刑法188条

A. 请问刑法上的“徇私舞弊”是如何定义的

刑法上徇私舞弊罪有很多种，根据犯罪人的身份、行为的不同而有不同，如：
徇私枉法罪 ；枉法裁判罪 ；徇私舞弊减刑、假释、暂予监外 执行罪；徇私舞弊不移交刑事案件罪；徇私舞弊不征、少征税款罪；徇私舞弊发售发票、抵扣税款、 出口退税罪；
商检徇私舞弊罪； 动植物检疫徇私舞弊罪；招收公务员、学生徇私舞弊罪；徇私舞弊造成破产、亏损罪；徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪
具体案件要具体分析，主要看犯罪人的身份是否符合刑法要求；二是要看是否有为了私情放弃了原则，不按相关规定办事，三是看是否造成了刑法规定的不利后果。至于是否受贿不在定罪依据之列。

B. 徇私舞弊减刑、假释、暂予监外执行罪的立案标准

根据最高人民检察院《关于办理拘私舞弊犯罪案件适用法律若干问题的解释》规定，徇私舞弊减刑、假释、暂予监外执行罪的立案标准，是根据以下两种情形，只要要以下情形，需要追究刑事责任，因此应当立案：
一、司法工作人员，即依法具有侦讯、检察、审判和监管人犯职务的人员为贪图钱财、袒护亲友、泄愤报复或者其他私情私利，具有下列行为之一的，应当依照刑法第188条的规定追究刑事责任：

（一）对明知是无罪的人，即没有实施危害社会行为，或者根据刑法第10条规定，情节显著轻微，危害不大，不认为是犯罪以及其他依照刑法规定不负刑事责任的人，采取伪造、隐匿、毁灭证据或者其他隐瞒事实、违背法律的手段，以追究刑事责任为目的进行侦查（含采取强制性措施）、起诉、审判等追诉活动的。

（二）对明知是有罪的人，即有确凿事实证明其实施犯罪的人，采取伪造、隐匿、毁灭证据或者其他隐瞒事实、违背法律的手段，故意包庇使其不受侦查（含采取强制性措施）、起诉或者审判。

