公司转让两方都要做法律尽调

⑴ 公司转让的法律事务

律师在股东出资转让中的法律事务：
有限责任公司股；东出资转让作为典型的公司法上的非诉讼法律事务，涉及到大量的法律法规和‘国家政策，需要协调股东之间；股东与公司、公司与政府部门、中介机构之何大量的关系和活动并需要起草大量的法律文书{整个过程需要法律专家来指导和监督，这为律师提供了次量的服务事项。
1、提供法律和政策信息，提出出资转让的总体安排，协助股东和公司选择当的受让人和中介机构：律师作为出资转让业务的法律顾问，应向股东和公司提供国家现行的有关公司出资转让的法律、法规和部门规章，以及国家有关产业政策信息，对出资转让的全部过程提。出总体安排，主持各方参加的协调会，并协助转让出资的股东和公司选择适当的出资受让人和选聘合法的会计师事务所、评估事务所等中介机构，规避经营风险。
2、起草和审核出资转让过程中的法律文件，指导双方签订各项法律文书。该项业务中涉及的法律文件主要有：出资转让申请书；股东会决议、转让出资协议、出资证明书、股东名册、公司章程、变更登记注册事项申请书、转让出资公告等。
3.指导和监督办理股东出资转让的全过程，对有关事项出具法律意见书，确保转让过程合法有效。股东出资转让涉及到大量的法律关系和法律法规，其过程相当复杂，为确保其过程合法高效，降低转让成本（包括时间成本），减少不必要的曲折和时间浪费，就需要律师来指导和监督，使转让行为得到法律保护和政府部门的确认。
4.对办理完出资转让的公司和新股东进行辅导。辅导内容主要是权利意识和法律意识的辅导，使新股东在公司股东会、董事会等机构中正确行使其权利，直至股东结构变化后公司仍能正常运作，确保公司和各股东的利益都得到最有效的保护。具体可对公司高中级管理人员进行法制培训，列席公司股东会、董事会，起草、审核公司各项法律文件等。

⑵ 法律尽职调查的主要内容

法律尽职调查就是一种法律调查行为，通过收集并从法律或规范性政策文件的角度进行调查、研究、分析和判断目标公司相关资料、文件、信息以及其他事实情况的，以获知公司交易行为(资产收购、股权收购、公司并购、重大资产转让等)所需了解的属于目标公司的重要事实，从而为交易行为提供合法性意见和风险性意见。法律尽职调查包括以下主要内容:
一、审查目标公司的主体资格
对目标公司主体的合法性的调查主要有两个:一是其法人资格，即目标公司是否依法成立并合法存续，包括其成立、注册登记、股东情况、注册资本交纳情况、年检、公司变更、有无吊销或注销等。二是其经营资格，即是否具备从事营业执照所确立的特定行业或经营项目的特定资质，如建筑资质、房地产资质等。
二、审查目标公司进行本次交易行为的合法性
主要是审查目标公司进行交易行为是否已经履行了特定的程序，如主管机关的审批、公司相关机构的批准等，审查目标公司进行交易行为是否有法律上的限制。
三、审查目标公司的资产情况
主要是核实目标公司的各项资产的权利状况、权利是否有瑕疵、相应的资产是否赋予了相应的价值以及资产是否有降低的风险。
四、审查目标公司的债权债务情况
主要是核实目标公司债权的实现有无法律上的障碍以及实现的难易程度，债务承担的风险以及承担的大小。
五、审查目标公司的重要交易合同
对于公司的存续与发展相当重要的交易合同，通常包括长期购买或供应合同、技术许可合同、大额贷款合同、公司担保合同、代理合同、特许使用合同、关联交易合同等等。律师对这些合同进行审查，目的在于确定交易完成后会不会影响合同中规定的预期利益，确定这些合同中权利义务是否平衡，目标公司是否处于重大不利的情形中。
六、知识产权
律师应审查知识产权的权利状况，是所有权还是通使用权、有效期、有无分许可、是否存在侵权诉讼等等。
七、审查目标公司的管理人员与普通员工的安排
主要审查以下内容:交易对雇佣人员有无影响，是否有相应的激励措施，是否存在对此次交易造成障碍的劳动合同，解除劳动合同所付出的代价，有无可行的解决方案或规避措施。
八、对目标公司是否存在重大诉讼或仲裁的调查
公司的诉讼或仲裁活动直接关系到公司的责任和损失的可能。律师的审查将注重于这些诉讼或仲裁胜诉的可能性，以及由此可能产生的法律费用和赔偿责任的开支。
当然，以上是法律尽职调查的主要内容，但法律尽职调查不限于以上内容，根据交易的具体内容，也有可能还有其他的内容。需要说明的是，并非所有的尽职调查都要审查以上所有内容。对于不同的交易内容，尽职调查的内容和重点均有所不同。

