上市公司并购的法律意见书

① 外资并购申请变更登记需要提交哪些材料

外资并购申请变更登记需要提交的材料有：
1、申请报告；
2、律师出具的法律意见书；
3、符合本办法规定条件的财务顾问主办人的证明材料；
4、营业执照复印件和公司章程等。
【法律依据】
《上市公司并购重组财务顾问业务管理办法》第十一条
证券公司、证券投资咨询机构和其他财务顾问机构申请从事上市公司并购重组财务顾问业务资格，应当提交下列文件：
（一）申请报告；
（二）营业执照复印件和公司章程；
（三）董事长、高级管理人员及并购重组业务负责人的简历；
（四）符合本办法规定条件的财务顾问主办人的证明材料；
（五）关于公司控股股东、实际控制人信誉良好和最近3年无重大违法违规记录的说明；
（六）公司治理结构和内控制度的说明，包括公司风险控制、内部隔离制度及内核部门人员名单和最近3年从业经历；
（七）经具有从事证券业务资格的会计师事务所审计的公司最近2年的财务会计报告；
（八）律师出具的法律意见书；
（九）中国证监会规定的其他文件。

② 任何律师事务所都可以为上市公司出具法律意见书吗

律师事务所来为上市公司出具法自律意见书有法律限制条件。
依据《律师事务所从事证券法律业务管理办法》第八条鼓励具备下列条件的律师事务所从事证券法律业务：
（一）内部管理规范，风险控制制度健全，执业水准高，社会信誉良好；
（二）有20名以上执业律师， 其中5名以上曾从事过证券法律业务；
（三）已经办理有效的执业责任保险；
（四）最近2年未因违法执业行为受到行政处罚。
第十一条同一律师事务所不得同时为同一证券发行的发行人和保荐人、承销的证券公司出具法律意见，不得同时为同一收购行为的收购人和被收购的上市公司出具法律意见，不得在其他同一证券业务活动中为具有利害关系的不同当事人出具法律意见。
律师担任公司及其关联方董事、监事、高级管理人员，或者存在其他影响律师独立性的情形的，该律师所在律师事务所不得接受所任职公司的委托，为该公司提供证券法律服务。

③ 上市公司协议收购

法律分析：收购是指一个公司通过产权交易取得其他公司一定程度的控制权，以实现一定经济目标的经济行为。收购人拥有权益的股份达到该公司已发行股份的30%时，继续进行收购的，应当依法向该上市公司的股东发出全面要约或者部分要约。符合本办法第六章规定情形的，收购人可以免于发出要约。收购人拟通过协议方式收购一个上市公司的股份超过30%的，超过30%的部分，应当改以要约方式进行;但符合本办法第六章规定情形的，收购人可以免于发出要约。收购人应当在收购报告书摘要公告后5日内，公告其收购报告书、财务顾问专业意见和律师出具的法律意见书。已披露收购报告书的收购人在披露之日起6个月内，因权益变动需要再次报告、公告的，可以仅就与前次报告书不同的部分作出报告、公告;超过6个月的，应当按照规定履行报告、公告义务。

法律依据：《上市公司收购管理办法》

第四十八条 以协议方式收购上市公司股份超过 30% ，收购人拟依据本办法第 六十二条、第六十三条第一款第（一）项、第 （二）项、第（十）项的规定免于 发出要约的，应当在与上市公司股东达成收购协议之日起 3 日内编制上市公司收购 报告书，通知被收购公司，并公告上市公司收购报告书摘要。 ? 收购人应当在收购报告书摘要公告后 5 日内，公告其收购报告书、财务顾问专 业意见和律师出具的法律意见书；不符合本办法第六章规定的情形的，应当予以公 告，并按照本办法第六十一条第二款的规定办理。

第四十九条 依据前条规定所作的上市公司收购报告书，须披露本办法第二十 九条第（一）项至第（六）项和第（九）项至第（十四）项规定的内容及收购协议 的生效条件和付款安排。 ? 已披露收购报告书的收购人在披露之日起 6 个月内，因权益变动需要再次报 告、公告的，可以仅就与前次报告书不同的部分作出报告、公告；超过 6 个月的， 应当按照本办法第二章的规定履行报告、公告义务。

第五十条 收购人公告上市公司收购报告书时，应当提交以下备查文件： （一）中国公民的身份证明，或者在中国境内登记注册的法人、其他组织的证 明文件； ? （二）基于收购人的实力和从业经验对上市公司后续发展计划可行性的说明， 收购人拟修改公司章程、改选公司董事会、改变或者调整公司主营业务的，还应当 补充其具备规范运作上市公司的管理能力的说明； ? （三）收购人及其关联方与被收购公司存在同业竞争、关联交易的，应提供避 免同业竞争等利益冲突、保持被收购公司经营独立性的说明； ? （四）收购人为法人或者其他组织的，其控股股东、实际控制人最近 2 年未变 更的说明； ? （五）收购人及其控股股东或实际控制人的核心企业和核心业务、关联企业及 主营业务的说明；收购人或其实际控制人为两个或两个以上的上市公司控股股东或 实际控制人的，还应当提供其持股 5% 以上的上市公司以及银行、信托公司、证券 公司、保险公司等其他金融机构的情况说明； ? （六）财务顾问关于收购人最近 3 年的诚信记录、收购资金来源合法性、收购 人具备履行相关承诺的能力以及相关信息披露内容真实性、准确性、完整性的核查 意见；收购人成立未满 3 年的，财务顾问还应当提供其控股股东或者实际控制人最 近 3 年诚信记录的核查意见。 ? 境外法人或者境外其他组织进行上市公司收购的，除应当提交第一款第（二） 项至第（六）项规定的文件外，还应当提交以下文件： ? （一）财务顾问出具的收购人符合对上市公司进行战略投资的条件、具有收购 上市公司的能力的核查意见； ? （二）收购人接受中国司法、仲裁管辖的声明。

