司法解释法硕

⑴ 法律硕士考题，求指导。

你好。这个是抄法律硕士刑法的法的时间效力的问题，主要涉及“从旧兼从轻原则”，可以看到，2004年的司法解释仅仅要求3万元就构成犯罪，这相对于1998年的司法解释是加重了犯罪人的责任。所以，答案是D，原则上我们只能适用1998年的关于5万元才是构成犯罪的司法解释。

⑵ 法硕考试中重要法条及司法解释有哪些

法条有：刑法、民法通则、物权法、合同法、宪法 司法解释有：未成年人犯罪的那个解释、交通肇事的那个解释等

⑶ 关于自学法律 考法律硕士问题

法硕联盟网站，好地方，很多志同道合的朋友，你可以去看看。

⑷ 法硕非法学分析背几遍再能记得住

这个问题其实没有定论，与其过多的纠结到底要背多少遍不如脚踏实地的去逐个攻克知识点，建议最好得过五遍。

第一遍放到复习开始之前，进行简略快速的通读，让自己心里对接下来的备考有一个初步的把握，第二遍、第三遍可以结合着基础以及强化讲义的资料进行，进行查漏补缺，第四遍对照着冲刺讲义的重点难点再进行最后一次扫盲。

之后就是考前不断的重复再重复了，最少进行一遍，时间允许的话多多益善。然后最最重要的就是考前的疯狂背诵，毕竟考前的记忆是最有效的，可以把背诵坚持到进考场的前一秒。而且知识点的记忆不再于背几遍，建议掌握知识的逻辑，有条理的把握，或者进行抄写的强行记忆。

方法

主要是前期的理解，特别是民法和刑法，理解好了，就能够懂的其中所蕴含的法理知识，背诵的时候会很有帮助。

1、关于背诵和记忆

背诵记忆的方法就是去压缩每一轮背诵的时间，然后多轮重复。

我的背诵方法是重复这个题目直到能够独立的复述下来，再接着背下一道题，继续坚持背到第4遍、第5遍的时候就会发现，背诵的速度会明显的比一二轮的时候更快，令外梳理思维框架和逻辑把知识点穿起来。

在背诵的时候要有选择的背，而不是要全篇都背下来，如果一些题读起来特别拗口，读顺了也不是那么熟悉，对你来说比较难啃，像这种知识点，你可以去先尝试着记一下它的框架和关键词，还有一些就是里面的核心句子。

2、扎实听课

对于非法本的同学来说之前没有接触过这方面的知识，课前的预习是很必要的，像一些民法以及刑法当中一些比较难的点，如果不看书直接去听课的话，可能有一些跟不上。而对于法本的同学，大部分都是本科学过的内容，当然也有可能本科学的不好或者是有些没学到的，课前看一下书也是有必要的。

课后一定要及时巩固，不管是你用教材去听，还是用老师的讲义去听，课后都要去及时看一下当天听过的内容。

3、关于做题

以真题为主，这个真题至少是近10年的，虽然之前的题目是比较简单，但是你也不能不做，然后其他的练习题选择了一本最多两本，辅助你去检测一下你的知识有没有学到位，是不是还有盲区。

到后期的时候，大家也可以根据考试的时间去安排一下你平时学习的科目，如果平时就在这个时间去学这个东西的话，会养成一种思维习惯。比如上午8:00-10:00，下午2:00-4:00政治和英语考试，我们就在这两个时间段学习政治和英语。

4、关于初试资料的选择问题

考试分析肯定是最重要的，考试分析是所有的考试内容的所在，所以一定要重视它。在听课之后一定要去翻看考试分析，你在前期分析翻的遍数越多，在开始背书之后，越容易推进背书。第2个就是历年真题，前期做以知识点的类型为分类的真题，后期做套卷的真题，用套卷去记时间的做一下。

法条，包括从民法、刑法到宪法类的，可能还有一些重要的司法，有一些题目是直接是对于法条和重要的司法解释的考查。模拟题，帮助你去查漏补缺，帮助你去扫盲。

5、关于记笔记

我个人的感受以及我所观察的大家备考的这样一个做法来讲的话，我觉得有两类东西还是需要记笔记的。第1类是你自己总是记不住、总是混淆的一些知识点，可以在笔记中梳理一下；第二类就是思维的框架、答题思路需要整理成最适合自己的东西。

