破产司法解释

Ⅰ 求公司法全部司法解释以及破产法的相关司法解释

中华人民共和国公司法释义（三） (2008-11-18 23:17:16)
标签：法律 公司法 登记 公司 解释 杂谈 分类：法律辨析

第四节 国有独资公司的特别规定

第六十五条 国有独资公司的设立和组织机构，适用本节规定；本节没有规定的，适用本章第一节、第二节的规定。

国有独资公司是一种一人有限责任公司。

本法所称国有独资公司，是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。

国有独资公司由国有资产管理委员会行使股东会职权。

第六十六条 国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制订报国有资产监督管理机构批准。

国有独资公司章程需要国有资产管理机构制定或批准。

第六十七条 国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但公司的合并、分立、解散、增加或者减少注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定；其中，重要的国有独资公司合并、分立、解散、申请破产的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。

国有资产管理机构形式国有独资公司董事会职权，并且可以授权公司董事会形式股东会部分职权，但是法定必须由国有资产管理机构行使的重大权力除外。重要国有独资公司的合并、分立、解散、申请破产还必须由国有资产管理机构报请同级人民政府批准，即最终决定权赋予人民政府。

前款所称重要的国有独资公司，按照国务院的规定确定。

第六十八条 国有独资公司设董事会，依照本法第四十七条、第六十七条的规定行使职权。董事每届任期不得超过三年。董事会成员中应当有公司职工代表。

国有独资公司董事会成员中必须有职工代表。

董事会成员由国有资产监督管理机构委派；但是，董事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。

国有独资公司董事由委派董事和职工董事共同组成。委派董事由国有资产管理机构委派，职工董事由职工代表大会选举产生。事实上公司还没有成立，自然也就不可能有职工代表大会，也就无所谓选举产生。

董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定。

第六十九条 国有独资公司设经理，由董事会聘任或者解聘。经理依照本法第五十条规定行使职权。

国有独资公司必须设总理，由董事会聘任或解聘，行使普通有限责任公司经理职权。

经国有资产监督管理机构同意，董事会成员可以兼任经理。

第七十条 国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。

第七十一条 国有独资公司监事会成员不得少于五人，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。

监事会成员由国有资产监督管理机构委派；但是，监事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。监事会主席由国有资产监督管理机构从监事会成员中指定。

监事会成员由委派监事和职工监事组成，委派监事由国有资产管理机构委派，职工监事由职工代表大会选举产生，监事会主席由国有资产管理机构从监事会成员中指导。

监事会行使本法第五十四条第（一）项至第（三）项规定的职权和国务院规定的其他职权。

第三章 有限责任公司的股权转让

第七十二条 有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。

股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。

经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。

有限责任公司股东对外转让股权，必须尊重其他股东的优先购买权。其他股东接到书面通知满30日未答复的，视为放弃购买优先权，同意其对外转让。两名以上股东要行使优先购买权的，由其协商决定。协商不成的，由其按照出资比例形式优先购买权。

公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。

公司章程对股权转让有明确规定的，按照章程规定执行。

第七十三条 人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。

这说明，有限责任公司股东被法院强制转让股权的，其他股东在接到通知后20日内有优先购买权。超过20日，则视为放弃优先购买权，可以对外转让。

第七十四条 依照本法第七十二条、第七十三条转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的该项修改不需再由股东会表决。

这说明，有限责任公司股东股权转让的后，公司必须注销其出资证明书，向新股东签发出资证明书，并直接依法修改公司章程和股东名册中有关记载，无需通过股东会。

第七十五条 有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：

（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；

（二）公司合并、分立、转让主要财产的；

（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。

这说明，股东在上述情形下，有权要求公司以合理价格收购其股权，以保护小股东利益。

自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。

这说明，对股东反对的股东会决议通过60日内，公司必须收购异议股东的股权，否则异议股东有权在该决议通过90日内向法院起诉，以获得司法救济。

第七十六条 自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。

这说明，公司章程规定了自然股东死亡后股权继承办法，从其规定。没有规定的，其合法继承人取得股东资格。

Ⅱ 破产法规定二14条的理解

举个例子，抵押物车100万，债权150万，那么14条的意思是，当用抵押物车100万去专清偿150万债权，是不足属以清偿全部债务，但是在破产受理后前6个月，此债权应当认定为普通债权，也就是可以撤销担保财产价值低于债权的清偿行为。原因是，当100万抵押物去清偿150债权时，对于其他的债权人造成的损害，当破产时对普通债权人进行比例清偿时和以抵押物清偿150万债券的比例，完全不等同，为保证公平起见，所有需要撤销。

