行政法的不成文法形式

⑴ 善良风俗本身可以成为行政法的不成文法源

风续良俗一般不会成为行政法的渊源。

具有绝对效力的法源具体有：法律、行政法规、有权解释（立法解释、司法解释）、国际条约、地方性法规、自治条例和单行条例等。

具有相对效力的法源具体有：部门规章、各县市人大发布的决定和决议、地方政府发布的决定、命令和规章等。

其他相对法源具体有：习惯法、《最高人民法院公报》刊登的案例等。

“在我国目前情况下，某些事业单位、社会团体，虽然不具有行政机关的资格，但是法律赋予它行使一定的行政管理职权。这些单位、团体与管理相对人之间不存在平等的民事关系，而是特殊的行政管理关系。他们之间因管理行为而发生的争议，不是民事诉讼，而是行政诉讼。”

这一认识从表面上看是对制定法的理解、实质上是用判决界定了一种新的行政权领域。以后各级法院遇到同类案件恐怕很难以不属行政争议为由拒绝受理。

需要限定的是，能够成为判例的判决在中国大陆目前应限于最高法院公报中的典型案例，这既有质量上的考虑，也有他国经验的借鉴。必须再次强调的是“判例法并不是指对某个案件的整个判决，而是指某一判决中所包含的某种法律原则或规则。”

另外，最高法院在其公报上公布的典型案例如果成为法源，它只起补充作用，毕竟中国仍是一个成文法国家，判例法也有其固有的缺陷。可以说，典型案例作为行政法的不成文法渊源，已到了“万事俱备，只欠东风（有权机关承认）”的时期。

(1)行政法的不成文法形式扩展阅读：

在行政法学研究中，认为行政法包含不成文法法源的学者所占比例很小。

但这些学者都主张作为非正式渊源之一的法理，是指一种能反映一国社会规律的、体现本国传统的、在法治实践中被社会公认了的正当的法律原理。法理的表现形式是多种多样的，其中一般法律原则也是法理。另有学者指出，法理与行政法的一般原则是不可分割的。

在部门法内运用法理绝大部分是通过承认这些法的原则表现出来，它们是法理参预的最光辉的表现。

在我国台湾和日本，的确有不少学者把Principleoflaw译为“法理”或“事理（条理）”。台湾学者潘维和在《中国民法史》（第17页）认为，Principleoflaw或“法理”，乃指法律之原理而言，即适应时代环境需要、合乎正义之道，而一般信为通常事理之谓，所以补成文法或习惯法之不足其也。

台湾和日本学者所指“法理”或“条理”仅指法的一般原则，它是克服法律局限性的工具。阅读前述大陆法系德、法、日三国的行政法不成文法源，我们就会发现，法的一般原则（或称行政法的一般原则）可能直接来源于成文法或其精神，也可能是合乎正义的普遍原理。

他们的存在意在弥补成文法的漏洞、解决成文法的冲突。即使某项原则已为制定法吸收，不成文的法的一般原则也有补充作用。

一项在某一部门法中已成文的原则，因为具有性质上的相溶性，它也可以成为行政法中的法的一般原则。英美法系国家对法的一般原则作为不成文法源形态的态度也十分明朗，所不同的是，这些法的一般原则通常都依赖法院的判例确定。

⑵ 行政法的非制定法源和不成文法源是一个意思吗

是一个意思。
不成文法是“成文法”的对称。一般指未经国版家制定，但经国家认可并赋予法权律效力的行为规则。如：习惯法、判例法等。在法学上称为法的间接渊源。一些法学著作中也称为“非制定法”，其主要特点是未经立法程序，而非无文字记载。 英美法系多为不成文法。

⑶ 学说与政策是不是我国行政法的不成文法源

行政法的不成文法源问题属于理论探讨尚无定论的问题。如果是考试，则依据所复习内的参考书即可容。如果是做研究，能够言之成理、自圆其说即可。
一般来说，认为我国行政法的不成文法源包括法律原则、行政惯例、行政指导案例、公共政策等。对于学说作为不成文法源，并没有得到广泛承认。

