律师于永超简历

1. 企业资产与个人资产如何隔离

财富是用风险衡量的，资产有没有风险？有多少风险？能不能安全地隔离风险、消化风险和转移风险？这些才是最关键的 于永超 北京未名律师事务所合伙人 近年来我们身边屡屡发生的亿万富翁“跑路”、判刑、自杀、破产的案例比比皆是。我们的研究发现，尽管富人阶层在不断壮大，私人资产在不断增长，但是，多数人对自己的资产没有明确的概念，不知道、也从未考虑过自己的资产是否存在风险以及存在多大的风险，更不用说采取手段去规避和防范风险。而风险一旦发生，则往往损失惨重，甚至倾家荡产，毕生心血付诸东流。 一个真实的案例告诉我们：登记在自己名下的房产未必是你真正拥有的财富。Z先生是较早积累财富并移民海外的少数人之一。2008年奥运会前，他看好中国的房地产市场，委托“挚友”在北京和广州置业十余套别墅，款项均按“挚友”安排通过第三方甚至第四方渠道汇入国内。Z先生取得了产权证并置于国外家中，从此认为高枕无忧。奥运会后Z先生回国准备将房产出手获利，结果发现十余套别墅均已被法院拍卖，登记于“挚友”及他人名下。不仅如此，法院还下达限制令，限制Z先生离境，理由是Z先生还欠“挚友”600万款项未还。原来，“挚友”利用Z先生不在国内的机会向法院提起欺诈诉讼，称其为Z先生买房垫付房款几千万，Z先生不予偿还。最后，法院通过缺席审判，判令Z先生偿还房款，并将十余套别墅低价拍卖。Z先生依法持有的不动产从此化为乌有！ 这个案例说明，资产仅仅是个数字，资产本身并不等于财富。真正的财富是挤掉了“风险水份”的资产。可以说，财富是用风险衡量的，而不是用货币计算的。关键不在于创造和积累了多少资产，而在于资产有没有风险？有多少风险？能不能安全地隔离风险、消化风险和转移风险？ 私人资产的三种风险 那么，私人资产到底有哪些风险呢？不同的角度能挖掘出不同的风险。单单从私人资产的权属角度分析，可以分为“公私不分”、“夫妻不分”、“代际不分”三类风险。 其一，资产公私不分的风险。这里所说的“公私不分”是指企业资产与私人资产不分。中国许多高净值人群的资产是以企业的形式存在的。他们在创业之初往往把全部的家当都投入到企业当中。为了企业的发展壮大，也很少从企业利润中分红。这样，属于私人所有的巨额资产就都放在企业中，甚至很难严格区分企业资产与私人资产的界限。然而，一旦企业发生危机，这部分应当属于私人的资产由于未被依法隔离出来，仍然属于公司资产，将无条件地用于承担所有企业的债务和风险。于是，许多企业家跑路也就不足为奇了。 其二，资产夫妻不分的风险。国人夫妻关系的写意和婉约，使得大家羞于谈及夫妻财产的分割和所属。以至于《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(三)》(以下简称“《婚姻法解释三》”)的颁布引发了以“丈母娘”为主导的口水战，甚至有人感慨“婚姻是一次重要的财务决定”。确实，对于拥有巨额产业的家庭而言，夫妻资产不分将会直接影响私人资产的安全。比如，尽管公司都属于有限责任，但根据法律规定仍可以“揭开公司的面纱”，由股东承担连带责任。这样一来，作为夫妻的另一方将为此共同承担相应的风险。而婚姻的破灭更是以巨额财产损失为重要的显性结果。 其三，资产代际不分的风险。家族企业的特点就是“肉烂在锅里”，子承父业也没有明确到底“承”的是股权还是资产。于是，一家子人都自然地认为老子的一切都是儿子的。没有资产分割、没有遗嘱，没有代际传承的安排，一旦企业或者个人发生危机，将直接殃及家族产业安全和继承人资产安全。尤其是如果子女及其婚姻关系未处理好，亿万资产最终有可能成为别人的财富。 有效规避资产风险 资产风险管理是私人财富管理的基础。没有有效的策略和手段使既有资产处于一个安全可控、自由支配的状态，也就谈不上财富的进一步积累与传承，更不会有财富的健康和自由。如何让自己的资产安全并顺利传承永续，这是所有私人资产所有者最为关注的问题。 咨询理财顾问、找专业人士为投资把关，这种投资理财中的风险规避手段，都是资产管理当中必不可少的。但我们这里强调的是创造资产、持有资产、移转资产以及传承资产这一系列过程中资产治理的风险。