⑶ 公司转让，双方需要注意什么

1、审计公司财务状况，确保公司不存在债务问题

这主要是针对公司承接方来说的，因为债务是随着公司转让而发生变更的。因此，在承接一家公司之前，我们的承接方一定要带财务审计这家公司的资产状况，注意核实你所要承接的公司是否存在债权债务问题，保证公司的财务情况透明干净，要知道，如果你没能在承接这家公司之前查清这些问题，接手公司后你将承担原有公司的债务。

2、检查公司经营状况，确保公司历史业务合理、合法

审查转让公司的业务也是非常有必要的，我们主要是确保公司之前业务的合法性，看看转让公司以前是否是合法经营，在经营过程中有没有违法犯罪的活动，在工商局档案中是否有不良记录等。这些信息将影响着我们公司日后的经营和管理，避免因为公司之前的历史遗留问题二影响公司日后的经营与发展。

3、公司往年的年检是否按时参加

公司的工商年检作为国家机关检查企业的一种最重要的形式，不按时参加工商年检的企业会被列入黑名单，企业的信誉相应会下降，如此被记录在案必然会影响企业日后的发展。

4、带领专业审计人员查看公司审计报告

公司是否是垫资注册公司，公司的注册资金是否出资到位?是否有抽逃资金的现象，公司账目是否合法等等，存在这些问题的公司在转让中和转让后都会带来一系列不必要的麻烦，因此，在转让前，我们必须要请专业审计人员审核该公司的审计报告。

⑷ 企业并购中，有哪些法律尽职调查实务

收购前的最重要的工作就是尽职调查，也称审慎调查（Due Diligence），指的是在收购过程中买方对目标公司的资产和负债情况、经营和财务情况、法律关系以及目标企业所面临的机会以及潜在的风险进行的一系列调查，这些调查通常委托律师、会计师和财务分析师等独立的专业人士进行，从而决定是否实施收购。

一般来讲，专业机构所做的尽职调查包括财务尽职调查、税务尽职调查、业务尽职调查和法律尽职调查等。

一、尽职调查的原则

买卖双方对尽职调查的期望不同，一方面买方希望更彻底地了解目标企业的状况，尤其是发现存在的和潜在的风险，卖方则期望买方的尽职调查是在发现企业的价值所在。因此，买方总是希望卖方尽可能地配合尽职调查的完成，而卖方出于谨慎的考虑，一般不愿意买家过多了解企业内部的情况，总是试图有所保留。此外，如果不注意沟通，买方对目标公司的尽职调查常会引起目标公司管理人员的疑虑和猜疑，从而对交易产生不良的影响。买方应该认识到尽职调查并不能保证交易的最终完成，完全的、彻底的尽职调查常是导致最终交易失败的主要原因。因此，尽职调查实际上是一门艺术，对买方来说尤其如此。买方不应该奢望发现所有的问题，而应该关注那些可能对目标公司现在和将来产生重大影响的问题，也就是说“关注风险”，尽力发现隐藏在目标公司背后的财务风险、经营风险、法律风险以及交易本身的风险是尽职调查的基本原则。

二、尽职调查的目的和时间

买方尽职调查的目的是为了确定其所购买的企业对收购方股东不存在隐蔽的不必要的风险；而卖方尽职调查的目的则是为了确认放弃控股权不会给公司所有者和员工带来不合理的风险。 尽职调查贯穿于整个并购过程，有时持续几周，有时则可能持续12个月或更久。为了使尽职调查能够顺利进行，一般买卖双方在开始时需要签署一份《收购意向协议》（简称“意向书”）。意向书是一种收购双方有预先约定的书面文件，用于说明双方关于进行合约谈判的初步意见。大多数意向书在法律上并不具有约束力，只是包含了某些约束性条款。意向书对尽职调查的时间、卖方能提供的信息资料和便利条件等均有明确的规定。