经常去翻看笔记，这样效率是比较高的，而花费大把的时间去整理基础知识是没有必要的。可以把做笔记的时间用来多看两遍书或是做一下提升。

6、立体化的一个备考的模式

不管是大考还是法硕的准备过程中，我都特别注意听课、看书以及做题时间比例的一个协调问题，听课是被动输入的过程要注意及时巩固；静下心来去看书和做题的过程是主动去摄取和输入知识的一个过程，要自己去主动摄取和消化知识。要注意协调时间比例的问题。

⑸ 法硕联考非法学需要买人大的重要法条解释吗

亲，不需要的。你是非法学的，只需要复习你那本教材就够了。法条解释没什么用，我们法学专业的就是考司法考试也没用到。你主要还是要理解法学的理论知识，对法条你要是不放心的话，我建议你可以买一本新修法条汇编，就是了解国家今年修了什么法，像今年的刑修9啊，就是重点啦~~还要多做点配套练习啊~~~
祝你好运！！

⑹ 报考法律硕士研究生

报考法律硕士研究生的相关问题
1.报考条件 拥护中国共产党的领导，愿为社会主义现代化建设服务，品德良好，身心健康；遵纪守法具有国民教育序列大学本科学历或具有本科同等学力的非法律专业的毕业生。同等学力者须具备以下条件：
（1）具备国家承认的大专学历，毕业后工作两年（从大专毕业到录取为硕士当年的9月1日）或两年以上；
（2）英语须达到国家四级考试标准；
（3）复试时加试两门所报考专业大学本科主干课程；
（4）复试时提交相当于学士学位水平的论文，字数不少于1万字；
（5）在报刊上公井发表论文3篇以上。
2.报名手续 报名时应届生须携带学生证及所在学校学生处同意报考的介绍信；在职人员须携带毕业证书原件和报考者所在单位人事部门同意报考的介绍信，同时缴纳报名费。
3.考试科目
1）全国统考：英语或日语；政治（文）。
（2）全国联考：民法学；刑法学；综合考试（合法学基础理论、宪法、中国法制史）
4.录取原则 根据德智体全面衡量，择优录取的原则确定录取名单。均招收自筹经费生和委托培养生。
5.培养方式和学制
（1）不住校；
（2）脱产学习，学制两年；
（3）具有两年以上实践经验者，可以不脱产学习，学制两年半至四年.
6.学位授予 .学习期间，完成规定课程学习且考试通过，并通过硕士论文答辩者，授予国家颁发的硕士研究生毕业证书和法律硕士专业学位证书。
7.全国法律领土专业学位点单位:
北京大学 中国人民大学 清华大学 对外经济贸易大学
中国政法大学 南开大学 山西大学 辽宁大学
吉林大学 黑龙江大学 复旦大学 华东政法学院
南京大学 苏州大学 浙江大学 安徽大学
厦门大学 山东大学 郑州大学 武汉大学
中南财经政法大学 湘潭大学 中山大学 四川大学
西南政法大学 云南大学 西北政法学院 兰州大学

年来，自考生报考研究生人数越来越多。那么，自考生报考研究生应该如何办理相关手续呢？

自考毕业生报考研究生分两种情况：本科毕业和专科毕业。自考本科毕业生不论是否已取得学位都能报考全国硕士研究生统一招生考试；自考专科毕业生必须工作两年后才有资格报考研究生，有的学校还在此条件的基础上加上必须通过自考本科主干课程的规定，还有的学校规定部分专业不招收大专毕业生。具体报考情况，考生应提前向拟报考的高等院校研究生招生办公室咨询。

每年的11月10日－11月14日为全国硕士研究生统一招生考试报名时间。自考毕业生分为每年上半年6月30日和下半年12月30日两期毕业。上半年6月30日毕业的本科毕业生不受报考条件的影响，下半年12月30日毕业的本科毕业生受到报考条件的影响，因为12月份毕业的本科毕业生应在第二年1月底或2月初才能拿到本科毕业证。故每年12月份毕业的本科毕业生，在全国硕士研究生统一招生考试之前，到北京市自考办接待室办理“北京市高等教育自学考试在读考生成绩单”，以本科在读的同等学力的身份报考研究生，待来年4月研究生录取复审时，再出具正式的本科毕业证，确认考试资格以及是否被录取。

专科毕业生工作两年后报考研究生，需按照报考学校的规定出具主干课程成绩单的考生，也可在全国硕士研究生统一招生考试之前，到北京市自考办接待室办理“北京市高等教育自学考试在读考生成绩单”，持身份证、专科毕业证书原件、“北京市高等教育自学考试在读考生成绩单”等证件办理报考研究生手续。