④ 上市公司重组并购流程是什么

流程如下：
1、收购方的内部决策程序
公司章程是公司存续期间的纲领性文件，是约束公司及股东的基本依据，对外投资既涉及到公司的利益，也涉及到公司股东的利益，
公司法对公司对外投资没有强制性的规定，授权公司按公司章程执行。。
2、出售方的内部决策程序及其他股东的意见
出售方转让目标公司的股权，实质是收回其对外投资，这既涉及出售方的利益，也涉及到目标公司其他股东的利益。
3、国有资产及外资的报批程序
收购国有控股公司，按企业国有产权转让管理的有关规定向控股股东或国有资产监督管理机构履行报批手续。
4、以增资扩股方式进行公司收购的，目标公司应按照公司法的规定，由股东会决议，三分之二通过。

拓展资料：
上市公司是股份有限公司的一种，这种公司到证券交易所上市交易，除了必须经过批准外，还必须符合一定的条件。《公司法》、《证券法》修订后，有利于更多的企业成为上市公司和公司债券上市交易的公司。
上市要求
1、股票经国院证券监督管理机构核准已向社会公开发行。上市公司
2、公司股本总额不少于人民币三千万元。
3、开业时间在三年以上，最近三年连续盈利;原国有企业依法改建而设立的，或者本法实施后新组建成立，其主要发起人为国有大中型企业的，可连续计算。
4、持有股票面值达人民币一千元以上的股东人数不少于一千人，向社会公开发行的股份达公司股份总数的百分之二十五以上;公司股本总额超过人民币四亿元的，其向社会公开发行股份的比例为10%以上。
5、公司在最近三年内无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载。
上市程序
公司上市程序
根据《证券法》与《公司法》的有关规定，股份有限公司上市的程序如下:
向证券监督管理机构提出股票上市申请
股份有限公司申请股票上市，必须报经国务院证券监督管理机构核准。证券监督管理部门可以授权证券交易所根据法定条件和法定程序核准公司股票上市申请。
接受证券监督管理部门的核准
对于股份有限公司报送的申请股票上市的材料，证券监督管理部门应当予以审查，符合条件的，对申请予以批准;不符合条件的，予以驳回;缺少所要求的文件的，可以限期要求补交;预期不补交的，驳回申请。
向证券交易所上市委员会提出上市申请
股票上市申请经过证券监督管理机构核准后，应当向证券交易所提交核准文件以及下列文件:
1、上市报告书;
2、申请上市的股东大会决定;
3、公司章程;
4、公司营业执照;
5、经法定验证机构验证的公司最近三年的或公司成立以来的财务会计报告;
6、法律意见书和证券公司的推荐书;
7、最近一次的招股说明书;
8、证券交易所要求的其他文件。

⑤ 哪些业务应当由律师出具法律意见书

★红筹上市法律意见书：为境内企业或自然人，以境内资产或权益到境外设立公司并在境外发行上市（即所谓的红筹股上市）出具法律意见书；
★证券承销法律意见书：担任证券主承销商的法律顾问，对承销商推荐发行公司并承销证券进行法律审查，以避免承销商的风险和责任；
★公司设立法律意见书、公司变更法律意见书：证券公司的设立及其增资扩股，基金管理公司的设立及其重大变更事项，需要律师出具法律意见书；
★股东大会法律意见书、临时股东大会法律意见书：为上市公司的股东大会、临时股东大会进行法律见证并出具法律意见书服务；
★证券发行人法律意见书：为股票发行人、可转换债券发行人和证券投资基金发起人出具法律意见书；
★董事任职法律意见书：为上市公司增发股份、配股以及发行可转换债券出具法律意见书；见证上市公司股东大会并出具意见；见证上市公司重大购买或出售资产的行为及此行为的实施结果并出具意见；为上市公司新任董事、监事解释《董事声明及承诺书》、《监事声明及承诺书》见证并出具法律意见书等；
★承销商招股配股法律意见书：为主承销商、承销商制作的招股说明书、配股说明书出具验证笔录等；