⑷ 根据法的创制方式和发布形式，可以将法分为（ ）。

根据法的创制形式和发布形式的不同，可以将法分为成文法和不成文法。

1、成文法又称制定法，是指有立法权或立法性职权的国家机关制定或认可的以规范化的成文形式出现的规范性法律文件。

2、不成文法，是指由国家有权机关认可的、不具有文字形式或虽有文字形式但却不具有规范化成文形式的法，一般指习惯法。

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一、按照法律规定的内容的不同，法可以分为：实体法和程序法

1、凡规定法律关系主体之间权利、义务本体的法律为实体法，如行政法、民法、刑法、婚姻法等。其中专门规定某类国家机关职权范围、组织和活动原则的法律又称组织法，如《人民法院组织法》、《人民检察院组织法》等。

2、凡规定实现实体法有关诉讼手续的法律为程序法，又称诉讼法，如民事诉讼法、刑事诉讼法等。

实体法与程序法的关系，前者居于主导地位，又称主法；后者是为了保证实现实体法的。又称助法。在审判实践中，既适用实体法，又适用程序法，审判实践就是实体法和程序法的综合运用。

二、根据法的效力范围的不同，可以将法分为：特殊法和一般法

1、从空间效力看，适用于特定地区的法律为特殊法；适用于全国的法律为一般法。

2、从时间效力看，适用于非常时期的法律（如紧急戒严法、战争时期实施的法律等）为特殊法；适用于平常时期的法律为一般法。

3、从对人的效力看，适用于特定公民的法律（如兵役法）为特殊法；适用于全国公民的法律为一般法。

三、按照法律的渊源关系的不同，可以将法分为：固有法和继受法

有的学者认为，各国法律中有些是沿袭历史上早已存在的旧法，有些是仿效外国法制定的。

1、凡按照本国固有文化和法的历史传统而制定的法律称为固有法；

2、凡模仿外国法制定的法律称为继受法。被仿照的外国法通常被称为“母法”，继受而成的法律被称为“子法”，如《德国民法典》仿效罗马法制定，前者为子法，后者为母法。

四、公法和私法，是资产阶级法学界比较普遍的一种对法的划分方法

以什么标准划分公法、私法，至今说法不一。主要学说有：①利益说（又称目的说），认为凡以保护国家公益为目的的法律为公法；凡以保护私人利益为目的的法律为私法。乌尔比安首创此说。②主体说，即以法律关系主体为划分的标准，认为凡法律关系主体双方或一方为国家或国家所属的公共团体者为公法；法律关系主体双方都是私人的为私法。③权力说，认为凡规定国家与公民之间权力服从关系的是公法；凡规定公民之间权利对等关系的是私法。④此外，也有认为凡规定国家机关之间，国家与民主之间政治生活关系(或称公权关系)的法为公法，凡规定公民之间以及国家与公民之间民事生活关系（或称私权关系）的法为私法。

以上诸说,并非绝对对立,而是相对而言。尽管说法不同，一般都将宪法、行政法、刑法等划为公法；而把民法、婚姻法、商法等划为私法。但资产阶级法学者中也有根本反对公法、私法划分的，认为一切法都是主权者的命令，通过国家权力起强制作用，不因公法和私法而有所不同。事实上公法、私法的划分是以私有制为基础的，在社会主义国家一般不作公法与私法的划分。

五、英美法系，还有普通法和衡平法的区别

1、普通法，是自1066年诺曼底公爵威廉征服英国以后，国王为削弱地方封建领主势力、加强王权，通过王国法院和巡回法官的判例来宣示全国普遍适用的法律，因而称“普通法”；