三、尽职调查的参与者

（一）谁来参与尽职调查

尽职调查是由买方或卖方自己来做，还是请中介机构来做？这个问题主要取决于尽职调查的复杂程度以及买方或卖方的经验。当买方或卖方缺乏经验或对于某些行业如金融行业的尽职调查工作量非常大时，则会聘请专门的中介机构来完成尽职调查的主要工作，尽管如此，尽职调查的最终结果仍然需要买卖双方自己的判断，中介机构的意见仅是一个参考而已。 在一个复杂的并购交易中，不仅需要会计师、律师的帮助，有时还需要专门的工程师、IT专业人才以及环境问题专家来协助对某些问题的调查。

（二）聘请中介机构的费用

中介机构的收费差别很大，有些银行、会计师或律师事物所甚至是不收费的，因为他们希望提供的是包括其它收费事项的套餐服务。一般来说，收费并无绝对的标准，而是双方协商的结果。名气大的咨询机构的收费也较高，投资银行的收费明显地高于其他的中介机构。在国外，中介机构的成本常参照雷曼公式为计算基础：购买价格的第一个100万美元的5%，第二个100万美元的4%，第三个100万美元的3%，第四个100万美元的2%，第五个直至第二十个（含第二十个）100万美元的1%。对于交易额较大的，例如超过1亿美元的交易，一般平均的费率在0.5%至1%之间。

四、尽职调查的内容

尽职调查的内容因行业、公司规模等有很大不同。

（一）卖方尽职调查的内容

在企业并购交易中买卖双方的目的是不同的，卖方可能关心买方购买目标公司的目的、买方以前参与并购交易的情况、买方对目标公司的战略规划、买方股东和高层管理人员的素质等内容，因此卖方尽职调查的范围可能但不局限于以下几个方面：

1、买方的经济实力

毫无疑问价格是并购中最重要的因素之一，虽然最好的买主可能不是最高的出价者，但买方的经济实力经常对一笔并购交易起决定作用。有实力的购买者经常自己投资购买，而小企业则经常从外部融资购买，也就是所谓的“杠杆收购”。“杠杆收购”是指某公司用借来的资金收购其他公司的股份和资产，导致公司新的资本结构呈现为高度负债。一般来说，购买方都是先创立一个新的“壳公司”，然后以壳公司的名义购买目标公司的股份，随后立即将壳公司与目标公司合并以便用被收购公司的资产来偿还债务。由于杠杆收购经常使并购企业在并购后处于高负债的状况，因此，杠杆收购在美国等国家卖方倾向于避免这种方式或增加其他的限制条款来保护自己。

2、买方购买目标公司的动机

价格虽然是一个重要的因素，但并不是唯一的因素，买方购买目标公司的动机经常决定着目标公司未来的发展方向。购买者可能是在为追求企业多元化经营而涉入一个新的投资领域，也可能是希望在单一行业中继续发展壮大自己，一般来说前者意味着较大的经营风险，当然这也要视具体情况而言。

3、买方以前参与并购交易的案例

买方以前参与并购交易的案例之所以重要，是因为卖方由此可以检验买方在并购方面的实力和经验，并推测买方本次交易的真实目的。有些买家并不想长期投资一家企业，他们一般只关心企业的短期利益，很有可能损害股东的长期利益；而有些买方虽然有长期投资的设想，但缺乏成功的并购经验，将无法带领企业取得成功。因此，研究买家过往的并购案例是卖方了解买家的一条重要途径。

（二）买方尽职调查的内容

一般来说买方对目标公司的尽职调查要比卖方对买方的尽职调查复杂，虽然尽职调查的范围因不同需要而有相当的灵活性，但是尽职调查一般至少应包括四方面的内容：

1、财务方面尽职调查

主要对财务报表的真实性进行审查，试图发现“积极”和“消极”两方面的内容。其中可变现证券、应收帐款、不动产、长短期负债、对股东或关联企业借款以及股东担保等或有负债事项的分析均是尽职调查的重点。