故意包庇不使受追诉的犯罪事实，既可以是全部的犯罪事实，也可以是部分犯罪事实或情节。

（三）在审判刑事案件中故意违背事实和法律，枉法进行判决、裁定，使有罪判无罪、无罪判有罪或者重罪轻判、轻罪重判的。

（四）故意违背事实真相，违法变更强制措施，或者虽然采取强制措施，但实际放任不管，致使人犯逃避刑事追诉的。

（五）对依法不该减刑、假释、暂予监外执行的犯人，徇私枉法，予以减刑、假释、暂予监外执行的。

（六）在审判民事、经济、行政等案件中，故意歪曲事实，违反法律，徇私舞弊，枉法裁判的。

（七）司法机关专业技术人员在办案中故意提供虚假材料和意见，或者故意作虚假鉴定，严重影响刑事追诉活动的。

二、下列行为，依法应当依照或者比照刑法第188条的规定追究刑事责任：

（一）国家工作人员，无论是否司法工作人员，利用职务包庇、窝藏走私、套汇、投机倒把、重大盗窃、贩毒、受贿等犯罪分子，隐瞒、掩饰其犯罪事实的；

（二）对于走私、套汇、投机倒把、重大盗窃、贩毒、受贿和前项规定的犯罪人员，有追究责任的国家工作人员不依法处理的；

（三）有查禁卖淫、嫖娼活动职责的国家工作人员，为使违法犯罪分子逃避处罚，向其通风报信，提供便利的；

（四）国家工作人员利用职务，对明知有《关于惩治假冒注册商标犯罪的补充规定》所列犯罪行为的企业事业单位或者个人，故意包庇，使其不受追诉的；

对上述补充规定所列犯罪负有追究责任的国家工作人员，不履行法律所规定的追究职责，应当比照刑法第188条规定追究刑事责任的；

（五）国家工作人员利用职务，对明知犯有《关于惩治生产、销售伪劣商品犯罪的决定》所列犯罪行为的企业事业单位或者个人故意包庇使其不受追诉的；

负有追究责任的国家工作人员对具有上述决定所列犯罪行为的企业事业单位或者个人，不履行法律规定的追究职责，应当比照刑法第188条规定追究刑事责任的；

（六）专利局工作人员及有关国家工作人员（如专利管理工作人员），徇私舞弊，情节严重的；

（七）其他法律明确规定应当依照或者比照徇私舞弊罪追究刑事责任的。

C. 经侦管辖罪名的后三种出于什么规定

经侦管辖罪名，出自公安部的《公安机关刑事案件管辖分工规定》。
根据该规定，经侦部门共管辖88种罪的侦查。
法律链接：《公安机关刑事案件管辖分工规定》1、资助恐怖活动罪（《刑法》第120条之一）
2、走私假币罪(《刑法》第151条)
3、虚报注册资本罪(《刑法》第158条)
4、虚假出资、抽逃出资罪(《刑法》第159条)
5、欺诈发行股票、债券罪(《刑法》第160条)
6、违规披露、不披露重要信息罪(《刑法》第161条)
7、妨害清算罪(《刑法》第162条)
8、隐匿、故意销毁会计凭证、会计账薄、会计报表罪(《刑法》第162条之一)
9、虚假破产罪（《刑法》第162条之二）
10、非国家工作人员受贿罪（《刑法》第163条）
11、对非国家工作人员行贿罪（《刑法》第164条）
12、非法经营同类营业罪(《刑法》第165条)
13、为亲友非法牟利罪(《刑法》第166条)
14、签订、履行合同失职被骗罪(《刑法》第167条)
15、国有公司、企业、事业单位人员失职罪(《刑法》第168条)
16、国有公司、企业、事业单位人员滥用职权罪(《刑法》第168条)
17、徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪(《刑法》第169条)
18、背信损害上市公司利益罪（《刑法》第169条之一）
19、伪造货币罪(《刑法》第170条)
20、出售、购买、运输假币罪(《刑法》第171条第1款)
21、金融工作人员购买假币、以假币换取货币罪（《刑法》第171条第2款）
22、持有、使用假币罪（《刑法》第172条）
23、变造货币罪（《刑法》第173条）
24、擅自设立金融机构罪(《刑法》第174条第1款)
25、伪造、变造、转让金融机构经营许可证、批准文件罪(《刑法》第174条第2款)
26、高利转贷罪(《刑法》第175条)
27、骗取贷款、票据承兑、金融票证罪(《刑法》第175条之一)