2、衡平法，是从14世纪开始作为补救普通法的不足，通过王室大法官以衡平（即公平）原则处理案件的判例所产生的法律，与普通法并列。

⑸ 中国人民大学宪法及行政法

第一章 宪法总论
1．成文宪法：是指在一个国家中由一个或几个宪法性文件构成的有统一法典形式的宪法。成文宪法是宪法规范赖以存在的主要形式，它的特点是宪法规范的特点明确、集中以及方便了解等。现在世界上大多数国家的宪法是成文宪法。同
2．不成文宪法：是指在一个国家中不具有统一的法典形式，而散见于多种法律文书、宪法判例和宪法习惯的宪法。英国是典型的不成文宪法国家。密云路
3．刚性宪法：是指制定、修改、解释的程序不同于一般的普通法律，具有特殊严格的要求，并具有最高法律效力的宪法。美国宪法属于典型的刚性宪法。
4．柔性宪法：是指无论是制定、修改、解释程序还是法律效力都与一般的普通法律一样的宪法。英国宪法属于典型的柔性宪法。
5．宪法修正案：是指在不触动宪法原文的情况下，把依照特定程序通过的修正内容按前后顺序分条附于宪法原文之后。
6．宪法解释：是指宪法制定者或者是依照宪法的规定享有宪法解释权的国家机关或其他特定的主体根据宪法的基本精神和基本原则对已经存在并且正在生效的宪法规范的含义、界限及其相互关系所作出的具有法律效力的说明。宪法解释既是使宪法规范适应社会实际的一种方法，也是保障宪法实施的手段和措施。
7．宪法习惯：是由依照宪法规定享有管理国家事务和社会事务职权的国家机关在实施宪法的过程中所形成的行为习惯，这些行为习惯与实施宪法的活动密切相关，经过长期的实践成为实施宪法的一个不可分割的重要组成部分。
8．宪法判例：是指宪法条文无明确规定，而由司法机关在审判实践中逐渐形成的具有宪法效力的判例，宪法判例一般产生于实行不成文宪法的国家。
9．宪法结构：是指单一宪法文件的成文宪法在内容上的体系和安排，实际上是指宪法内容的相互关系及其外在表现形式。宪法结构有内部结构和外部结构之分。内部结构是构成宪法的若干要素及其相互关系，外部结构是指宪法与其他要素在组成更大社会系统中的相互关系。我国的宪法由序言、总纲、公民基本权利和义务、国家机构、国旗国徽国歌五个部分组成。
10．宪法修改：是宪法制定者或者依照宪法的规定享有宪法修改权的国家机关或其他特定的主体对宪法规范中不符合宪法制定者利益的内容加以变更的宪法创制活动。同
11．宪法监督：是宪法制定者通过一定的制度和程序对依据宪法规定有权解释宪法、修改宪法和实施宪法的特定主体所进行的宪法解释、宪法修改和宪法实施活动的过程和结果所进行的监督活动，其目的旨在使宪法的规定准确实施和完全实现，从而实现宪法制定者的立宪目的。包括人民监督、立法机关的宪法监督、国家元首的宪法监督、国家司法机关的宪法监督。
12．最高代表机关审查制：是指由作为民意代表的立法机关，抽象的审查宪法行为是否违反宪法的制度。历史上最早由英国实行。
13．司法审查制：是指由普通法院在审理案件过程中具体附带地就适用于该案件的法律的合宪性进行审查的制度。司法审查制度由美国自1803年马伯里诉麦迪逊案创立。同
14．宪法法院审查制：是指在国家机构中设立专门保障宪法秩序的宪法法院以抽象的原则审查为主，附带的案件审查为辅的方式审查法律文件等是否符合宪法的制度，代表国为德国。
15．宪法关系：是指根据一定的宪法规范，在宪法主体之间产生的、以宪法中的权利和义务为基本内容的社会政治关系，是立宪社会最基本政治秩序在宪法上的表现。宪法关系主要包括四个方面：国家与公民之间的关系、国家与国内各民族社会团体企事业单位等组织之间的关系、国家与政党之间的关系、国家机关之间的关系。
第二章 我国的国家制度
1．共和制：为较多的资产阶级国家所采取的政体。是指国家最高权力实际上和形式上都不属于一人所有，而由选举产生、并有一定任期的国家机关掌握的政权组织形式。代表国为美国、法国、德国。
2．议会制：也称为责任内阁制。是指作为最高立法机关和权力机关的议会在国家政治生活中占有主导地位；政府即内阁由议会选举产生并对议会负责；总统由选举产生，一般不掌握实权，只为名义上的国家元首的政权组织形式。代表国为德国。
3．总统制：是资产阶级共和政体中以总统为国家元首兼政府首脑；国家议会的权力很小，议会的议事程序要受政府控制和支配，议会的立法权和监督权都受到严格限制的政权组织形式。代表国为美国。
