娄耀雄律师

『壹』 垃圾短信的专家解析

针对垃圾短信泛滥问题，四川法典律师事务所律师都燕果撰文指出，在用户没有订制、申请某种短信服务的情况下，短信服务商擅自提供有偿的信息服务，相当于商业上的“强买强卖”行为，侵犯了用户的消费选择权和事先知情权，侵害了他们的利益。“垃圾短信涉嫌侵犯他人安宁权、通信自由权、隐私权、个人信息保护权、消费自由权等多种权利。运营商向用户发送垃圾短信造成的侵权，属于运营商直接侵权。”
不过令人较尴尬的是，虽然垃圾短信早已在中国社会泛滥成灾，但相关法律法规的跟进却严重滞后。
2000年中国颁布了《电信条例》，但是该条例中并没有对垃圾短信作出明确的法律规范。在2004年颁布的《关于规范短信息服务有关问题的通知》中，也只是对垃圾短信的问题提出了一些规范意见，缺乏实际法律效力。
中国人民大学商法研究所所长刘俊海认为，由于中国立法存在漏洞、消费者维权的法律依据不足，特别是消费者举证难、标的金额小，导致垃圾短信问题难以通过法律层面得以合理治理。
北京市京华律师事务所律师刘宏辉一针见血地指出，对于垃圾短信的法律监管，基本仍停留在无监管的真空状态。
而与中国垃圾短信在法律层面的“放任自由”状态形成鲜明对比的是，一些发达国家已对此作出了相应的法律严惩机制。比如美国的相关法律就规定，违规发送垃圾短信者最高将被罚款600万美元，严重者甚至会被处以监禁。而在韩国，未经用户同意发送垃圾短信的行为，最高将被处以约合人民币18万元的处罚。
多位业内人士认为，我国相关法律法规存在较多“盲区”，有关部门的监管和处罚又几乎“空白”，这为垃圾短信泛滥提供了一个十分“宽松”的外部环境。
有专家认为《宪法》保护公民的通信自由，点对点短信息属于个人通信行为，电信企业对个人短信息进行检查、监控和拦截法律依据不足。全国人大《关于加强网络信息保护的决定》中初步界定了垃圾短信的定义，但未明确用户确认接收或拒绝接收信息的方式，以及信息发布者与运营商的相应职责，也未明确执法部门、执法流程、执法处罚和消费者赔偿等问题。
不少业内人士也表示，我国尚无统一的《个人信息保护法》，对个人信息保护的法条散布在各个单行法律之中，并没有真正起到保护个人信息的作用。另外，当前我国法律法规对于电信运营商在保护用户信息安全与隐私的义务或者责任方面，也没有做出明确规定，这都使得垃圾短信可以“大行其道”。
对于频繁被推送的垃圾短信，移动、电信、联通三大运营商的客服人员向《经济参考报》记者表示，确实存在垃圾短信随意发送到客户手机的情况，除了客户举报、设置黑名单之外，再无其他更好的办法。中国电信海南分公司甚至发短信提醒记者“您收到的垃圾短信，建议您不用去理他！”
北京邮电大学通信法研究中心主任娄耀雄等专家认为，现有的电信规范对电信运营商的约束极其有限，比如2013年刚施行的《电信和互联网用户个人信息保护规定》对泄露个人信息等行为的处罚措施仅为，“由电信管理机构依据职权责令限期改正，予以警告，可以并处一万元以上三万元以下的罚款，向社会公告；构成犯罪的，依法追究刑事责任”，这种处罚力度难以造成足够威慑。
海南省公共关系协会副会长代红等多位受访者认为，截至目前很少看到哪家电信运营商或垃圾短信推送商因大范围推送垃圾短信而受到相关部门的严重处罚，这在一定程度上纵容了垃圾短信泛滥。