28、非法吸收公众存款、变相吸收公众存款罪(《刑法》第176条)
29、伪造、变造金融票证罪(《刑法》第177条)
30、妨害信用卡管理罪（《刑法》第177条之一第1款）
31、窃取、收买、非法提供信用卡信息罪（《刑法》第177条之一第2款）
32、伪造、变造国家有价证券罪(《刑法》第178条第1款)
33、伪造、变造股票、公司、企业债券罪(《刑法》第178条第2款)
34、擅自发行股票、公司、企业债券罪(《刑法》第179条)
35、内幕交易、泄露内幕信息罪(《刑法》第180条)
36、编造并传播证券、期货交易虚假信息罪(《刑法》第181条第1款)
37、诱骗投资者买卖证券、期货合约罪(《刑法》第181条第2款）
38、操纵证券、期货市场罪（《刑法》第182条）
39、背信运用受托财产罪(《刑法》第185条之一第1款)
40、违法运用资金罪(《刑法》第185条之一第2款)
41、违法发放贷款罪 (《刑法》第186条)
42、吸收客户资金不入账罪 (《刑法》第187条)
43、违规出具金融票证罪 (《刑法》第188条)
44、对违法票据承兑、付款、保证罪(《刑法》第189条)
45、逃汇罪(《刑法》第190条)
46、骗购外汇罪(全国人大常委会关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定第1条)
47、洗钱罪(《刑法》第191条)
48、集资诈骗罪(《刑法》第192条)
49、贷款诈骗罪(《刑法》第193条
50、票据诈骗罪(《刑法》第194条第1款)
51、金融凭证诈骗罪(《刑法》第194条第2款)
52、信用证诈骗罪(《刑法》第195条)
53、信用卡诈骗罪(《刑法》第196条)
54、有价证券诈骗罪(《刑法》第197条)
55、保险诈骗罪(《刑法》第198条)
56、偷税罪(《刑法》第201条)
57、抗税罪(《刑法》第202条)
58、逃避追缴欠税罪(《刑法》第203条)
59、骗取出口退税罪(《刑法》第204条)
60、虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪(《刑法》第205条)
61、伪造、出售伪造的增值税专用发票罪(《刑法》第206条)
62、非法出售增值税专用发票罪(《刑法》第207条)
63、非法购买增值税专用发票、购买伪造的增值税专用发票罪(《刑法》第208条)
64、非法制造、出售非法制造的用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪(《刑法》第209条第1款)
65、非法制造、出售非法制造的发票罪(《刑法》第209条第2款)
66、非法出售用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪(《刑法》第209条第3款)
67、非法出售发票罪(《刑法》第209条第4款)
68、假冒注册商标罪(《刑法》第213条)
69、销售假冒注册商标的商品罪(《刑法》第214条)
70、非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪(《刑法》第215条)
71、假冒专利罪(《刑法》第216条)
72、侵犯商业秘密罪(《刑法》第219条)
73、损害商业信誉、商品声誉罪(《刑法》第221条)
74、虚假广告罪(《刑法》第222条)
75、串通投标罪(《刑法》第223条)
76、合同诈骗罪(《刑法》第224条)
77、非法经营罪(《刑法》第225条)
78、非法转让、倒卖土地使用权罪(《刑法》第228条)
79、提供虚假证明文件罪（《刑法》第229条第1款、第2款）
80、出具证明文件重大失实罪（《刑法》第229条第3款）
81、逃避商检罪(《刑法》第230条)
82、职务侵占罪(《刑法》第271条第1款)
83、挪用资金罪(《刑法》第272条第1款)
84、挪用特定款物罪(《刑法》第273条)
85、利用未公开信息交易罪(《刑法》第180条第4款)
86、组织、领导传销活动罪(《刑法》第224条)