★基金法律意见书：为证券投资基金和基金管理公司发起人所设立的基金是否具备发行与上市的法定条件，出具法律意见书；
★股东年会法律意见书：为股东年会召开见证并出具法律意见书 ★股权股权分置改革法律意见书：为股权分置改革出具法律意见书
2、商业银行股东大会法律意见书：《股份制商业银行公司治理指引》规定，商业银行的股东大会会议应当实行律师见证制度，并由律师出具法律意见书。
3、财政部《关于股份有限公司国有股权管理工作有关问题的通知》规定：
★资产重组法律意见书、国有股权管理法律意见书：设立股份有限公司应提交关于资产重组、国有股权管理的法律意见书；
★股权转让法律意见书：办理国有股权转让，须提交关于股权转让的法律意见书；
★股权担保法律意见书：办理国有股权担保，应提交关于股权担保的法律意见书。
4、企业改制法律意见书：改制企业上报资产处置方案时，应提交律师出具的法律意见书；
5、产权出让法律意见书：产权出让方申请进入产权交易市场交易的，应当向产权交易机构提交法律意见书；
6、产权转让法律意见书：决定或者批准企业国有产权转让行为，应当审查律师事务所出具的法律意见书；
7、产权界定法律意见书、产权交易法律意见书：为企业产权界定和产权交易出具法律意见书；
8、股份有限公司设立法律意见书：设立股份有限公司，应提交律师事务所出具的法律意见书。
9、企业应收款项法律意见书：《关于建立健全企业应收款项管理制度的通知》规定，涉及诉讼的损失，企业应当委托律师出具法律意见书。
10、企业资产损失法律意见书：《企业资产损失财务处理暂行办法》规定，涉及诉讼的资产损失，企业就当委托律师出具法律意见书；
11、企业资产损失法律意见书、企业清产核资法律意见书：为企业在清产核资中的各项资产盘赢、资产损失和资金挂帐的核实和认定，并出具企业资产损失法律意见书、企业清产核资法律意见书；
12、公共信息服务专项资金项目承办合同法律意见书：为外经贸公共信息服务专项资金的项目管理单位与项目承办单位之间实行的项目承办合同出具法律意见书。
13、招标投标法律意见书：为招标数额较大或采取国际招标建设项目的招投标文件、合同文本提供咨询；审查、修改、制作相关法律文件，以及就招标文件最终文本等基本建设大中型项目招标投标出具法律咨询意见书等活动；
14、项目融资法律意见书、项目融资律师尽职调查报告：为国际投融资、项目投资等资本运作出具项目融资法律意见书、项目融资律师尽职调查报告；
15、企业并购法律意见书、企业并购律师尽职调查报告：为企业跨国并购，境内并购出具企业并购法律意见书、企业并购律师尽职调查报告；
16、股权转让法律意见书：为股份有限公司的股权、股份转让出具股权转让法律意见书；
17、权证发行法律意见书：为权证发行出具权证发行法律意见书； 18、股权信托法律意见书：为转让的信托股权出具股权信托转让法律意见书；
19、房地产借款融资法律意见书：为以房地产抵押借款出具房地产借款融资专项法律意见书；
20、不良资产处置法律意见书：为处置不良资产出具不良资产处置法律意见书；
21、资产重组法律意见书、债务重组法律意见书：为企业资产重组、债务重组出具资产重组法律意见书、债务重组法律意见书；
22、关联交易法律意见书：为企业的关联交易出具关联交易法律意见书；
23、根据《期货交易管理条例》、《期货公司管理办法》以及中国证监会相关规章，下列期货业务应由律师出具法律意见书：
★期货公司设立法律意见书：为申请设立期货公司出具法律意见书；
★股指期货法律意见书：为期货公司申请金融期货经纪业务资格出具股指期货法律意见书；

★期货公司股权变更法律意见书：为期货公司变更公司股权出具法律意见书；
★期货公司变更注册资本法律意见书：为期货公司变更注册资本出具法律意见书

⑥ 企业并购上市程序怎么走

由于并购的复杂性和可能存在失败的风险，公司在执行并购行动前须进行审慎的调查研究，充分的评估论证和精心策划设计。一般过程主要分为以下五个阶段：

1.前期准备

首先，有并购需求的企业需要聘请中介机构协助其进行并购活动。中介机构将和公司一起根据其发展战略的需要制定并购策略，初步设计出拟并购物件的轮廓，并据此寻找并购目标，再对合适的目标公司进行比较分析。

2.方案设计

对并购物件的评价结果、并购有关的限定条件(如支付成本和支付方式等)进行多方面的分析评价，设计出相关的并购方案，对并购的范围、程序、对价、支付方式、融资渠道、税务安排、会计处理、合规审查、潜在风险等进行综合筹划。

3.谈判签约

依据确定的方案制定收购建议书或意向书，并以此与被收购方进行接洽并展开谈判，通过沟通谈判结果修改意向书或寻找新的收购对象。如双方达成一致则签订意向书，相关的中介机构可入场协助公司展开尽职调查。如调查结果符合公司预期，双方可订立正式合同。

4.申报审核

收购方与中介机构一同向证监会(及联交所)报送并购相关资料，证监会设有收购及合并委员会，对报送资料进行审核。审核通过后双方即可签署并购合同，并着手办理相关股权的登记或资产权属的过户。

