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原告嵩县宝源矿冶有限公司、张志勤、李业双与被告陈智顺股权转让纠纷一案一审民事判决书当事人: 法官: 文号:河南省洛阳市中级人民法院 原告：嵩县宝源矿冶有限公司。住所地：河南省嵩县县城建设路11号院。

法定代表人：李业双，该公司股东。

原告：李业双，男，汉族，1968年7月1日出生。

两原告共同委托代理人：李茂林，男，1976年1月24日生。

原告：张志勤，男，1954年2月18日出生。

委托代理人：李茂林 基本情况同上。

委托代理人：刘伟，河南安多律师事务所律师。

被告：陈智顺，男，1963年4月22日出生。

委托代理人：陈三保，男，1977年10月15日出生。

委托代理人：赵兵，男，1979年12月1日出生。

原告嵩县宝源矿冶有限公司（以下简称宝源公司）、张志勤、李业双为与被告陈智顺股权转让纠纷一案，于2009年元月19日向本院提起诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，于2009年4月13日和2009年4月27日两次公开开庭审理了本案，原告宝源公司、李业双的委托代理人李茂林，张志勤的委托代理人李茂林、刘伟，陈智顺的委托代理人金力军在2009年4月13日参加了第一次庭审，后陈智顺辞去了对金力军的委托，又委托陈三保、李兵参加了第二次庭审。本案现已审理终结。

原告宝源公司、李业双、张志勤诉称：2006年7月7日宝源公司原法定代表人张志勤代表公司同被告签订《合同书》一份，约定被告向宝源公司投资2500万元，被告可获得宝源公司股东张志勤转让的15%的股份及李业双转让的15%的股份，合计持有宝源公司的30%股份，合同签署后，被告并没有履约，经原告多次催促，于2006年10月27日张志勤代表宝源公司同被告签订补充合同，约定被告应于2006年10月至2006年12月15日期间分三批向宝源公司投资共计2500万元，补充合同签订后，被告依然没有履行合同，在原告多次催促下，被告要求原告先将股权转让。并口头保证成为股东后一定履行出资义务。否则愿意承担一切法律后果,包赔一切损失。宝源公司经股东开会研究后，同意了被告的要求。2006年12月31日，原告李业双和原告张志勤分别将各自持有的宝源公司15%的股份转让给了被告并办理了工商登记手续，变更后宝源公司注册资金总额不变仍为1000万元。按照工商局的规定，被告作为新加入的股东，应按张志勤、李业双所转让给其的股份，将相应的注册资本金返还给二原告，被告要求原告张志勤、李业双先签署工商变更手续，并承诺股权转让后三天内返还原告张志勤，李业双各150万元，但被告至今未付。被告在成为宝源公司第一大股东及董事长后，依然没有履行投资义务，在原告的多次催促下，仅于2007年7月10日向公司汇款100万元，8月1日向公司汇款120万元，9月17日向公司汇款30万元，合计250万元。再没有其他投资，被告一直称投资款马上就到，要求公司保持稳定，员工正常上班，各项费用正常支付，从2006年7月至今，共计29个月，给宝源公司造成巨大损失，据初步计算，仅从2007年2月至2008年12月20个月间，由于被告投资未到位，就造成970万损失。其中员工工资222万元，购买设备违约金270万元。经营管理费480万元，两年来有多个投资方欲投资宝源公司，但被告占据着公司最大股份，又是董事长，保持着对公司的控制权，其既不投资，也不将股权返回，恶意拖延，使其他投资方无法对宝源公司进行投资，造成巨大损失。故请求人民法院：1、解除原被告签订的投资合同；2、判令陈智顺向张志勤返还陈智顺在嵩县宝源公司所持有的15%的股份；3、判令陈智顺向李业双返还陈智顺在宝源公司所持有的15%的；4、判令陈智顺赔偿宝源公司直接经济损失972万元。

被告陈智顺答辩称：1、张志勤、李业双不是适格原告，如果起诉其应分别立案，分别审理。2、答辩人投资不是250万元，而是980万元，在履行过程中，答辩人向张志勤个人帐户打入500多万元，剩余钱没有打入公司的原因是由于张志勤未通知公司私自将股份抵押转让，故要求查清事实，驳回原告的诉讼请求。