D. 刑法188条之规定

法律分析：单位行贿罪,是指单位为谋取不正当利益而行贿,或者违反国家规定,给予国家工作人员以回扣、手续费,情节严重的行为。单位行贿罪的主体是单位,所谓“单位”,包括公司、企业、事业单位、机关、团体。与单位受贿罪不同,并不仅仅局限于国有公司、企业、事业单位、机关、团体,还包括集体所有制企业、中外合作。

法律依据：《中华人民共和国刑法》 第一百八十八条 银行或者其他金融机构的工作人员违反规定，为他人出具信用证或者其他保函、票据、存单、资信证明，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。

E. 刑法187条立案后挽回损失是否还有罪

刑法第一百八十七条【吸收客户资金不入账罪】银行或者其他金融机构的内工作人员吸收客户资容金不入帐，数额巨大或者造成重大损失的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额特别巨大或者造成特别重大损失的，处五年以上有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金。
被告人退赔被害人损失，只是法院量刑时可以从轻处罚，构成犯罪，判处刑罚，还要并处罚金。

F. 行政处罚法第61条为什么比照刑法第188条规定追究刑事责任

该条文的意思就是如果构成刑事责任的,又行政机关移送相关司法机关按照刑事诉讼的有关规定处理!

G. 中华人民共和国刑法罪名

中华人民共和国刑法罪名共计451个。
1997年12月9日最高人民法院审判委员会第951次会内议讨论容，通过了《关于执行〈中华人民共和国刑法〉确定罪名的规定》，确定了413个罪名，并于12月16日以《中华人民共和国最高人民法院公告》的形式对外公布。刑法经过八次修正，2011年2月25日中华人民共和国刑法修正案(八)修正，罪名达到451个。

H. 中华人民共和国刑法罪名有多少条分别是哪些罪

一.2009年10月16日，最高人民法院和最高人民检察院针对《刑法修正案（七）》，增加、修订并公布施行了一批新的罪名。现在我国刑亊犯罪的罪名已经增加到445种。最新的罪名从11月3日开始执行
二.增加,修订情况如下:
第134条第2款 （《刑法修正案（六）》第1条第2款） 强令违章冒险作业罪
第135条之一 （《刑法修正案（六）》第3条） 大型群众性活动重大安全事故罪
第139条之一 （《刑法修正案（六）》第4条） 不报、谎报安全事故罪
第161条 （《刑法修正案（六）》第5条） 违规披露、不披露重要信息罪（取消提供虚假财会报告罪罪名）
第162条之二 （《刑法修正案（六）》第6条） 虚假破产罪
第163条 （《刑法修正案（六）》第7条） 非国家工作人员受贿罪（取消公司、企业人员受贿罪罪名）
第164条（《刑法修正案（六）》第8条） 对非国家工作人员行贿罪（取消对公司、企业人员行贿罪罪名）
第169条之一（《刑法修正案（六）》第9条） 背信损害上市公司利益罪
第175条之一（《刑法修正案（六）》第10条） 骗取贷款、票据承兑、金融票证罪
第177条之一第1款（《刑法修正案（五）》第1条第1款） 妨害信用卡管理罪
第177条之一第2款（《刑法修正案（五）》第1条第2款） 窃取、收买、非法提供信用卡信息罪
第182条（《刑法修正案（六）》第11条） 操纵证券、期货市场罪（取消操纵证券、期货交易价格罪罪名）
第185条之一第1款（《刑法修正案（六）》第12条第1款） 背信运用受托财产罪
第185条之一第2款（《刑法修正案（六）》第12条第2款） 违法运用资金罪
第186条（《刑法修正案（六）》第13条） 违法发放贷款罪（取消违法向关系人发放贷款罪罪名）
第187条（《刑法修正案（六）》第14条） 吸收客户资金不入账罪（取消用账外客户资金非法拆借、发放贷款罪罪名）
第188条（《刑法修正案（六）》第15条） 违规出具金融票证罪（取消非法出具金融票证罪罪名）
第262条之一（《刑法修正案（六）》第17条） 组织残疾人、儿童乞讨罪
第303条第2款（《刑法修正案（六）》第18条第2款） 开设赌场罪
第312条（《刑法修正案（六）》第19条） 掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪（取消窝藏、转移、收购、销售赃物罪罪名）
第369条第2款（《刑法修正案（五）》第3条第2款） 过失损坏武器装备、军事设施、军事通信罪
第399条之一（《刑法修正案（六）》第20条） 枉法仲裁罪
三.调整后全部罪名也就是现在最新的罪名打开以下专贴
http://tieba..com/f?kz=576404220

I. 急用：问刑法187条在经济犯罪侦查领域的地位，今后的发展趋势以及对策

新刑法第397条是由原刑法第187条修改而来。对它的解释，众说纷纭，莫衷一是。本文试对第397条的地位、罪名、罪过等问题作一简要探讨。

一、刑法第397条的地位

在新刑法中，第397条具有惩治国家机关工作人员渎职犯罪一般性条款的地位。从罪状看，它涵盖了国家机关工作人员滥用职权，玩忽职守以及徇私舞弊的渎职罪；从法定刑看，它规定的最低刑为拘役，最高刑为10年有期徒刑，既能适应处罚过失渎职犯罪，又能适应处罚故意渎职犯罪。从立法确立的它与其他渎职条款的关系看，“本法另有规定的，依照规定”，表明它是惩罚渎职犯罪最一般性的规定。