2、经营管理尽职调查

主要是对目标公司的市场营销、风险控制系统、人力资源管理、环境问题、企业文化、IT等多个方面进行审查和分析，重点关注存在的风险问题。

3、法律方面尽职调查

主要对企业现在或潜在的法律诉讼进行分析，包括对并购可能遇到的有关法律问题进行分析。例如目标公司与其它公司发生的诉讼案件、目标公司遭遇消费者的索赔案件以及可能遭受的来自其他股东的诉讼等等，审查人员关注的重点是那些败诉可能对目标公司经营活动产生重大影响的案件。

4、交易尽职调查

尽职调查除了涉及目标公司本身的财务风险、经营风险和法律风险外，还涉及对并购交易本身带来的并购前后买卖双方可能承担的风险，交易尽职调查主要对交易本身存在的风险进行调查，其中最重要的则是对收购协议条款的审查。

（三）评估与定价

对买方而言，尽职调查的目的除了揭示企业潜在或未来的风险外，主要还是对企业的价值有一个更准确的判断。 对卖方而言，在出售前对企业有一个合理的估价也是不可或缺的步骤。卖方的估价一般始于出售决定后，而买方对目标公司的估价则分两个阶段，第一个阶段是初步的估价，主要基于对目标公司做前期尽职调查后形成的一个初步的判断，第二个阶段则一般是双方达成初步的意向之后买方对目标公司的深入的尽职调查，这一阶段主要根据尽职调查的情况对企业的估价进行调整。 企业的定价方法也不容忽视,企业价值分析的方法有很多，例如重置成本法、投资回报率法、股东权益倍数法、现金流量贴现法等，其中现金流量贴现法（DCF）已经成为最常用的方法之一，它考虑到了已经产生的现金流（历史上）和预期企业未来产生的现金流。 由于不同定价方法常导致不同定价结果，因此交易双方为了便于就交易价格达成一致，常在意向协议中明确企业的定价方法。但即使双方使用同一定价方法也可能因主观判断的不同而产生较大的差异，需要通过谈判来达成妥协。

五、收购协议是交易尽职调查的重点

收购协议阐述了买卖双方对收购交易所达成的合法共识，从某种程度上讲，收购协议是买卖双方尽职调查结果的具体体现，因此，对买卖双方来说，对收购协议条款的审查都是至关重要的。特别是跨国并购，由于涉及多国司法体系和法律适用问题，对收购协议的审查将会更加复杂。

（一）意向协议

意向协议是用来说明双方进行合约谈判的初步意见，通常包括交易形式、交易价格、支付方式及交易完成的先决条件等内容。意向协议并不是任何并购交易所必须的一个文件，但有助于明确交易的基本条款，使买卖双方尽快对完成最终交易达成共识。意向协议一般都特别指明对交易的完成不产生约束性责任，但包含了某些约束性条款，例如对商业机密、费用承担、卖方在一定时间内不与其他买方进行谈判等约束性条款。双方尽职调查的重点在于明确哪些条款具有约束力，哪些条款可以有条件地撤销。

（二）收购协议

收购协议是买卖双方为完成收购交易所达成的具有法定约束力的法律文件，无论有没有意向书，各方及其律师都必须就正式的协议进行谈判，以便确立各方在并购前后的所有权利和义务。收购协议一般包括下列主要内容：

（1）买卖双方情况介绍：主要对交易的背景和买卖双方的基本情况进行介绍。

（2）交易价格和转移机制：主要对交易的价格、资产负债的转移方式等内容进行描述。

（3）买卖双方的陈述与保证：双方主要陈述自己的法律和财务状况、融资能力等。

（4）买卖双方的合约：主要包括在签约和完成交易期间双方的权利和义务。

（5）交易完成的条件：主要列出完成交易所必须满足的条件，如果这些条件未满足，双方都无权放弃交易。

其中递延条款一般是最重要的交易完成条件，买方通常会坚持在某些条件下买方可以放弃完成交易。 （6）赔偿条款：主要对陈述与保证、合约部分的毁约行为明确双方的赔偿责任。 双方的利害关系主要体现在交易完成条件和赔偿条款部分，而这两部分的内容则直接与（5）和（6）项内容的表述有关。因此，（3）、（4）、（5）、（6）项内容是交易尽职调查的重点。