5.并购完成

并购法律程序完成后，为了实现并购的目的和预期，公司须对合并后的公司治理结构、人事安排、管理制度、企业文化等进一步进行整合，最终实现并购的效益，达成并购的目标。

⑦ 外资并购的问题意见

最大负面效应
l、外资并购最大的负面效应在于它有可能导致垄断，从而压制东道国的幼稚工业、控制东道国市场、破坏东道国原有的竞争秩序。一些跨国公司利用其在技术、资金、管理上的优势，通过向其并购的企业提供融资、研究与开发、销售等方面的服务，轻易地并购了一些在行业占主导地位的国有企业，甚至出现了全行业、全地区的国有企业被其并购控股的情况，其后果是恶化了行业内大多数企业的生存环境，大量的垄断利润被外资占有。
克服外资并购负面效应的核心法律就是竞争法体系。目前我国的竞争政策制度建设还很不完善：《反垄断法》至今尚未出台，有关国内竞争的法律只有《反不正当竞争法》，但它只规定了行政垄断、公用事业垄断等不正当竞争行为，对公司因并购方式引起行业过度集中所形成的垄断却没有规定。为了保护竞争、防止垄断，我们必须依照国际惯例，采用市场的、法律的手段来反垄断。要尽快制定《反垄断法》，对外资通过收购国内上市公司可能达到市场垄断的收购行为进行限制，其内容应包括：(1)垄断控制制度；(2)经济过度集中的阻却制度；(3)横向限制和纵向限制制度；(4)不公正交易方法与歧视规制等。
上市公司面临较大风险
2、外资并购可能给上市公司带来较大的风险。目前中国证券市场和国际资本市场还是相对隔离的，国际资本直接投资我国证券市场，不仅可以获得直接投资收益，还可以获得套利的机会，可能造成市场的动荡。另一个是国有资产流失的风险。目前中国国有资产管理和产权交易立法及监管滞后，加上地方政府和企业引资心切等因素，外资并购国有企业时往往出现资产评估不严格和股权转让价格偏低的现象，引起国有资产的流失。当前发生的外资并购中，已有出现股权的转让价格比净资产贬值超过30%的现象。从上市公司内部来看，跨国公司在并购国内上市公司时，除投入设备和资金外，还会充分运用其品牌、技术、服务等无形资产，尽可能无偿和更多地占用上市公司的无形资产。另外，还存在着中小股东的利益受损的风险，外资突然撤离并引发金融危机的风险等。
为了防范这些可能发生的风险，监管部门必须在制度上有所防范。例如，可以借鉴遴选战略投资者的做法，规定外资收购上市公司股权之后，必须持有一定的期限。虽然时间上的限制可能会使得外资收购的退出风险增加，但并不会阻止真正的跨国战略投资者来投资。从金融监管体系来看，加强监管部门对国际资本流动的实时监管，建立金融风险预警机制，在发现苗头时及早干预市场，从而保持市场的稳定和维持市场的信心；从市场发育来看，加快我国证券市场的规范和发展，扩大市场规模和市场容量，培育更多的各种机构投资者，培育健康的投资理念，有助于降低外资撤离对证券市场造成的不良影响；从宏观经济来看，继续保持中国GDP的稳定增长，稳步推进人民币完全自由兑换的进程，维持稳定的政局，有助于增加跨国投资者的信心，防止外资撤离。从评估制度来看。应尽早出台《资产评估准则》，进一步规范评估程序；尽快建立权威的资产评估机构，保证资产评估的独立性和专业性；进一步完善有关政策、法规，加强对企业资产剥离重组的监督机制。在保护中小股东利益方面，应遵循WTO要求的国民待遇原则，要求外资收购方和上市公司按照中国证监会、证券交易所的有关政策履行充分、及时披露有关信息的义务，对于达到强制要约收购触发条款的收购行为，强制其进行全面要约收购；要从整个市场的规范发展人手，切实保护中小投资者的利益。
相关法律法规
3、外资并购的法律不健全，操作规程不明确，限制了外资并购的发展。从目前我国的立法实践来看，对外资并购还没有一套完善、严格的外资审批制度来进行规范。外资并购的法律体系不仅包括直接与并购有关的法律法规，而且包括一系列配套法律法规，如证券法、社会保障法等。由于目前我国这方面的法律还不完善，因此外资对并购的可行性、经济及政治风险很难做出确定的判断，只能小心翼翼地进入并购市场。在具体的并购操作过程中，由于操作规程不明确，往往政出多头并且存在过多的干预，导致并购的手续复杂繁琐，不确定性因素多，增大了并购的交易成本。因此，要用统一的法律法规来规范审批程序，明确审批权限，强化审批责任，简化审批手续，合理确定审批时限。