第397条依然是一个“口袋罪”。在刑法修订过程中，对原刑法第187条玩忽职守罪的规定进行了全面的分解。分解之后形成的第397条，在内容上比原刑法第187条的确缩小了很多。但是在另一方面也有所扩大，这表现为它在保留玩忽职守行为方式的基础上，又补充规定了滥用职权及徇私舞弊的行为方式，并且提高了法定刑，这使其内容在某些方面比原刑法第187条又有所扩大。因此第397条实际上是新刑法惩治渎职罪的“口袋罪”。

在新刑法中也未能消除惩治渎职犯罪的“口袋罪”，这一定程度反映了我国社会现实情况的需要。一方面，国家机关工作人员在我国的政治、经济、文化等事务中起着极为重要的作用；另一方面，加强国家机关工作人员勤政、廉政建设呼声十分强烈。这使新刑法即便增补大量具体渎职犯罪类型，仍有挂一漏万之虞，不得不保留这个口袋罪条款。认识第397条的地位，对解释第397条具有重要意义。

二、第397条的罪名

对第397条宜理解为包括两个罪名：其一是第一款的滥用职权、玩忽职守罪；其二是第二款的徇私舞弊罪。

认为第一款的罪名是滥用职权、玩忽职守罪的理由是：滥用职权与玩忽职守难以界定；在现实生活中行为人往往既有滥用职权又有玩忽职守的行为，对这种情形仅以滥用职权或者玩忽职守一罪论处不够充分；按滥用职权罪和玩忽职守罪实行数罪并罚又过于苛刻，尤其是在行为人只造成一个重大损失结果的场合，不能数罪并罚。因此把滥用职权、玩忽职守罪当作一个选择罪名，既符合犯罪的现状又便利司法机关操作。如果行为人以滥用职权或者玩忽职守的行为之一造成重大损失的，按滥用职权罪或者玩忽职守罪定罪处罚；如果兼有滥用职权和玩忽职守行为造成重大损失的，仍然只需按滥用职权、玩忽职守罪一罪定罪处罚。

关于第397条第二款规定的“徇私舞弊”，是独立的罪名还是滥用职权、玩忽职守罪的加重情节？有不同的见解。将其理解为独立的罪名较合理，理由如下：

（一）第397条第二款有独立的法定刑。该法定刑的下限与第一款的上限无衔接关系，独立性显著，而其他刑法条款中的情节加重犯和结果加重犯的法定刑与基本犯的法定刑都有紧密的衔接关系，无显著的独立性。根据刑法的一般原理，独立法定刑之前的罪状应成为独立的罪名。

（二）第397条第一款与第二款的罪过形式明显不同。滥用职权、玩忽职守的罪过形式主要是过失，徇私舞弊的罪过形式主要是故意，二者在主观恶性上的差别，正是在立法上区别对待的原因。如果对徇私舞弊渎职的情形仍然只定滥用职权、玩忽职守罪，不足以体现对故意渎职犯罪和过失渎职犯罪区别对待的立法精神，也不足以反映行为人的主观恶性和渎职的重要特点。

（三）有利于理解、掌握第397条第二款徇私舞弊渎职罪的一般规定与刑法另有规定的徇私舞弊犯罪关系。刑法分则第9章中规定了大量的具体的滥用职权、玩忽职守和徇私舞弊渎职罪，基本形成了两种类型的渎职罪，一类以滥用职权、玩忽职守为主要特征，另一类以徇私舞弊为主要特征。它们都是独立的罪名，基本上分别与第397条第一款和第二款存在着具体与一般的对应关系。第397条第二款也规定，“本法另有规定的，依照规定”，十分明确地提示了这种对应关系。既然具体的徇私舞弊渎职罪都是独立的罪名，那么与其对应的一般的徇私舞弊渎职罪也应当作为独立的罪名。否则，难以理解、掌握第397条与其它另有规定的渎职罪的关系。