Ⅲ 企业破产法司法解释

在新《企业破产法》通过一周年后，最高人民法院针对该法的司法解释工作开始面向社会各界征求意见。同时，金融机构破产问题实施办法目前有关部门正在抓紧制订。 8月27日，中国人民大学法学院破产法研究中心和北京市炜衡律师事务所联合举办的“《企业破产法》实施与问题高端论坛”上，相关法官、律师和专家针对该法实施近三个月来的问题进行热议，并对司法解释起草工作提出具体建议。 8月中旬，最高法首部司法解释立项计划出台并对外公布，破产法的司法解释便在其中。 金融机构破产实施办法 “针对整个《企业破产法》的司法解释已经全面启动。”最高院《企业破产法》司法解释起草工作组专家顾问、中国人民大学法学院破产法研究中心主任王欣新告诉《第一财经日报》，该法关涉内容很多，是一种新的制度，实践当中产生的问题远远超过理论层面的问题，司法解释的起草至关重要。 最高院《企业破产法》司法解释起草工作组专家顾问、中国政法大学破产法与企业重组研究中心主任李曙光说，司法解释应针对现有破产制度中的缺陷进行弥补，要重视重整制度的实施可操作性、技术性、政策性和平衡性。 全国人大财经委法案室主任、《企业破产法》起草工作组组长朱少平认为，该法的创新之一在于对金融机构的调整。 根据该法，金融机构的破产一方面由全国人大授权国务院制订实施办法，另一方面赋予监管机关申请破产和实施暂停两大特权。 “但是金融机构的实施办法还没有出来，所以我们拭目以待，看有关部门怎么商量这个问题。”朱少平说。 王欣新说，对金融机构的破产问题实施办法，目前有关部门正在抓紧制订。人行系统正在起草存款保险制度，证监会则正在研究风险证券公司的处置问题，保监会还没有启动。“这些都是涉及到金融机构破产的一些具体规定，是配套制度。” 同时，他说，由于整个金融机构破产实施的一些具体问题和破产法相关规定有不同之处，所以“可能要在国务院法制办的主持下才能解决”。 司法解释担子重 目前，北京市每年的破产案件约50～80件。 就《企业破产法》从今年6月1日正式实施以来暴露出的问题被北京市第二中级人民法院指定担任新法实施后，担任全国首例破产案件管理人组长的北京市炜衡律师事务所尹正友律师，结合案件情况表示：“到目前为止，管理人的专用账户仍未能正式开立，开户银行答复的理由就是没有接到中国人民银行条法司下发的文件。” 《企业破产法》司法解释起草组成员、最高人民法院民二庭法官刘敏告诉记者，目前管理人名册制订等相关制度建设正在进行中。 她说，管理人制度作为新生事物，最高院对管理人名册制订采取逐级监督的方式。 尹正友认为，关于管理人的法律责任问题，司法解释应该明确在何等情形下才可以认定管理人没有尽到勤勉尽责、忠实执行职务的标准。 刘敏法官个人认为，应当将要求管理人承担赔偿责任的情形限定为因故意或重大过失而给债权人、债务人或第三人造成损失。 同时，尹正友建议司法解释也要考虑到与《担保法》和《物权法》存在的不一致的规定，作好衔接。 “司法解释的完善面临一些重大重要的工作。”主要负责北京全市破产案件审理工作的北京市高级人民法院民二庭庭长刘兰芳认为，由于目前相关法律在与《公司法》的协调上有很大的不足，给实际操作层面带来困难。由此，她认为司法解释应在这方面加强。 一直担任破产案件清算组组长的北京市炜衡律师事务所律师叶剑荣认为，《企业破产法》对重整周期的规定并不明确，应在司法解释中细化。 就企业层面，叶剑荣建议，企业应结合该法建立危机评估体系。

Ⅳ 《破产法》第18条破产管理人合同解除权的异议期限是否适用《合同法司法解释<二>》第24条异议期限的规定

特别法优先适用，这个时候明显应先考虑破产法的规定。上面法条18条都内说了破产的时候容，通知之日起三十日内对方要决定解除合同或继续履行，对方没做决定就解除合同，或者破产人两个月内没通知对方就自动解除合同，清晰明确，没有异议啊。