具体可从以下几方面着手：(1)按照国际惯例实行自动核准制，适当保留普遍审查制，以提高外资审批效率，促进外资引进，有效防止地方政府短期行为和损害国家利益的行为发生。(2)在审批范围上，除了对资产和股权方式进行审批外，也要注意对各种形式的间接收购进行审批，如将非扶持股比例的股份认购、股份清除、认购配股及转配股等促使外商取得企业一定控制权的行业纳入审批范围，以防止外商以此种方式规避中国法律。(3)在外资并购的审批内容上，要具体审查外资进入的行业和被并购企业的规模，对并购后对该行业和中国的经济结构的影响要作出评估。(4)在审批规范上，应当力求统一，保证规范的相互衔接，避免出现政出多门、相互冲突的现象；应设立相应的专门机构，审批权限不宜下放太多；要简化、统一审批程序，做到科学化、合理化。 外资并购中的税收问题
税收利益也许并不构成企业并购的直接动因，管理或战略的需要在很多时候首先驱动企业并购重组，但企业并购重组却必然涉及税务管理。 并购涉及的税收问题比较复杂。
一般而言，资产转让和股权转让的所得项征收所得税，出售机器设备须征收增值税，出售不动产或转让土地使用权和专利、产权、商誉以及专有技术等无形资产须征收营业税，转让股份须征收印花税，该税收由转让双方承担。购买土地使用权和不动产则需在3%到5%的范围内缴纳契税。采用股权并购方式的税收成本远低于资产并购方式，但资产式并购的优势在于能避免债务陷阱，降低并购中的不确定因素。另外，涉及到转让外商投资企业中境外投资方公司的股权是不需要缴纳中国税的。 外资并购法律意见书范本
一、出具法律意见书的依据
这主要是说明律师给出法律意见所凭借的资料、法规。
二、出具法律意见书的范围
主要说明律师出具的法律意见书所要解决的问题。
三、律师的声明事项
这部分内容是律师对一些重要事项的单方强调，主要是表明其所承担的法律责任的范围。
四、法律意见
这是法律意见书的核心部分，是律师对所要确认的法律问题给出的最终结论，即是否合法。
其基本格式如下：
致：ХХ公司(或企业或自然人)
ХХ律师事务所接受ХХ公司(或企业或自然人)委托，担任专项法律顾问，根据本法律意见书出具日前已经发生或存在的事实，以及我国现行法律、法规、规范性文件的有关规定(或ХХ法律法规和规范性文件)，就ХХ公司(或企业或自然人)收购ХХ公司(或企业)股权(或资产)有关事宜，出具本法律意见书。
本所出具法律意见书的范围如下：
1.根据ХХ律师事务所与ХХ公司(或企业或自然人)签订的《律师聘请协议》，ХХ律师事务所审核以下(但不限于)事项后给出相应的法律意见，并给出最终法律意见。
(1)ХХ公司(或企业或自然人)收购ХХ公司(或企业)股权(或资产)的主体资格;
(2)ХХ公司(或企业)出让ХХ公司(或企业)股权(或资产)的主体资格;
(3)本次收购协议是否符合相关法律规定;
(4)律师认为需要审查的其他事项。
2.ХХ律师事务所仅就与ХХ公司(或企业或自然人)收购ХХ公司(或企业)股权(或资产)有关事宜发表法律意见，不对有关会计、审计、资产评估等专业事项发表意见。
本所就以下事项发表声明：
1.ХХ律师事务所出具本法律意见书，是基于ХХ公司(或企业或自然人)已向ХХ律师事务所承诺，ХХ律师事务所审核的所有原始书面材料、副本材料均为真实可*，没有虚假、伪造或重大遗漏。对于ХХ律师事务所审核的文件原件的真实性，ХХ律师事务所没有再作进一步的核实。
2.ХХ律师事务所经过认真审核，证实所有副本材料、复印件和原件一致。
3.对于本法律意见书至关重要而又无法得到独立证据支持的事实，ХХ律师事务所依赖有关政府部门、会计师、评估师、ХХ公司(或企业或自然人)或其他单位出具的文件发表法律意见
4.本法律意见书仅作为ХХ公司(或企业或自然人)收购ХХ公司(或企业)股权(或资产)之目的使用，不得作任何其他目的。5.ХХ律师事务所同意将本法律意见书作为必备法律文件，随同其他材料一同上报，并愿意承担相应的法律责任。
6.ХХ律师事务所未授权任何单位或个人对本法律意见作出任何解释或说明。
7.ХХ律师事务所已严格履行法定职责，遵循了勤勉尽责和诚实信用原则，对ХХ公司(或企业或自然人)收购ХХ公司(或企业)股权(或资产)相关事宜进行核查验证，保证法律意见书不存在虚假记载、误导性陈述及重大遗漏。
鉴此，按照律师行业公认的业务标准、道德规范和勤勉尽责精神，ХХ律师事务所对相关文件和有关事实进行了核查和验证，现出具法律意见如下：
1.ХХ公司(或企业或自然人)具有受让ХХ公司(或企业)股权(或资产)的主体资格。(理由，略)。
2.ХХ公司(或企业)具有出让ХХ公司(或企业)股权(或资产)的主体资格。(理由，略)。
3.本次并购协议符合相关法律的规定。(理由，略)。
4.综上所述，ХХ律师事务所认为：ХХ公司(或企业或自然人)收购ХХ公司(或企业)股权(或资产)的收购双方都具有相应的主体资格，本次并购协
议内容符合相关法律规定，不存在影响ХХ公司(或企业或自然人)收购ХХ公司(或企业)股权(或资产)的重大法律障碍。