据某高校研招办反馈的信息，在办理研究生录取工作中，有的北京自考毕业生个人持自考档案办理调档工作。

提醒自考毕业生，在拿到毕业证书及学籍档案材料原件（含自学考试毕业生登记表、审定表）后，一定要将学籍档案材料存到户籍所在地的人才交流中心或城镇街道办事处（劳动保障科）或农村的村民委员会，然后复印一份档案，以备办学士学位申请手续时交验。在录取研究生工作时，由各高校研究生办从考生户籍所在地调档。
考研加油站 http://www.kaoyan.com/

2010年法硕复习备考阶段马上就要步入第一阶段，相信很多同学已经在这个春季开始了自己的备考计划。原来学习法学的同学复习起来应该还好，就是那些准备跨专业考研的同学可难倒了。随着近几年报考法硕人数的增多，法硕已然成为众多对法律感兴趣的“门外汉”的首选。确实，法硕给了这些“门外汉”一个重要的机会。那么怎样来把握好这个重要的机会呢?

法硕的专业课一共包括五门，涉及的范围比较广，可能刚开始大家都有毫无头绪的感觉。下面给大家具体讲讲五门课程各科的复习要点，掌握了这些要点

复习要点：

法理是比较难懂的一门。往往没学过法律的考生看书的时候觉得很枯燥。所以最好的看书顺序并不是按照指南每门课的先后顺序看，而是刑法——法理，因为刑法条理非常清楚，容易理解。因为法理其实就是把各个部门法内部共同的东西抽象出来了。法理内部的线其实比较简单，归跟到底法理就是在讲法律如何产生的，为什么会存在的问题。即法律的渊源问题。

民法的复习重在理解，只有真正理解了才能答好民法题。而这部分指南写的比较乱一些，建议看看梁慧星的《民法总论》，此书条理很清晰，对理解民法理论有很大的帮助。民法除了《民法通则》要看熟练外，还要看最高人民法院关于贯彻执行《民法通则》若干问题的意见，简称《民通意见》、《合同法》、最高人民法院关于适用《合同法》若干问题的解释、婚姻法和继承法。

刑法的脉络比较清晰，复习起来比较容易。总则和分则是同等重要的，每年出题分值各占50%.刑法拿高分的最主要的办法就是抓住重点，有的放矢的复习。刑法重点很好判断，重点都有一些特征的，可以帮助大家判断哪些地方是可能出题的地方。特征如下：有明显的大写的一、二、三……大写的标题下有小标题的数字如123……小写的1、2、3下多涉及法律方面重要的概念。这些部分一定要想办法理解并且背会。先并后减，先减后并不是重点，搞不懂就算了。如抢劫罪中，什么是以非法目的占有，什么是暴力，什么是以其他方法。都要细细的理解，这点真的很重要。分则中一些重要的章节主要包括：危害公共安全罪，破坏社会主义市场经济秩序罪、侵犯公民人身权利、民主权利罪，侵犯财产罪，妨害社会管理秩序罪，贪污贿赂罪以及渎职罪。根据《考试大纲》，在刑法分则所确定的413个具体罪名中，需要考生作为重点掌握的有170个，约占总数2/5.其实不需要那么多，每章最重要的几个罪都是前几个罪名。另外刑法除要看刑法法条外，还要看最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释和其他几个司法解释。

宪法理论要求不是很高，复习起来难度不是很大。不过里面的细小知识点特别容易混，所以一定要把宪法法条常备身边，复习的时候还可以把专门做一些知识点的比较。此外《香港基本法》也比较重要，应该找到好好看看。

法制史复习起来最大障碍可能就是生僻的文言文，可是每年的考察重点恰恰不在这个地方。所以复习的时候尽量不要细抠文言文，跳过去就行了。法制史每年的重点变化不大，具体来说法制史的重点集中在秦朝、隋唐、明、清、民国还有建国初期等年代的法制思想，刑事法律制度，重要的法典等等内容，最好的帮助记忆的办法是做表格，按照朝代顺序把重点内容列出来，做个比较。每个朝代的民事经济法律制度不是重点，只是其中一些比较重要的名词要记住，如：七出，三不去。

其他

专业课的复习越早越好。时间可以这样分配，白天看英语，因为一般白天还要上课或者上班，大块的时间比较少。而英语的好多东西不像法律那样需要大块时间来记忆的。比如单词，可以利用白天的时间一点点的背。每天花大块的时间背法律不太现实，特别是对大三的同学。晚上大块的时间要用来看法律，因为法律需要一个整体的系统的印象。