⑸ 为什么要对企业进行尽职调查

摘要：尽职调查来龙去脉

文|刘斌（中国人民大学管理学博士，访美学者，知本咨询首席国企改革专家）

编辑|亿亿

“尽职调查”，简称“尽调”，这个词语经常在涉及企业股权和其他重大经济行为时被提起，专业人士对其中内容相对明白，其他企业管理者总觉得这个概念过于抽象。混改是企业发展中的大事，引入投资者的这个环节，所有正式表达意愿的潜在投资者都会提出，“我需要搞一个尽调”。

那么，什么是尽调？在混改中企业投资人的尽调，主要解决什么问题呢？

一、尽职调查来龙去脉

企业并购和投资行为是项复杂的法律工程，并购的成功与否取决于众多因素。其中，投资者对目标公司了解的程度是众多决定因素中最为重要的因素之一。因此，投资者必须对目标公司进行必要的调查，了解目标公司各方面的情况。

这样的调查工作往往不是投资者自己能够独立完成的，必须委托专业机构进行，比如委托律师调查目标公司的主体资格、目标公司经营管理的合法性、目标公司资产、债权债务等可能存在的法律风险等等，委托资产评估公司对目标公司的资产进行评估，委托财务咨询公司或者其他专业机构对目标公司的经营能力、经营状况、竞争能力等方面进行调查、评估，委托专业机构对目标公司的技术能力进行调查、评估，委托环境评估机构对目标公司所涉及的环境保护事项进行评价，等等。在实践中，这些调查被称之为“尽职调查(Due Diligence)”。

可见，尽职调查是为了帮助投资者深入了解被投资或者被并购企业方方面面情况的总体过程，形成的结果，一般是投资者自行起草或者委托的中介机构起草的《尽职调查报告》。通过这个成果，投资者来判断一家潜在投资企业是否与自己的投资战略和原则相吻合，是否达到了投资价值标准，对投资后续谈判和最终投资决策提供参考意见和建议。所以，尽职调查在企业股权投资中起到基础环节的作用，所有各方都要给予高度重视。

那么，一个尽职调查一般包括哪些具体的内容？我们做一个概览性的说明：

一般在投资、收购兼并中的尽职调查往往分为三个方面进行 ：

商业调查

即对被投资对象的市场现状、市场前景的调查。商业调查经常涉及到投资价值的确定方式，一般由专业的咨询公司来做。

法律事务调查

法津事务调查涉及到被并购对象一切可能涉及到法律纠纷的方面，如投资对象的组织结构、正在进行的诉讼事项、潜在的法律隐患等，该项工作一般由律师事务所来进行。

财务尽职调查

财务尽职调查往往不会涉及到投资价的确定，但是，只要是投资方委托的事项，如了解被投资企业的资产负债状态、经营成果、内部控制、或有负债、或有损失、关联交易、财务前景等，都可以成为财务尽职调查的范围。这些调查结果会对投资的进行与否有直接的影响。

通常，一个完整的尽职调查项目，会深入了解企业十大方面的内容，已达到相对深入扫描企业全景的状态：

公司背景

行业分析

财务和会计资料

财务报告制度和会计程序与控制

税收

组织，人力资源和劳资关系

营销和产品

加工制造和物流

研究与开发

财务比率

二、混改尽职调查的特点和重点

投资目标不同，尽职调查会在基本框架的基础上，进行各种适应性优化。混改是国有企业股权结构改变的主要方式，通过吸引外部投资者的方式推动国企市场化改革的进程。在这种战略性行动中，尽职调查也有几个突出的特色：

突出业务前景价值

⑹ 的法律规定，公司股权转让需要注意哪些

股权自由转让制度，是现代公司制度最为成功的制度之一。随着中国市场经济体制的建立与发展，国有企业的革新及新《公司法》的修改与实施，股权转让已经成为企业募集资本、产权流动重组、资源优化配置的重要形式之一。在股权转让过程中，作为收购方的话需要注意做好对目标公司进行的尽职调查工作。针对目标公司应该查清的事项有：1、目标公司的股权结构、资产状况、负债状况、欠税情况、或有负债等情况。2、目标公司章程的内容，尤其要注意章程中对股权转让的限制性规定。一般情况下受让方应当与出让方共同聘请专业律所、会计师事务所、资产评估机构等对目标公司的法律状况、财务状况、重要资产等事项进行尽职调查，并将尽职调查报告作为股权转让合同附件。法律依据：《中华人民共和国公司法》第七十二条有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。