⑧ 上市公司经营过程中哪些事项需要律师出具法律意见书

董事会决议

融资

⑨ 快快帮帮我，急急急！！！

境内企业并购项目中的律师业务
一、概述
1、国内现状：随着入世后外资介入的深化及国企改制、民营经济的发展，国内并购呈现高潮，但是律师尚不能完全适应业务发展的要求。其他服务群体同律师竞争，国企业改制大多是在专业咨询机构指导下设计方案实施操作，律师只是个别环节作为陪衬，没有发挥应有的作用，其原因一是与现实环境有关，同时律师的业务素质也不适应；好的一方面是，新一轮国企改制并购大潮为律师参与提供了相遇，而且以往失败的改制使人们看到了规范改制行为的必要性、迫切性，并购活动也不断地从行政主导式向法律政策主导，由暗箱操作向公开操作转变。
2、在改制或并购业务领域律师非诉讼业务主要：
（1）前期咨询和调查；
（2）并购过程中就具体问题出具法律意见书；
（3）起草与并购有关的法律文件，合同……
（4）更高层次上为并购设计方案并具体指导实施，这也是前述律师的弱项。
二、律师参与并购业务的流程（以有限公司为例，从买方角度）
（一）并购项目的总体结构设计就考虑的因素1、客户是谁：收购方/出资方，我们以收购方为主线讲：
此前是否存在交易关系，各方的目标，哪一方处于优势，交易项目的性质（是战略收购还是财务收购），其他因素
2、是否上市公司有不同要求，我们以有限公司之间收购和以收购方为主线：
有线公司应考虑的限制，除有关法律规定外，还包括公司章程、其他出资人的优先权（举例）、其他
3、是资产收购还是股份收购（或叫出资收购）资产收购：是否特定资产，比如质押抵押物，是否须经第三方（债权人）同意，动产/不动产，具有复杂性。
股权收购意味着承担原出资人的全部义务，外资收购时还应考虑是否符合外商投资产业指导目录，收购后出资比例（25% ）限制对公司的影响；收购国有资产导致出售方失去控股地位时能否通过相关审批，其他如目标公司与其债权人否有限制性约定等等。
4、收购方式：协议、竞价、招标、拍卖
国有资产必须通过产权交易机构公开竞价出售，只有经批准或只有一个竞买人时才允许协议收购。
协议收购时买方处于主导地位，应控制并购文件；竞价出售情况则有所不同。
5、对价支付：1）支付形式：现金/股票或其他财产形式，外资收购中如果不使用外汇，须经外汇管理部门核准。
2）支付期限：多是分期付款，在合同中对收购方设立保护性条款，比如约定对价调整条件，对尾款的损失抵押条件及提存方式等，应当注意《企业国有资产转让管理暂行办法》和《外国投资者并购境内企业暂行规定》的规定（两者有区别），两者之外的情况可协商确定。
6、其他应考虑的因素
1）税务问题（在国外很重要）外汇管制
2）价值评估问题（评估方法有多种），特别是国有资产和外资收购，应进行评估和履行相关审批手续。注意两者的区别，评估方式及是否须经审批核准，决定了交易价格的确定依据。中间地带，民企之间收购无经限制。
3）环境保护问题
4）法律风险，比如有重大诉讼
5）并购监管，目前在国内是趋向越来越严格，特别是对大型交易中的反垄断要求，可展开讲：反不正当竞争法的一般规定不能满足要求，《外资并购规定》的内容，影响，《反垄断法》制定情况，当前垄断的情况等等。举例
（二）并购程序
收购程序，三个阶段：
（一）前期洽谈达成意向书阶段
律师的工作初步调查，提供法律咨询，制作前期文件
（二）谈判签约阶段
尽职调查，提供法律意见书，制作并购文件
（三）交割阶段工作
交割前的尽职调查，准备交割文件，拟定交割备忘录（载明交割所需的各项文件，并于齐备时进行验证以确定是否可以开始交割），协助办理各项审批登记手续。
流程图：以协议并购为条件
前期协商，收购方与出售方（目标公司股东）或目标公司进行洽谈，初步了解情况（是否有意向或终止），律师在信息收集和调查的基础上向委托人提示法律风险和防范措施，必要时出具法律意见书，并为委托人起草收购意向书等前期法律文件。
2、签订意向书
和签订独家谈判协议（上市公司和国企收购不可行）和保密协议。（也可以是在意向书晨的保密条款和独家谈判条款，应当确定谈判保密限期）；
意向书的主要内容应包括：1）收购标的；2）收购方式和合同主体；3）收购价及价格确定方式；4）对价支付；）是否需双方股东会决议通过；6）是否需政府主管部门批准；7）收购所需满足的条件；8）保障条款，包括独家谈判（排他协商）条款、提供信息资料条款、不公开条款（各方在共同公开收购事项前，任何一方不得向第三方披露收购事项目信息资料）、锁定条款（在意向书有效期内，收购方可依约定价格购买目标公司，对方不能拒绝）；9）附加条款，包括终止条件、保密条款等。
保密条款内容应包括：适应对象范围（知情人范围）、保密事项范围、保密期限资料的返还及销毁等。