经审理查明：2006年7月7日，张志勤与陈智顺就河南省洛阳市嵩县香春沟钼矿的合作开发签订《合同书》一份，合同约定：陈智顺负责提供人民币2500万元，按公司工程进度分期注入相关资金，新公司成立之时，陈智顺即拥有宝源公司所属的香春沟矿区的矿业权，同时拥有香春沟钼矿区的矿业权，同时拥有香春沟钼矿采矿过程中其他的矿物生产的收益权等，双方所有权通过享有宝源公司股权体现。新变更后的宝源公司注册资金1000万元，共有五个股东组成，股权比例为陈智顺30%，张志勤23%，嵩县经济投资公司22%，李业双15%，赵秋军10%，公司法定代表人和总经理由张志勤出任，董事长由陈智顺担任并指派人员作监事。2006年10月27日，张志勤作为甲方陈智顺作为乙方双方又签订了《补充合同》一份，约定：根据双方2006年6月2日所签订合同，甲方已完成公司注册及项目开工的准备工作，因时间发生变化的原因，现补充条款如下：一、原合同中乙方投入的资金有利润后优先返还，时间由原来的200天改为150天，起始时间为乙方第一笔资金汇出。二、资金使用计划改为2006年10月乙方需投入500万元，11月15日前投入1000万元，12月15日前投入1000万元。2006年12月31日宝源公司的股东形成了股东会决议，决议变更了股东，并确认原股东张志勤出资380万元，其中150万元以货币150万元一次性转让给陈智顺并于2006年12月31日交割完毕，原股东李业双出资300万元，其中150万元以货币150万元一次性转让给陈智顺，并于2006年12月31日交割完毕，并确定宝源公司股东嵩县经济投资有限公司出资220万元占注册资本22%，陈智顺出资300万元占注册资本30%，张志勤出资230万元占注册资本23%，李业双出资150万元，占注册资本15%，赵秋军出资100万元，占注册资本10%，选举陈智顺、周亦农为公司董事，免去杜晓阳董事职务。当天又选举陈智顺为公司董事长，同时在2006年12月31日宝源公司进行了工商变更登记。2007年6月16日，陈智顺向宝源公司出具《承诺书》一份，其上载明:根据陈智顺与宝源公司所签投资协议，因多种原因资金没有按协议约定及时到位，为了不影响整个项目工程进展，陈智顺愿向巩义张继宪转让15%的股份，现因陈智顺个人原因股份被冻结暂无法转让，由股东张志勤以个人股权作抵押，待本人股份解冻后即办理转让手续，余下15%股份应投入资金约1500万元（实际金额待和财务对帐）陈智顺保证在6月25日前将第一笔投资款汇入宝源公司帐号（不得低于500万），余款7月25日前全部汇入，如不能按时汇入全部投资款，剩余股份全部转让给予新的投资方。对该《承诺书》上陈智顺的签名，陈智顺否认为其本人所签署。在陈智顺申请对该签名笔迹鉴定，本院司法鉴定技术处委托鉴定后，由于陈智顺未能在指定时间到鉴定机构留取签名样本，致使鉴定无法进行，故本院司法鉴定技术处终结该鉴定。

原被告双方对陈智顺投资的数额及投资未到位所给宝源公司带来的损失存在较大争议。对于投资数额原告认可陈智顺共投资250万元，并提交了2007年7月10日、2007年8月1日、2007年9月17日陈智顺分别向宝源公司的汇款单，金额分别为100万元、120万元、30万元，陈智顺称除上述款项外，还向张志勤多次汇款合计共计900余万元，现有证据为712万元，并提交了汇款单，原告对汇给公司的250万元予以认可，除此之外的不予认可，认为该证据系复印件，同时称上述单据上的款均汇到了张志勤个人帐户，而张志勤与陈智顺同时还共同投资了洛阳市洛银商贸有限公司，即便有给张志勤汇款，也是履行双方投资洛阳市洛银商贸有限公司的款项。对此本院认为，由于陈智顺提交的汇款凭证是复印件，况且从2007年6月16陈智顺所出具的承诺书内容上看，其在2007年6月16日前尚未支付投资款，承诺汇出的第一笔款要在6月25日前汇出且要汇入宝源公司账户上，而从陈智顺提交的汇款凭证复印件的内容看，汇款大部分发生在2007年6月16日之前，且汇入的都是张志勤个人帐户，同时陈智顺和张志勤还有洛阳市洛银商贸有限公司的经济往来，原告也对汇入张志勤账户上的钱作出了合理解释，故此对陈智顺的其它汇款凭证不予认可，综上，应认定陈智顺向宝源公司投资250万元。