只有系统地规避、隔离、防范、消灭、转化了风险，你的资产才是安全的、健康的、自由的。 防范风险的方法是灵活多样的。比如，可以定期从公司分红，将个人资产与公司资产相分离；可以约定夫妻资产权属，就家庭重要资产进行策略性、保护性分割和隔离，这样，即便一方个人资产受到威胁，至少另一方的资产还是安全的；可以通过代际传承将资产延续给子孙后代；更可以通过保险、信托等金融手段进行资产风险的隔离处置。比如，就人身保险而言，其对于保全、隔离私人资产风险有着特殊的作用。根据保险的基本原理和《保险法》的规定，人身保险的保险金具有不被查封冻结、不被罚没、不纳入破产债权、不得强制还债的特点，它不属于遗产，作为婚内财产不被分割，永远属于不存在争议的私人资产。因此，运用人身保险建立私人资产的防火墙，是一个值得考虑的安全选择。 尽管隔离和防范资产风险的方法多种多样，但由于私人资产的形式、结构、状态及运作方式不同，风险也纷繁复杂；此外，私人资产风险有很强的隐蔽性和潜伏性，一旦发生往往救济不力、捉襟见肘。尤为严重的是，国家法律法规和政策的调整，可能带来许多不可控的风险，这正是高净值人群最为担心的。2011年最高人民法院发布《婚姻法解释三》关于婚内房产赠与、婚后财产增值、夫妻债务、亲子鉴定等问题的规定，就给私人资产处置带来了不小的冲击，这一方面保护了部分人的利益，另一方面也给部分人的私人资产带来了巨大的潜在风险。 如何规避如此纷繁复杂的资产风险呢？我们认为，单靠资产持有人个人的守护是不够的。有必要为高净值人群建立一套从资产积累、增长、持有、移转及传承的全程风险防控体系，提供一套个性化的资产风险管理系统方案，通过定期对资产进行全面体检，对资产积累、资产持有、资产运转及资产传承过程可能发生的风险进行梳理、识别、分析和评估，然后有针对性地采取不同的策略和方法对资产风险进行规避、隔离、消灭、转移甚至转化，才能使高净值人群对自己的资产安心积累、健康增长、踏实持有、安全移转、顺利传承，最后达到财富自由的至高境界。
希望能解决您的问题。

2. 高管高危 如何防范职业风险

高管职业风险存在于企业设立、决策、生产经营等各个环节，贯穿企业的整个生命周期以及高管的职业生涯于永超北京未名律师事务所合伙人 在很多人心目中，企业高管是一群收入高、消费高、生活品质高、令人欣羡的光鲜阶层。其实，在光鲜的背后，他们面临着事业和生活的重负，亚健康、抑郁症、过劳死一度成为这个群体的健康标签。不仅如此，许多人还不知道自己作为高管所面临的职业风险时时如影随形。 随着企业生存环境的日益国际化、多样化与复杂化，企业也面临着包括政治、法律、技术等在内的多重风险，作为决策者和管理者的企业高管因此也负担着企业和自身的双重责任。我国公司法对高管规定了严格的义务和责任，这在赋予高管人员高收益的同时，也给予了他们更高的风险。 高管人员在公司中承担着决策和管理职责。决策者直接掌控着公司的发展与命脉，管理者则直接决定着公司的生存与死亡。高管人员在经营管理工作中由于自身能力、经验等客观原因难免会出现过失行为，这种职业风险一旦发生，除了会给公司造成巨大损失外，高管人员可能会承担远远高于其职业收入的赔偿责任。 高管民事责任主要是赔偿损失的责任。公司法明确规定了高管人员应承担的义务及可能面临的民事责任风险。首先，公司高管对公司负有忠实、勤勉义务。如果高管有背离诚信、有失注意或者违反法律法规、公司章程的规定，给公司造成损失的，向公司承担赔偿责任就在所难免。这种情形下，“认为自己是公司控制人可以阻止公司索赔行为”的认识是错误的。公司怠于索赔时，股东是可以越过公司直接起诉高管人员主张赔偿责任的。如此看来，这里没有侥幸。据此，高管人员在执行职务时要有合规、守法的意识，注意做到诚信、审慎和规范。其次，董事会决议违反法律或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事要对公司负赔偿责任。为避免这一风险，董事在表决时应当严格审核决议的合法合规性，如有异议应当及时表明并记载于会议记录，这样就可以免除责任。