁发许可证和执照，行政机关拒绝颁发或不予答复的，可以提起行政诉讼。

3）本案的被告是“市工商局”。

（2）本案应由何级何地人民法院管辖？

答：本案应由B县人民法院管辖；（3）如何评价县工商局拒绝颁发营业执照的行为？

答：县工商局拒绝颁发营业执照的行为属违法行政行为。

（十三）某居民区共有居民480户，2003年共发生入室盗窃案30余起。2004年1月20日县公安局决定向每户居民征收治安费100元，由居委会代收。因绝大部分不服县公安局的决定，遂委托居委会主任于2004年3月5日向市公安局申请行政复议。经复议，市公安局将县公安局的决定改为治安费安每月每人1元的标准收取。之后仍有350户居民不服复议决定，欲向人民法院提起行政诉讼，其他居民认为掏点钱保平安也值得，居委会主任考虑同公安局的关系，不再出面。

问题：（1）上述复议申请是否超过复议期限？为什么？

1）不超过；2）根据《行政复议法》规定，申请人申请复议的期限为知道该具体行政行为作出之日起“六十日内。”

（2）如何确定本案的管辖法院？

1）本案可以由县公安局所在地人民法院管辖，也可以由市公安局所在地人民法院管辖。

2）根据《行政诉讼法》规定，行政案件由最初作出具体行政行为的性质能够机关所在地人民法院管辖，经复议的案件，复议机关改变原具体行政行为的，也可以由复议机关所在地人民法院管辖。

（3）如何确定本案的当事人？人民法院对人数众多的行政诉讼如何解决？

1）原告为350户居民，被告为市公安局，第三人为余下的130户居民。

2）根据司法解释规定，人民法院对人数众多的当事人诉讼通过推选诉讼代表人方式进行。

（十四）某行政机关科长王某，出国考察返回大陆某海关例行检查时，被某海关查获黄色光盘若干，被某海关依法处以罚款200元，并没收全部光盘，后其所在单位给予王某记过处分。王某对此均不服。准备提起行政诉讼。

问题：（1）王某能否提起行政诉讼，为什么？

1）对海关的罚款可以提起行政诉讼，对其所在单位的处分不能提起行政诉讼；2）依据行政诉讼第11条，处罚款200元和没收光盘等行政处罚诉讼受案范围，依据行政诉讼法第12条，记过处分等内部行政行为不属于行政诉讼受案范围。

（2）如果能提起行政诉讼，本案被告是谁？由哪个人民法院管辖，为什么？

1）本案被告是海关，由海关所在的市的中级人民法院管辖。

2）依据行政诉讼法第14条第2款第1项规定，确认发明专利的案件，海关处理的案件一审由中级人民法院管辖。

（十五）在2003年7月27日，西城烟草管理站按群众举报当场查获王某擅自收购的烟叶2352公斤，予以扣押。7月28日，烟草站对查获的烟叶分级过磅后收购，收购款为5826元。7月30日，烟草站交给王某自制的实物罚没收据一份。8月25日，又向王某送达处罚决定书，决定没收全部烟叶和收购款，并处罚款人民币5000元，落款为该烟草站。依据为《中华人民共和国烟草专卖法》第30条：“擅自收购烟叶的，又烟草专卖行政主管部门处以罚款，并按国家规定的价格收购违法收购的烟叶，数量巨大的没收违法收购的烟叶和违法所得。”《烟草专卖法实施条例》规定，数量巨大指擅自收购烟叶1000公斤以上。

问题：

（1）本案行政处罚的主体是否正确，为什么？

1）本案中烟草站以自己名义作出行政处罚是错误的；2）因为，行政处罚必须由享有行政处罚权的行政主体实施；（2）请指出本案处罚程序的违法之处。

1）先实施了没收烟叶的行政处罚行为，后制作送达处罚决定书；2）应当先出具省级财政部统一印制的实物罚没收据，而非自行制作的收据；3）作出处罚决定之前没有告知相对人作出行政处罚决定的事实、理由及依据，没有告知相对人依法享有的陈述权、申辩权。