对于由于陈智顺未投资到位所给宝源公司造成的损失问题，宝源公司提交了宝源公司与北京中水科工程总公司、河南地矿建设工程（集团）有限公司直属郑州公司、嵩县电业局电力实业总公司、河南焦矿机器有限公司、浙江宇光真空电器有限公司、上海中发电力自动化有限公司、鞍山重型矿山机器股份有限公司签订的合同7份，证明由于投资款不到位，致使其与他人签订的合同违约，应当支付违约金，共计215万元，同时提交了宝源公司帐目，证明其员工工资及管理费损失513.08万元，对以上证据陈智顺不予认可，认为与他人所签订合同是伪造的，且陈智顺对此不知情，而且按照协议约定，超过30000元财务支出即要报陈智顺书面同意，故对该违约损失不予认可，对于帐目显示的工人工资及管理费损失，认为该损失与本案没有联系，不具有证据的三性，故不予认可。对此，本院认为，对于宝源公司提交的7份合同，陈智顺虽然提出了异议，但没有相应的证据，证明其是伪造的，故其辩解不能成立，本院对该7分合同予以认可，但宝源公司未提交其向合同相对人支付违约金的相关证据。对于宝源公司主张的工人工资及管理费损失问题，宝源公司提交了其公司的相关账目及凭证，但未提交该部分费用的支出与陈智顺不投资到位有必然联系的相关证据。

本院认为：张志勤代表宝源公司与陈智顺签订的《合同书》及《补充合同》是双方当事人真实意思表示，且内容不违背法律法规的强制性规定，应为有效。按照合同约定在陈智顺投入资金2500万元之后，即成为宝源公司股东，占有30%股份。但陈智顺并未依约投资，而宝源公司在2006年12月31日进行了工商登记变更，工商档案中的资料显示张志勤、李业双分别转让给陈智顺15%的股份，陈智顺拥有了宝源公司的30%股份。对于2007年6月16日陈智顺出具的《承诺书》，虽然陈智顺对签名真实性提出异议，但由于陈智顺在申请鉴定后，不提供自己的签名样本致无法完成鉴定，故应当认定该《承诺书》系陈智顺所签，系其真实意思表示，应为有效。由于陈智顺仍未按其承诺如约投资，其行为已构成了根本性违约，使宝源公司得到投资抓住机遇迅速发展的目的不能实现，故宝源公司要求解除双方投资合同的请求应予以支持，由于投资合同被解除，陈智顺依据该合同取得的30%股份，应分别返还给张志勤、李业双，同时宝源公司基于该合同所收取陈智顺的250万元，亦应返还给陈智顺。对于宝源公司要求陈智顺赔偿损失的问题，虽然宝源公司提供了相应合同，但由于宝源公司并未提交其已实际支付该合同所约定的违约金等损害的证据，故其要求陈智顺据此赔偿的理由不足，不予支持。对于宝源公司要求陈智顺赔偿其员工工资及管理费损失的请求，因该损失与陈智顺的投资是否到位没有直接的因果关系，故本院不予支持。

综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十四条第（二）、（四）项、第九十七条之规定，判决如下：

一、解除张志勤代表嵩县宝源矿冶有限公司与陈智顺2006年7月7日所签订合同及2006年10月27日所签订补充协议；

二、在本判决生效后十日内陈智顺将其在嵩县宝源矿冶有限公司的15%股份返还给张志勤，并协助办理工商变更手续；

三、在本判决生效后十日内陈智顺将其在嵩县宝源矿冶有限公司的15%股份返还给李业双，并协助办理工商变更手续；

四、在本判决生效后二十日内嵩县宝源矿业有限公司退还陈智顺250万元；

五、驳回原告嵩县宝源矿冶有限公司其他诉讼请求。

本案案件受理费98120元，由宝源公司承担48120元，陈智顺承担50000元。

如不服本判决，可在接到本判决书之次日起十五日内，向本院递交上诉状一式5份，上诉于河南省高级人民法院。

审 判 长：刘云峰

审 判 员：邢玉玲

代理审判员：黄义顺

二00九年十二月十五日

书 记 员：陈秋红

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中华人民共和国民事诉讼法》第五十八条规定：“当事人、法定代理人可以委托一至二人作为诉讼代理人。”第五十九条同时规定：“委托他人代为诉讼，必须向人民法院提交由委托人签名或者盖章的授权委托书。授权委托书必须记明委托事项和权限。诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉，必须有委托人的特别授权。”这是我国法律对“诉讼代理人”的规定。而在现实生活中，除了正常的律师代理之外，还存在一种律师与当事人风险共担的模式，即风险代理。所谓风险代理，是指根据律师事务所与当事人约定,当事人暂不支付律师代理费用,或只支付部分律师费或前期差旅费用,待其债权实现或其他委托事项完成之后,再支付约定比例或一定数额律师费的代理形式。