三、第397条之罪的罪过形式

第397条第一款规定的滥用职权、玩忽职守罪的罪过形式是过失。其特点是因自以为是、恣意妄为而滥用职权，或者因严重不负责任而玩忽职守。其内容是对自己的滥用职权、玩忽职守行为可能造成的严重损害国家和人民利益的危害结果具有过失。这意味着：（一）行为人必须对危害结果具有过失才构成犯罪，对滥用职权、玩忽职守行为本身是故意还是过失是判断有无犯罪过失的重要根据，但不是犯罪的主观要件。（二）排斥故意，即行为人对危害结果不得具有故意，如果有故意则应以有关的故意犯罪论处。理由如下：

（一）本罪以“致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失”为要件，属于结果犯。对于结果犯一般应以行为人对该结果的心态作为确定罪过形式的根据，而不是以对行为本身的心态作为确定罪过形式的根据。由于滥用职权、玩忽职守行为本身的不法程度较低、反伦理道义性不明显，行为人对它是故意还是过失，不足以作为确定罪过形式的根据。事实上，罕见行为人对职权过失滥用、对职守过失玩忽的情形，对这种情形，即使造成严重后果也不必追究刑事责任。行为人往往是有意越权或者有意不履行职责、不正确履行职责，就如同驾驶员有意违章一样，但不能认为这种意思就是犯意。只有对行为所造成的严重后果的意思，才是犯意。

（二）本罪的法定刑与刑法规定的其他过失犯罪的法定刑一致，符合刑法对过失犯罪刑事责任的一般性规定。第397条规定：滥用职权、玩忽职守造成重大损失结果的，处3年以下有期徒刑或者拘役，情节特别严重的，处3年以上7年以下有期徒刑。这在我国刑法中是一种典型的过失犯罪法定刑。

（三）从相关渎职罪条款看，本罪应为过失罪。第397条第二款规定了徇私舞弊罪，并且规定了较重的法定刑。它与第一款的区别主要在于主观恶性不同，因此可以把第一款理解为惩治过失犯罪的一般性规定，把第二款理解为惩治故意犯罪的一般性规定。行为人因滥用职权、玩忽职守而过失造成重大损失的，适用第一款定罪处罚，对重大损失具有故意的，适用第二款或者其他规定定罪处罚。这样理解，有利于明确该条第一款和第二款地位、分工，充分发挥二者各自的作用，体现对故意渎职罪和过失渎职罪区别对待的立法精神。另外，第9章中规定的一些“严重不负责任”渎职罪被认为是由原刑法第187条玩忽职守罪分解而来，它们属于特殊的过失渎职罪类型，与新刑法第397条第一款存在着特殊与一般的关系。因此从维护惩治渎职罪刑法体系协调一致的角度考虑，也应将其理解为过失犯罪。

（四）从新旧刑法的历史联系看，新刑法第397条是由原刑法第187条修改而来。人们一般认为原刑法第187条规定的玩忽职守罪是过失犯罪。新刑法第397条与原刑法第187条的差别在于：第一款增加了滥用职权，第二款增加了徇私舞弊。可以把滥用职权视为对原刑法第187条玩忽职守罪行为方式的补充规定，把徇私舞弊视为对原刑法第187条玩忽职守罪罪过形式的补充规定。第397条第一款的罪过形式不变，仍然是过失。第397条第二款的罪过形式是故意。

第397条第二款规定的徇私舞弊罪的罪过形式是故意。其特点是屈从私利、私情，有意利用职权违背职责和法律，放任严重危害结果发生。其内容是对“致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失”的结果持故意态度。