（3）本案是否违反了一事不再罚的原则，为什么？

1）本案没有违反一事不再罚的原则；2）一事不再罚的原则是指行政主体对违法行为人的同一违法行为，不得以同一事实和同一依据，给予两次以上罚款的行政处罚。

3）本案的对同一当事人的同一违法行为，给予没收非法财物、违法所得以及罚款的处罚，并不是给予两次以上罚款的行政处罚。

（十六）龙泉乡人民政府委托龙泉乡派出所（系子陵县公安局在龙泉乡设立的派出机构）对缴纳“上缴”任务确有困难的贫困户王某施行行政拘留。拘留期间，王某于夜间*逃离，被值班人员潭某发现，潭某速喊人开车追赶王某，潭某与同事李某、吴某在路上拦截王某，欲将王某抓回，王某反抗，吴某将王某抱住后，潭某气急，狠踢王某要害，致其死亡。王某之妻早死，有一母亲85岁，眼瞎耳聋，有一子，患痴呆症，对王某的拘留决定后被子陵县公安局确认违法。

问题：

（1）本案赔偿义务机关应当是谁？为什么？

1）赔偿义务机关应当是龙泉乡人民政府；2）因为，本案中拘留王某的行政处罚实质上是由乡政府作出的，派出所是受委托实施的，受委托的组织在行使委托的行政职权时侵犯相对方合法权益造成损害的，委托的行政机关为行政赔偿义务机关。

（2） 本案的行政赔偿请求人是谁？

本案的行政赔偿请求人为王某之母及其子，为共同的行政赔偿请求人。

（3）赔偿义务机关可否追偿？如果可以，应当向谁追偿？为什么？

1）赔偿义务机关可以追偿；2）应当向潭某追偿，因潭某在行使职权过程中，对王某死亡之损害有重大过失。

（十七）某日，李宾骑车横穿交通十字路口，险些造成交通事故，执勤民警因李宾违反交通规则依法给予罚款5元；李宾对自己的违章行为完全承认，也愿意缴纳5元罚款；但李宾发现该交警开出的罚款5元的收据是一张普通的“收款收据”，除有交警大队公章以外，并无任何财政部门制发的标记或印章。李宾以此“收款收据”不是正规罚款收据为由拒绝当场缴纳5元罚款。该交警解释说，2003年度统一使用的罚款收据现在还没有发到交警大队，先用交警队自己制发的“收款收据”替代，并强调说，这几天都是用此“收款收据”在开罚单。

问题：李宾拒绝缴纳罚款的行为是否合法？理由是什么？

1）李宾以罚款收据不符合规定为理由而拒绝缴纳罚款的行为是合法的，交警的解释于法无据。

2）理由是：《行政处罚法》明确规定，行政机关工作人员当场收缴罚款的，必须向当事人出具省一级财政部门统一制发的罚款收据；而且，不出具财政部门统一制发的罚款收据的，当事人有权拒绝缴纳罚款；本案中，交警开出的罚单无任何财政部门制发标记或印章，不符合法律规定，李宾拒绝理所当然。

3）当场收缴罚款行为的强制性行为方式之一，就是出具省级财政部门统一制发的罚款收据，否则，该收缴行为无效；法律赋予相对人拒绝的权利。据此，交警的行为因违反强制性而当然无效；拒绝缴纳罚款也是李宾行使法律赋予的权利。

（十八）根据《中华人民共和国税收征收管理法》第20条规定，纳税人未按期限缴纳税款的，税务机关除责令限制补缴纳外，从滞纳税款之日起，按日加收滞纳税款“千分之二”的滞纳金。某公司滞纳税款5万元60天。税务机关查证核实后，依法做出如下决定：其一，限该公司在5日内缴纳全部滞纳税款5万元；其二，以60天滞纳税款日计，加收滞纳1万元；该公司不服，申请税务复议，复议机关维持了原决定第一项的内容，改变了第二项的内容，即改为加收滞纳金6000元。