律师应向委托人提示意向书与正式收购合同效力的区别，明确哪些条款具有约束力，一般保障条款保密条款具有约束力。
3、在此基础上收购方在目标公司协议下对目标公司资产、债权债务进行清理，进行资产评估（注意国有资产评估的特殊要求），对目标公司管理架构进行详尽的调查，对职工情况进行统计造册。
这部分工作中律师最主要的任务是进行尽职调查，下面着重讲。
根据审慎性调查及价值评估确定是否继续实施并购
4、收购双方及目标公司债权人代表组成工作小组草拟并通过收购实施预案。
债权人与被收购方达成债务重组协议，约定收购后的债务偿还事宜。
5、收购双方正式谈判，协商签订收购合同
律师的工作包括起草并购合同等法律文件、参与谈判、合同制作（文件制作），作为单独部分后面讲。收购方律师应当争取起草法律文件，这样可以主导文件制作，也谈判中占据主导位置。谈判中最主要的问题是交易价格，交易价格直接影响到合同当事人其他的权利义务的分配，比如：1美元象征性对价收购，出售方就可以不做陈述与保证，总之需取得平衡，这要求律师的法律判断要和客户的商业利益相结合。好律师不仅要知道哪些能做哪些不能做，还要创造性地运用法律使客户获得最大的商业利益。
6、双方根据公司章程或法律法规的要求，将合同提交各自的权利机构（如股东会）就收购事宜进行表决（这项工作可能在签约之前已完成）。
7、双方根据法律法规的要求将收购合同交有关政府部门批准或备案。
参见外资并风和国有资产并购的规定。
8、产权交割，既办理资产转移、经营权转移手续
交割涉及的行为包括：（1）签署相关的交接法律文件（有时签约与交割可能同时进行）；（2）交付有关的证明和资料；（3）支付对价或资金结算；（4）办理所有权转移手续。律师应制定交割/交接时间表和清单/备忘录，明确上述工作。
资产收购自交接日所有权转移，股东权收购，自交割日权利义务转移。后续工作包括将股东记入股东名册、办理工商税务、国有资产土地、房产、社保等变更登记手续。外资收购国企后，原国企划拨的土地必须办理出让手续。（接指引第21、22、23条）
三、尽职调查——重要性
目标和宗旨
从收购方来讲：确认了解出售方资产和权益，发现潜在的责任和风险，从而使收购方做出以下决定：调查收购价格，或提出交易的先决条件，或退出收购。
2、尽职调查的种类：法律/财务/专业（各专业调查应相互协调，律师应起协调作用，有些法律风险是包含在财务风险和其他风险中的）。
3、尽职调查的范围：目标公司公司结构、主要合同、贷款和担保、相关证照、资产（包括不动产）劳保、环保、知识产权、诉讼、保险等等。详见清单
4、为了便于工作，双方可协商建立资料室。
5、尽职调查的工作阶段：（1）签约前（2）签约后交割前
目的：明确并割前目标公司的状况，确定是否地行价格调整，确定责任的归属及承担（并割日前资产状况与陈述保证、承诺不符，卖方承担责任）。
6、尽职调查与合同条款的关系：（1）陈述与担保；（2）保证；（3）补偿担保；（4）先决条件。
四、收购合同，合同由合同和附件组成
并购协议通常应包括的主要条款见P32和“指引”。
陈述和担保、承诺/保证/先决条件/补偿保证。
其内容的设定主要依据尽职调查的情况设定。
（一）陈述和担保（承诺）定义？无
是并购协议中主要条款，对买方讲是最重要的条款
1、对收购方而言，陈述担保的目的；
1）就出售方知悉（但收购方不易验证的）事实的陈述；
2）填补尽职调查的漏洞（任何调查都不可能万无一失）；
3）确认收购方作出收购所依赖的事实；
4）为收购方提供在主要事实不实的情况下停止交易，重新谈判、调整价格或提出索赔的合同依据；
5）针对某些事实要求对方提供的法律意见书。
关于法律意见书，律师应当慎重出具，因为一旦有误，将会带来对自己和所里一系列不良影响，甚至被索赔（建伟所与恒基公司案），律师仅对法律问题出具意见，对事实问题不应出具意见，同时呼唤律师执业责任保险尽早出台。
2、陈述担保的范围
1）公司组织架构、授权和资产总额；
2）资产（包括无形资产、知识产权）；
3）负债；
4）财务报表；
5）税务；
6）合同、租赁和其他义务；
7）劳动保险事宜；
8）守法和诉讼情况；
9）产品责任；
10）环境保护；
11）其他。
3、它包括：
1）买方的陈述与担保：保证己方具有实施收购的资产和财务能力；
2）卖方的陈述与担保；
3）目标公司的陈述与担保，保证没有隐瞒影响收购事实的重在问题，在股份收购中，目标公司的陈述与担保尤为重要。比如目标公司关于从业人员、工资待遇问题的陈述可以是：“本协议附件（ ）全面披露了从业人数、工资待遇，并可长期保存，交割前公司不设立新机构、招录新人员、提高工资待遇、增加额外支出……”。