Ⅳ "关于如何理解《最高人民法院关于破产法司法解释》第六十八条的请示的答复

最高人民法院关于如何理解《最高人民法院关于破产法司法解释》第专六十八条的请示的属答复
河北省高级人民法院：
你院[2003]冀民二请字第4号《关于如何理解〈最高人民法院关于破产法司法解释〉第六十八条的请示》收悉。经研究，答复如下：
人民法院受理破产案件前，针对债务人的财产，已经启动了执行程序，但该执行程序在人民法院受理破产案件后仅作出了执行裁定，尚未将财产交付给申请人的，不属于司法解释指的执行完毕的情形，该财产在债务人被宣告破产后应列入破产财产。但应注意以下情况：
一、正在进行的执行程序不仅作出了生效的执行裁定，而且就被执行财产的处理履行了必要的评估拍卖程序，相关人已支付了对价，此时虽未办理变更登记手续，且非该相关人的过错，应视为执行财产已向申请人交付，该执行已完毕，该财产不应列入破产财产；
二、人民法院针对被执行财产采取了相应执行措施，该财产已脱离债务人实际控制，视为已向权利人交付，该执行已完毕，该财产不应列入破产财产。
此复

Ⅵ 破产法有没有司法解释三是否出台

企业破产法的司法解释三还没正式出台，只有征求意见稿。

Ⅶ 破产申请的司法解释

司法实践中，法院在审查当事人提出的破产申请是否符合法律规定时，掌握的尺度不尽相同，为规范和统一人民法院对破产申请的审查行为，最高人民法院日前出台了《关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（一）》，对人民法院收到破产申请后的审查内容予以明确规定。全文如下：
中华人民共和国最高人民法院公告 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉 若干问题的规定（一）》已于2011年8月29日由最高人民法院审判委员会第1527次会议通过，现予公布，自2011年9月26日起施行。 二○一一年九月九日 为正确适用《中华人民共和国企业破产法》，结合审判实践，就人民法院依法受理企业破产案件适用法律问题作出如下规定。
第一条 债务人不能清偿到期债务并且具有下列情形之一的，人民法院应当认定其具备破产原因：
（一）资产不足以清偿全部债务；
（二）明显缺乏清偿能力。 相关当事人以对债务人的债务负有连带责任的人未丧失清偿能力为由，主张债务人不具备破产原因的，人民法院应不予支持。
第二条 下列情形同时存在的，人民法院应当认定债务人不能清偿到期债务：
（一）债权债务关系依法成立；
（二）债务履行期限已经届满；
（三）债务人未完全清偿债务。
第三条 债务人的资产负债表，或者审计报告、资产评估报告等显示其全部资产不足以偿付全部负债的，人民法院应当认定债务人资产不足以清偿全部债务，但有相反证据足以证明债务人资产能够偿付全部负债的除外。
第四条 债务人账面资产虽大于负债，但存在下列情形之一的，人民法院应当认定其明显缺乏清偿能力：
（一）因资金严重不足或者财产不能变现等原因，无法清偿债务；
（二）法定代表人下落不明且无其他人员负责管理财产，无法清偿债务；
（三）经人民法院强制执行,无法清偿债务；
（四）长期亏损且经营扭亏困难,无法清偿债务；
（五）导致债务人丧失清偿能力的其他情形。
第五条企业法人已解散但未清算或者未在合理期限内清算完毕，债权人申请债务人破产清算的，除债务人在法定异议期限内举证证明其未出现破产原因外，人民法院应当受理。
第六条 债权人申请债务人破产的，应当提交债务人不能清偿到期债务的有关证据。债务人对债权人的申请未在法定期限内向人民法院提出异议，或者异议不成立的，人民法院应当依法裁定受理破产申请。 受理破产申请后，人民法院应当责令债务人依法提交其财产状况说明、债务清册、债权清册、财务会计报告等有关材料，债务人拒不提交的，人民法院可以对债务人的直接责任人员采取罚款等强制措施。
第七条 人民法院收到破产申请时，应当向申请人出具收到申请及所附证据的书面凭证。 人民法院收到破产申请后应当及时对申请人的主体资格、债务人的主体资格和破产原因，以及有关材料和证据等进行审查，并依据企业破产法第十条的规定作出是否受理的裁定。 人民法院认为申请人应当补充、补正相关材料的，应当自收到破产申请之日起五日内告知申请人。当事人补充、补正相关材料的期间不计入企业破产法第十条规定的期限。
第八条 破产案件的诉讼费用，应根据企业破产法第四十三条的规定，从债务人财产中拨付。相关当事人以申请人未预先交纳诉讼费用为由，对破产申请提出异议的，人民法院不予支持。
第九条 申请人向人民法院提出破产申请，人民法院未接收其申请,或者未按本规定第七条执行的，申请人可以向上一级人民法院提出破产申请。 上一级人民法院接到破产申请后，应当责令下级法院依法审查并及时作出是否受理的裁定；下级法院仍不作出是否受理裁定的，上一级人民法院可以径行作出裁定。 上一级人民法院裁定受理破产申请的，可以同时指令下级人民法院审理该案件。

Ⅷ 最高法院关于如何理解破产法司法解释第六十八条请示的答复

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