问题：

（1）本案中有那些行政责任的具体形式？

1）限期补缴滞纳之税款；2）加收滞纳金的行为，改变1万元为6000元的决定；（2）税务机关做出的加收1万元滞纳金的决定属于违法还是属于不当？为什么？

1）税务机关做出的加收1万元滞纳金的行为属于违法行政行为，不属于不当行政；2）因为：

其一，违法与不当的区别在于前者违反羁束性规定；而后者是在合法幅度的不合理行政；其二，法律规定滞纳金应为每日“千分之二”，属于羁束性规定，应为6000元；税务机关做出1万元决定，违反了该羁束性规定，应当属于违法无疑。

『拾』 关于行政法的问题

所谓行政法，是指行政主体在行使行政职权和接受行政法制监督过程中而与行政相对人、行政法制监督主体之间发生的各种关系，以及行政主体内部发生的各种关系的法律规范的总称。

行政法由规范行政主体和行政权设定的行政组织法、规范行政权行使的行政行为法、规范行政权运行程序的行政程序法、规范行政权监督的行政监督法和行政救济法等部分组成。其重心是控制和规范行政权，保护行政相对人的合法权益。

行政法是调整行政关系的法律规范的总称。进一步说，行政法是调整行政组织、职权，行使职权的方式、程序以及对行使行政职权的监督等行政关系的法律规范的总称。

(10)行政法的前沿问题扩展阅读

行政法的基本原则是行政法的精髓，贯穿于行政立法、行政执法、行政司法和行政法制监督之中，是指导行政法的制定、修改、废除并指导行政法实施前基本准则。

对行政法的基本原则，国内外行政法学界从不同的角度进行了不同的概括和归纳。根据我国的行政法发展状况，我们认为应当特别强调以下两项行政法的基本原则：

（1）合法行政。行政机关实施行政管理，应当依照法律、法规、规章的规定进行；没有法律、法规、规章的规定，行政机关不得作出影响公民、法人和其他组织合法权益或者增加公民、法人和其他组织义务的决定。

（2）合理行政。行政机关实施行政管理，应当遵循公平、公正的原则。要平等对待行政管理相对人，不偏私、不歧视。行使自由裁量权应当符合法律目的，排除不相关因素的干扰；所采取的措施和手段应当必要、适当；行政机关实施行政管理可以采用多种方式实现行政目的的，应当避免采用损害当事人权益的方式。

（3）程序正当。行政机关实施行政管理，除涉及国家秘密和依法受到保护的商业秘密、个人隐私的外，应当公开，注意听取公民、法人和其他组织的意见；要严格遵循法定程序，依法保障行政管理相对人、利害关系人的知情权、参与权和救济权。行政机关工作人员履行职责，与行政管理相对人存在利害关系时，应当回避。

（4）高效便民。行政机关实施行政管理，应当遵守法定时限，积极履行法定职责，提高办事效率，提供优质服务，方便公民、法人和其他组织。

（5）诚实守信。行政机关公布的信息应当全面、准确、真实。非因法定事由并经法定程序，行政机关不得撤销、变更已经生效的行政决定；因国家利益、公共利益或者其他法定事由需要撤回或者变更行政决定的，应当依照法定权限和程序进行，并对行政管理相对人因此而受到的财产损失依法予以补偿。

（6）权责统一。行政机关依法履行经济、社会和文化事务管理职责，要由法律、法规赋予其相应的执法手段。行政机关违法或者不当行使职权，应当依法承担法律责任，实现权力和责任的统一。依法做到执法有保障、有权必有责、用权受监督、违法受追究、侵权须赔偿。