(一) 律师事务所与委托人关于和解、撤诉或终止代理时仍按收回额一定比例提取风险代理费的约定无效。

最高人民法院以(2017)最高法民申2833号民事裁定书，对河南弘创律师事务所与洛阳农村商业银行股份有限公司诉讼代理合同纠纷一案作出裁定，驳回了河南弘创律师事务所的再审申请。

首先，从风险代理行为的本质看,风险代理收费能否实现与委托人的合法利益能否切实得到实现密切相关。本案中，西工联社并未实际收回案涉五起案件对应的不良贷款，弘创律所也未举证证明西工联社存在同债务人恶意串通之情形，故其要求西工联社支付风险代理费的主张无事实依据，不能成立。

其次，从弘创律所所述内容看，其主张862万元代理费的合同依据主要是2011年《风险代理协议》中第七条第二款“本协议签订后，在乙方已提供追加被告或可供执行财产证据的前提下，如甲方私自与被告和解，放弃诉讼或终止代理等，仍按风险代理协议约定的收回额的40%提取风险代理费”的约定，该约定虽然是由当事人自愿达成，但确实加重了委托人的诉讼风险，不利于社会和谐与社会公共利益，原判决认定该条款为无效条款，并无不当。即便认可其效力，因西工联社并未实际收回不良贷款，本案也不满足向弘创律所支付风险代理费的约定条件。

第三，根据《中华人民共和国合同法》第四百一十条的规定，委托人或者受托人可以随时解除合同，因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。如弘创律所认为西工联社解除双方合同给其造成了经济损失，可向西工联社主张赔偿，原审法院也已向其释明可提供证明其所受损失的相关证据，但其以涉及商业秘密为由不予提供，此种情况下，原判决驳回其诉讼请求并无不当。

(二) 禁止刑事诉讼案件、行政诉讼案件、国家赔偿案件以及群体性诉讼案件实行风险代理收费。

最高人民法院以(2012)民再申字第318号民事裁定书，对重庆悦诚律师事务所与肖文书代理合同纠纷本案作出裁定，驳回了重庆悦诚律师事务所的再审申请。

最高人民法院认为：肖文书与悦诚律师事务所在《刑事案件委托合同》中关于“若经悦诚律师事务所工作，肖章军被判处缓刑(含在侦查、审查起诉、审判阶段取保候审而不再被追究刑事责任或被撤销案件)，则肖文书再向悦诚律师事务所支付律师报酬40万元”的约定内容，属于风险代理。原再审判决认定该合同条款内容无效，并判决悦诚律师事务所返还该部分约定的律师报酬40万元，在适用法律上并无不当。首先，刑事案件代理不同于一般的民事案件代理，如果允许刑事诉讼中进行风险代理，律师在风险代理中有了足够的经济动机，因此可能会采取作伪证、帮助犯罪分子规避刑事制裁、开脱罪责等来谋取胜诉判决，还可能导致司法腐败、损害社会公共利益。为此，国家发展和改革委员会、司法部制定的《律师服务收费管理办法》第十二条明确规定：“禁止刑事诉讼案件、行政诉讼案件、国家赔偿案件以及群体性诉讼案件实行风险代理收费”。其次，《中华人民共和国合同法》第七条规定：“当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。”悦诚律师事务所作为从事法律服务的专业部门，应当知道《律师服务收费管理办法》等相关规定。但是，其在从事刑事委托代理诉讼过程中，仍然与肖文书签订具有风险代理收费内容的条款。对悦诚律所的不当行为，重庆市江北区司法局已认定其行为违法，并给予停业整顿、罚款等行政处罚。在此情形下，如果认定悦诚律师事务所与肖文书所签订的刑事案件风险委托代理合同有效，将不利于规范律师事务所的业务行为，不利于规章制度的贯彻实施，可能引起部分律师事务所利用当事人急于求胜诉结果的心理而违规高收费，导致损害委托人利益的情形发生。为此，原再审判决认定悦诚律师事务所与肖文书签订的《刑事案件委托合同》中关于风险代理条款内容损害社会公共利益，符合《中华人民共和国合同法》第五十二条第(四)项关于合同无效法定情形的规定，在适用法律并无不当。

⑦ 洛阳专业刑事辩护专业律师孙瑞红：司法工作人员对不需要羁押的人故意超期羁押是否构成非法拘禁罪

如果没有判刑，就是超期羁押了，建议请律师协助；下面是相关法律规定，请结合自己的实际情况： 刑法 第二百三十八条非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。

犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，处十年以上有期徒刑。使用暴力致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。

为索取债务非法扣押、拘禁他人的，依照前两款的规定处罚。

国家机关工作人员利用职权犯前三款罪的，依照前三款的规定从重处罚。