此外，法律还规定，如下行为是命令禁止的：（1）挪用公司资金；（2）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；（3）违法提供担保；（4）自我交易；（5）竞业；（6）接受他人与公司交易的佣金归为己有；（7）擅自披露公司秘密；（8）违反对公司忠实义务的其他行为。如果高管在执业过程中有上述任一行为发生，公司可以无条件行使归入权，即其所得收入应当归公司所有，高管人员并不因其行为对公司不产生实际或明显损失而免责。在这里，尤其要特别强调的是第（8）项，“违反对公司忠实义务的其他行为”的规定在实践中是很大的风险空间，未明示者实为风险黑洞，值得高度关注。 相对于民事责任，高管的行政责任尤其是刑事责任则要严重得多。高管违法犯罪主要集中于经济类行为中，常见的行为包括商业贿赂、侵占公司财产、违法借贷和挪用、提供虚假财务会计报告、擅自发行股票或公司债券等，这涉及公司出资、投融资、上市、知识产权、税收、劳资、生产流通、诉讼等诸多领域。另外，如果单位构成违法犯罪的，法定代表人、参与决策的董事、经理、财务负责人等直接负责的主管人员也应当承担相应的行政或刑事责任。在我们处理的一起家族企业纷争案件中，作为总经理的弟弟临时挪用了公司500万用于解决公司危机，作为董事长的哥哥因对危机处理结果不满，就以“侵占公司财产”为由将弟弟送入了“班房”。可见，风险多缘于“行之不慎”，更有“人之不合”。因此，高管执业要对自己的行为时时检点和自查。 高管职业风险存在于企业设立、决策、生产经营等各个环节，并伴随企业的整个生命周期以及高管的职业生涯。因此，从这个角度而言，我们说高管更是一个高危职业。 由于企业对法律风险控制不够重视，法律制度构建不完善，绝大多数的企业存在着严重的法律运行机制漏洞。不仅如此，为节约运营成本、提高利润，企业甚至无视法律规定打起了“擦边球”，这无疑对企业和高管人员都埋下了巨大隐患。因此，为避免因企业或高管自身违法行为导致的不利后果，高管人员应高度重视并积极防范职业风险，提高法律意识、丰富法律知识。这里需要特别说明的是，公司是自治性质的机构，公司章程如无违法违规之情形，则其具有“公司宪法”之属性和地位。因此，高管人员掌握公司章程的规定很有必要，这不仅可以避免因违反公司章程而承担不必要的责任，更可以利用公司章程的规定保护自己的权利。 综上所述，高管人员面对专业法律问题、面临重大决策、甚至违法行为已经发生时，当务必审慎从事前防范与事后补救两个方面着手，将风险及危害降低到最小。 近年来，伴随着中国企业海外上市的热潮，企业海外诉讼的风险也在加大。自2001年以来，中华网、网易、中国人寿、UT斯达康、中航油、新浪、前程无忧等多家中国公司先后在美国遭遇了集体诉讼，所涉及的诉讼费用及赔偿金额巨大，无论对企业或高管来讲都是一个沉重的负担。为此，我国部分上市公司已经开始将目光聚焦于在发达保险市场上非常畅销的“高管责任险”。高管责任险，即“董监事及高级管理人员责任保险(Directors & Officers Liability Insurance)”，属于职业责任保险中“过失与疏忽保险（Errors andOmissionsInsurance）”的一种，是指公司董监事及高管在履行其职务行为过程中，因其疏忽、过失、误导性陈述或违反职责等不当行为导致公司或第三人遭受经济损失而应承担经济赔偿责任时，由保险公司按约定赔偿的保险。通常由公司出资，为高管人员投保。通过投保高管责任险的方式较为有效地转移高管的职业风险，是目前发达国家上市公司普遍采用的一种做法，投保的比例也较高。有数据表明，世界各国高管责任险的保费收入估值为每年92.5亿美元左右，95%以上的美国上市公司购买了高管责任险，某些行业的投保率甚至达到100%，加拿大公司的购买比例为86%，在我国香港购买比例也超过了70%。然而这一险种在我国内地市场的投保比例则不超过2%，大多数公司目前仍持一种积极关注、谨慎购买的态度。很大一部分原因是：在国内市场，该险种的保费厘定、责任界定仍存在一定的困难。有专家分析指出，这一险种将会成为一种能持续增长和具利润潜力的保险产品，市场潜力巨大。相信随着我国法律体系及管理机制的进一步完善，在不久的将来，高管责任险在我国内地市场对高管职业风险的规避将会起到重要的作用。