作为出售方也应有自己的应对策略：比如：限制范围、设立重要性标准，对非重要事项披露不实不承担责任，设立了“了解程序”等条件，比如：“根据公司管理层了解的情况……”，尽量披露目标公司的情况。
（二）保证：是要求目标公司在签约后至交割前这段期间应作为或不作为的事项，以及交割后履行特定义务。
其范围常有：
1、交割前：（1）不作为：例如停止关联交易、不放弃权利、不转移资产、不修改合同、章程、不分红等等；
（2）作为：允许收购方接触资料，与目标公司有关人员访谈，目标公司取得有关项目并购的政府批准等等；
2、交割后：竞业禁止、保密、其他该部分内容与陈述与保证及先决条件可能存在重叠。
（三）收购先决条件（见指引）
当所有先决条件具备后，才能履行股权/资产转让和付款义务。
这些条件一般包括：
1、收购行为已取得相关的审批手续，如当涉及金融、建筑、房地产、医药、新闻、电讯、通讯等特殊行业时，需报行业主管部门批准。
2、收购各方已取得所需的第三方同意。
3、至交割日止，各方因收购项目所做的陈述保证承诺声明均实际履行或符合合同要求，如财务目标实现等。
4、收到其他特定的交割文件，如财务报表、法律意见书等。当然先决条件主要是买方向目标公司和卖方设定，但卖方也可以向买方设定先决条件。
（四）补偿保证，我国法律没有这个概念。
指因交割前目标公司的行为导致的，交割前（签约时）无法确定的，交割后可能发生的或有损害，被收购方应承担的赔偿责任.常见的或有损害有：税务、环境保护、未发现的债务及某些或有负债实际发生，产品责任（交割前销售的）等。卖方通常不愿意设立此条款，它影响到交易的价格和价款的支付，通常买方要求将尾款提存或延期支付，卖方则希望在保证有效期限、责任范围和赔偿上下限上设定限制条件。例如“单笔或累计10万元以下的损失不赔”等。
五、风险控制/风险的管理
（一）风险分类：主体类、财务类、有形资产、无形资产、人员类、经营类、其他。国内并购项目中风险表现的特殊性：
1、企业稳定性风险：签约后可能人心涣散，生产经营停顿、出现失控状态；
2、人员风险：人才流失；
3、资产安全风险；
4、并购价格风险：买卖双方恶意串通导致国有资产流失；
5、财务风险：对无形资产认识不充分，未记入帐册。
并购项目中的主要风险分类和表现
1主体类风险
1、目标公司不是依法组建，合法存续；
2、股权有瑕疵，包括：股权限制流通、股权有权利限制或设置担保权利；
3、股权转让没有得到相应的批准和授权，或不符合公司章程的规定；
4、对公司的组织性文件做出了对卖方不利或影响并购交易的修改；公司规定或相关约定对股权转让构成实质性障碍
2、财务类风险
不提供或提供的帐簿、报表及凭证不完整、不清楚或不能长期保存随时核对
3 有形资产类风险
1、因定资产状况不实或存在权利瑕疵、或权利限制；
2、在签约日至交割前，大额支付；
3、库存不实
4、隐瞒应付（工资、税收、社保、住房基金、公共能源费用……）；
5、签约日至交割日间擅自和分应收帐款，做出免除、消减或延迟等不利买方的行为；
6、不披露或不完全披露“或有债务”；
7、资产的保险状况不实；
8、资产的纳税情况不符，导致补交或处罚。或有债务的发生主要是担保、纠纷等因素的影响
4 知识产权类风险
1、商业秘密、其他知识产权随人员的流失而流失；
2、购买大型设备没有得到相应的软件许可，事实上造成固定资产贬值；
3、经营行为中侵害他人知识产权；
4、核心技术、知名品牌没有获得相应的知识产权保护；
5、无形资产入资有瑕疵；
6、无形资产评估价值有瑕疵。知识产权不明确导致或有债务
5人员类风险
1、需要的人力资产流失；
2、在交割前增加机构设置、提升雇员职位、增加雇员的工资奖金或其他待遇；
3、职工安置不当；
4、高管人员合同中有“降落伞”条款，对并购交易构成障碍。
6 经营类风险
1、主要经营项目是限制或淘汰项目；
2、客户流失；
3、在签约日至交割日之间，签署大量购买、服务类合同，影响以后的经营；
4、签约日至交割日企业非正常运营。有些项目是对外资限制或禁止进入的项目在交割日前对外提供担保或对并购交易卖方的担保提供反担保其他风险：环保、保险……
（二）风险评估：
1、评估的主要内容：有哪些风险、风险产生的原因、控制风险的条件；
2、确定风险等级、顺序；
3、确定控制风险的方式，划定控制范围和防范措施，按收购目的的排序风险，并依此规划出哪些风险不能签约，哪些风险需对方提供必要的保证，并从工作程序和时间上做出合理的安排。
（三）风险控制方法：
1、工作程序上制定工作时间表，尽理缩短签约到交割的间陋时间；
2、合同条款的控制：陈述与保证、担保、保密等。
3、核心：尽职调查。