四、第397条之罪与罪的区别与联系

（一）第397条第一款规定的滥用职权、玩忽职守罪可视为选择罪名，滥用职权主要表现为以作为的方式超越权限处理无权处理的事务，或者不顾职责的程序和宗旨随心所欲地处理事务。玩忽职守主要表现为以不作为的方式不履行职责或者懈怠履行职责。行为人仅有滥用职权行为造成重大损失的，可定为滥用职权罪，仅有玩忽职守行为的，可定为玩忽职守罪。兼有两种行为造成重大损失的，定滥用职权、玩忽职守罪。滥用职权和玩忽职守在主观方面的差别主要是：前者表现为行使职权时自以为是、恣意妄为的态度，后者表现为对职责严重不负责的态度，但是行为人对重大损失结果都是过失的。

（二）第397条第二款规定的徇私舞弊罪是在具备滥用职权、玩忽职守罪的基本犯罪构成基础上，因为另有徇私舞弊的情形而构成的犯罪。具有徇私舞弊的情形是徇私舞弊罪与滥用职权、玩忽职守罪区别的关键。所谓徇私舞弊，在主观方面是因为屈从私利、私情而有意渎职，对渎职行为及其结果具有一定程度的恶意，就其主观不法程度而言应属于故意犯罪，即对造成重大损失结果一般具有间接故意。在客观方面具有利用职权以欺骗、隐瞒等方式进行种种违背职责活动，并且致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失。

在原刑法中因为只有玩忽职罪的一般规定，对刑法无特别规定的徇私舞弊的渎职行为往往也以玩忽职守罪论处，以致产生了玩忽职守罪是否也包括故意罪的议论。其实刑法只排斥把故意罪条款适用于过失行为，并不排斥把过失罪条款适用于故意罪。换言之，故意罪条款不可解释为当然包括过失的情形，过失罪条款可解释为当然包括故意的情形，但刑法对该故意罪已有规定的除外。因此过去依照原刑法第187条处罚无特别规定的徇私舞弊渎职犯罪是没有问题的。然而在新刑法第397条第二款对徇私舞弊故意渎职犯罪作了专门规定之后，对徇私舞弊故意渎职犯罪只能适用第397条第二款定罪处罚，不能适用第397条第一款定罪处罚。

五、第397条之罪的主体及其他

滥用职权、玩忽职守罪和徇私舞弊罪的主体是国家机关工作人员，即刑法第93条所称之：“国家机关中从事公务的人员”。该条第二款所称之以“国家工作人员论”的人员不属于第397条之罪的主体。新刑法第93条对国家工作人员分两款界定，第一款为国家机关工作人员，第二款为以国家工作人员论的人员，第九章规定的渎职罪主体一律为国家机关工作人员，表现出立法在惩治渎职罪方面“政企分离”、“政务与事务分离”的意图。由于新刑法对渎职罪主体的严格限制，不仅使滥用职权、玩忽职守罪和徇私舞弊罪主体范围比原刑法中玩忽职守罪的主体范围大大缩小，而且也使其犯罪行为的范围大大缩小，许多属于原刑法玩忽职守罪的行为，（如最高人民检察院在有关司法解释中列举过13个方面64种玩忽职守罪的表现形式），因为主体的关系将不能适用第397条定罪处罚，也不能适用刑法“另有规定”的具体渎职罪条款定罪处罚。新刑法对原刑法第187条修订后产生的这块“空白区域”，将由其他章节的有关条款填补。这些条款主要是：第167条之国有公司、企业、事业单位负责人合同失职罪，第168条之国有公司、企业负责人徇私舞弊造成破产、亏损罪，第186条第二款之非法放贷款罪，第188条之违章出具信用证、保函、票据、存单、资信证明罪等。但些条款显然不能完全填补这块“空白区域”，因此对第397条犯罪主体的解释如何恪守罪刑法定原则又能满足惩处犯罪的需要，将成为一个重要的课题。