4．人民代表大会制度：是我国的根本政治制度，是人民民主专政的政权组织形式。它是指我国的一切权力属于人民；人民在普选的基础上选派代表，按照民主集中制的原则，组成全国人民代表大会和地方各级人民代表大会并集中统一行使国家权力；其他国家机关由人民代表大会产生，受它监督，对它负责；人大常委会向本级人民代表大会负责，人民代表大会向人民负责，并最终实现人民当家作主的一项根本政治制度。
5．国家结构形式：是指特定国家统治阶级根据一定原则，采取一定形式划分国家内部的组成以及调整国家整体与组成部分之间的相互关系。简言之，就是指国家整体和部分之间，中央机关和地方之间的相互关系。
6．单一制：是以普通行政单位或自治单位的形式来划分其国家内部组成的国家结构形式。它在形式上比较简单，是一个统一完整的政治实体。代表国为英国、法国、日本。
7．联邦制：也叫联盟国家，它是以州、邦或成员国的形式来划分其国家内部组成的，在形式上较单一制国家复杂的国家结构形式。代表国为美国、俄罗斯、巴西。密云路
8．民族区域自治制度：是指在统一的祖国大家庭内，在国家统一领导下，按照宪法规定，以少数民族聚居区为基础，建立相应的自治地方，设立自治机关，行使自治权，民族区域自治的民族实现当家作主，管理本民族内部地方性事务的制度。
9．民族自治地方：是指我国境内少数民族实行区域自治的行政区域，分为自治区、自治州、自治县三级，民族乡不是自治地方。
10．民族自治机关：是在民族自治地方设立的政权机关，依法行使自治权。民族自治机关具有两重性质，既是民族自治地方的自治机关，又是国家的一级地方政权机关。民族自治机关是自治区、自治州、自治县的人民代表大会和人民政府，民族自治地方的审判机关和检察机关不是民族自治机关。
11．民族自治地方自治机关的人员构成特点
（1）民族自治地方的人民代表大会中，除实行区域自治的民族的代表外，其他居住在本行政区域内的民族也应当有适当名额的代表。
（2）民族自治地方的人大常委会中应当由实行区域自治的民族的公民担任主任或者副主任。
（3）自治区主席、自治州州长、自治县县长由实行区域自治的民族的公民担任。
（4）民族自治地方的人民政府的其他组成人员和自治机关所属工作部门中，要尽量配备实行区域自治的民族和其他少数民族的人员。
12．民族自治地方的自治权：是民族自治地方的自治机关依法自主管理本民族地方内部事务的权利。其特点是，自治权主体是民族自治地方的自治机关，即人民代表大会和人民政府，不是实行区域自治的民族；自治权具有法定性、原则性和灵活性。
13．民族自治地方自治权的主要内容
（1）制定自治条例和单行条例
（2）对上级国家机关的决议、决定、命令和指示的变通执行和停止执行。
（3）自主地管理地方财政。
（4）自主地安排和管理地方经济建设事业。
（5）自主地管理本地方的教育、科学、文化、卫生、体育事业。
（6）组织本地方的公安部队。
（7）使用和发展当地通用的一种或几种语言文字。
（8）培养干部、专业人才和技术工人。
14．自治条例：是指由民族自治地方的人民代表大会依照宪法和民族区域自治法的规定制定的关于民族自治地方的自治机关的组织、活动原则、自治机关的自治权以及自治地方经济、文化重大事项的全面性规范文件。自治区的自治条例报全国人大常委会批准后生效；自治州、自治县的自治条例报省或者自治区的人大常委会批准后生效，并报全国人大常委会备案。
15．单行条例：是指民族自治地方的人民代表大会依照当地民族的政治、经济和文化特点制定的关于某一方面具体事项的规范性文件。自治区的单行条例报全国人大常委会批准后生效；自治州、自治县的单行条例报省或者自治区的人大常委会批准后生效，并报全国人大常委会备案。
16．地方性法规：是指省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常务委员会根据本地区的具体情况和实际需要，在法定权限内制定发布的适用于本地区的规范性文件。
17．自治条例、单行条例与地方性法规的区别
（1）制定的前提不同
自治条例、单行条例是依照当地民族的政治、经济和文化的特点而制定的，而地方性法规是根据本行政区域的具体情况和实际需要制定的。
（2）着眼点不同
自治条例、单行条例着眼于民族特点，地方性法规着眼于地方特点。
（3）制定的主体不同
自治条例、单行条例制定的主体是民族自治地方的人民代表大会，地方性法规制定的主体是省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常委会。
（4）报批程序不同
自治区的自治条例、单行条例报全国人大常委会批准后生效；自治州、自治县的自治条例、单行条例报省或者自治区的人大常委会批准后生效，并报全国人大常委会备案。省、自治区、直辖市的地方性法规报全国人大常委会和国务院备案；省、自治区人民政府所在的市和经国务院批准的较大的市的地方性法规，报省、自治区的人大常委会批准后实施，并报全国人大常委会和国务院备案。
18．特别行政区（制度）：是指在祖国统一的前提下，在我国版图内，根据宪法和法律的规定，（设立）实行不同于一般行政区的政治、经济和法律制度，具有特殊法律地位，在中央政府管理之下，不拥有国家主权的行政区域（以管理特定区域的制度）。
19．中央与特别行政区的关系
（1）根据基本法的规定，特别行政区是中华人民共和国享有高度自治权的地方行政区域，直辖于中央人民政府。因此，中央与特别行政区的关系，是一个主权国家内中央与地方的关系，或者说是中央对特别行政区进行管理和特别行政区在中央的监督下实行高度自治而产生的相互关系。这种关系的核心在于中央与特别行政区权力的划分和行使。
（2）中央对特别行政区享有的权力
①中央人民政府负责管理与特别行政区有关的外交事务。
②中央人民政府负责管理特别行政区的防务。
③中央人民政府任命特别行政区行政长官和行政机关的主要官员。
④全国人大常委会有权决定特别行政区进入紧急状态。
⑤全国人大常委会享有对特别行政区基本法的解释权。
⑥全国人大对特别行政区基本法享有修改权。
（3）特别行政区享有的高度自治权
①特别行政区享有行政管理权、立法权、独立的司法权和终审权。
②实行独立的税收制度，保持自由港、独立关税地区和国际金融中心地位，这主要指香港。
③可自行制定有关经济、贸易、科学、教育、文化等方面的政策，自行发行货币。
④自行处理有关的对外事务，可以“中国香港”和“中国澳门”的名义单独地同各国、各地区及有关国际组织保持和发展经济、文化关系，还可以“中国香港”或“中国澳门”的名义参加不以国家为单位参加的国际组织和国际会议。
⑤负责维持社会治安。
⑥特别行政区可享有全国人民代表大会及其常务委员会和中央人民政府授予的其他权力。
20．特别行政区基本法的法律地位
（1）特别行政区基本法是中华人民共和国最高国家立法机关制定的基本法律。特别行政区基本法由全国人民代表大会制定、通过和修改，由全国人大常委会解释，是国家的基本法律。宪法是制定基本法的法律依据，基本法与宪法是子法和母法的关系。
（2）特别行政区基本法是特别行政区区域内实施的最重要的法律，在特别行政区区域内具有宪法性法律的地位。它规定了在特别行政区内实行不同于祖国大陆的政治制度、社会经济和文化制度，规定了特别行政区享有高度的自治权，规定了特别行政区居民在特别行政区范围内享有的基本权利和义务，从总体和全局上确定了特别行政区实行的基本制度和政策，从宪制结构和内容上规定了如何在特别行政区实行不同于祖国大陆的社会、政治、经济制度。
（3）特别行政区基本法在特别行政区内处于高居于其他任何法律之上的法律地位，在特别行政区实施的任何其他法律、行政法规和其他规范性文件，均不得同此基本法相抵触。特别行政区立法机关制定、修改、废除任何法律，均必须符合基本法的规定。特别行政区的司法机关在适用、解释法律时，均不得同基本法相冲突。
21．特别行政区基本法的解释权
（1）基本法的解释权属于全国人大常委会。
（2）全国人大常委会授权特别行政区法院在审理案件时，对基本法关于特别行政区自治范围内的条款自行解释。
（3）特别行政区法院在审理案件时，对基本法的其他条款也可解释。
（4）全国人大常委会在对基本法进行解释前应征询其所属的特别行政区基本法委员会的意见。
（5）如果需要对基本法中中央政府管理的事务或中央地方关系进行解释，而该解释又涉及到案件判决，在作出不可上诉的终审判决前，由特别行政区终审法院提请全国人大常委会作出最终解释。
22．民族自治地方与特别行政区的异同
（1）民族自治地方与特别行政区的相同点
①都是中华人民共和国不可分离的一部分，是我国地方制度的有机组成部分。
②都是中华人民共和国的地方行政区域，归中央人民政府统一管辖。
③都选举人民代表参加全国人民代表大会。
④都享有一定程度的自治权。
（2）民族自治地方与特别行政区的不同点
①设立的出发点不同。
②设立的区域不同。
③地方政权体系不同。
④自治权的大小不同。
⑤中央对它们的干预程度不同。
⑥实施的法律不同。
23．行政区划：即行政区域划分，属于国家结构的范围，也是国家领土结构。国家按照经济发展和行政管理的需要，把全国的领土划分为大小不同、层级不同的部分，并设立相应的地方国家机关，以便进行管理。

⑹ 什么是程序法，实体法，特别法，临时法

从法理的角度，一般法和特别法才存在区别问题，是相对应的法律用语，普通法是与根本法相对应的。普通法与特别法是不存在逻辑上的对应关系的，无法做区分。

法的一般分类：

法的分类是指从一定的角度或根据一定标准将法律规范或法律制度划分为若干不同的种类。下面介绍几种常见的分类方法：
1、成文法和不成文法
成文法是指由特定国家机关制定颁布，以不同等级的规范性法律文件形式表现出来的法律规范，故又称“制定法”。不成文法是由国家机关以一定形式认可其法律效力，但不表现为成文的规范性法律文件形式的法律规范，一般是指习惯法。英美法系的判例法是由法院通过判决创制的法，它虽然表现为文字形式的判决，但不同于由法定立法机关制定的规范性法律文件，因此通常将判例法视为与制定法相对应的一种法律渊源，归入不成文法一类。
2、实体法和程序法
实体法规定的权利和义务直接来自人们在生产和生活中形成的相互关系的要求，如所有权、债权、政治权利义务，通常表现为民法、刑法、行政法等。程序法的主要内容是规定主体在诉讼活动中的权利和义务，也即主体在寻求国家机关对自己权利予以支持的过程中的行为方式，这种权利和义务是派生的，其作用在于保证主体在实际生活中享有的法律权利得以实现。因此实体法和程序法也被称为主法和助法。
3、根本法和普通法
在采用成文宪法的国家，根本法是指宪法，在国家法律体系中享有最高的法律地位和法律效力。宪法的内容和制定、修改的程序都不同于其他法律。普通法是指宪法以外的其他法律。普通法的内容一般只涉及社会生活的某一方面，如民法。行政法、刑法等，其法律效力低于宪法。
4、一般法和特别法
一般法是指在效力范围上具有普遍性的法律，即针对一般的人或事，在较长时期内，在全国范围普遍有效的法律。特别法是指对特定主体、事项，或在特定地域、特定时间有效的法律。一般而言，特别法的效力优于普通法

临时法，在我国法律中没有这种说法，通指人大或政府的临时性法律条文。