如果条件允许可以参加，可能有些法硕辅导班价钱昂贵，而且也较耗时间和体力，一个城市的教学点一般都很少甚至没有，所以上课地点到你住的地方一般都比较远。建议大家如果条件有限，前期可以听听往年的辅导班的录音和看看其资料，在后期可以参加一些辅导班的冲刺和串讲班，效果也会很好。

指南、大纲、串讲、同步辅导、真题、模拟题是必须的，还有一些辅导班的冲刺和串讲的资料。人大的系列比较好，北大的一套错误和重复有些多，质量也不高，没有太大的价值。《指南》是最根本的，考试的内容基本上不会超过里面的内容，所以同学们一定要重点掌握。

注意

一定要有意识地培养自己的法律思维， 而法律思维的培养最妙的一个方法就是多看案例。拿到案例的时候，先试着用自己掌握的知识去解释内部存在什么样的法律关系，不太确定的时候再看答案，看看别人是如何分析案情的。

⑺ 2013的考研 法硕内容是采用司考的犯罪构成三要件说么刑法新旧理论还有什么区别

法硕内容是采用司考的犯罪构成三要件。
犯罪构成三要件是包括构成要件该当性、违法性、有责性组成的递进式犯罪构成理论。四要件说是传统的主客观、主客体构成理论。二者在本质上是一致的，都是所有犯罪必须具有的构成要件。只是三要件说是一种递进式的逻辑方式，相当于一层层的过滤，最后剩下的就是犯罪行为。四要件说因为长期以来为我国理论和实务中所采用，其思维方式已经根深蒂固，改变还需要时间。


刑法
新增法规：
1. 最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见
（2013年12月18日） 法发〔2013〕15号
2. 最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释
（2013年4月28日最高人民法院审判委员会第1576次会议、2013年4月28日最高人民检察院第十二届检察委员会第5次会议通过 2013年5月2日公布 自2013年5月4日起施行） 法释〔2013〕12号
3. 最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部关于依法惩治性侵害未成年人犯罪的意见
（2013年10月23日发布 自发布之日起施行） 法发〔2013〕12号
4. 最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用信息网络实施诽谤等刑事案件适用法律若干问题的解释
（2013年9月5日最高人民法院审判委员会第1589次会议、2013年9月2日最高人民检察院第十二届检察委员会第9次会议通过 2013年9月6日公布 自2013年9月10日起施行） 法释〔2013〕21号
5. 最高人民法院、最高人民检察院关于办理抢夺刑事案件适用法律若干问题的解释
（2013年9月30日最高人民法院审判委员会第1592次会议、2013年10月22日最高人民检察院第十二届检察委员会第12次会议通过 2013年11月11日公布 自2013年11月18日起施行） 法释〔2013〕25号
6. 最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释 （2013年4月15日最高人民法院审判委员会第1575次会议、2013年4月1日最高人民检察院第十二届检察委员会第2次会议通过 2013年4月23日公布 自2013年4月27日起施行） 法释〔2013〕10号
7. 最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释 （2013年5月27日最高人民法院审判委员会第1579次会议、2013年4月28日最高人民检察院第十二届检察委员会第5次会议通过 2013年7月15日公布 自2013年7月22日起施行） 法释〔2013〕18号
8. 最高人民法院、最高人民检察院关于办理环境污染刑事案件适用法律若干问题的解释 （2013年6月8日最高人民法院审判委员会第1581次会议、2013年6月8日最高人民检
察院第十二届检察委员会第7次会议通过 2013年6月17日公布 自2013年6月19日起施行） 法释〔2013〕15号

⑻ 考研，法硕（非法学）会考当年最高法新公布的司法解释吗

这个不能排除，但是整体和历年考题考题分析，新的司法解释不是考试重点，但是这些司法解释的出台背景需要了解，我们还是觉得理论知识是最重要的。

⑼ 法律硕士（非法学）

厦门大学作为985、211工程的名校，在法学领域也有很高的声誉，特别是厦大的国际经济法，法律硕士也是最近比较热门的一个专业硕士。考这样一所名校+名牌专业的法律硕士竞争自然是比较激烈的。
总分：358
思想政治理论：74
英语一：68
法硕联考专业基础（非法学）：119
法硕联考综合（非法学）：97
好考或者不好考是相对于你自己复习的效果来说的，只要复习得认真考上的概率还是很大的，下面是一些复习的参考，
出国费的话大概在一年20万

1）基础知识部分：

《全国法律硕士专业学位研究生入学联考考试指南》
中国人民大学出版社

《法律硕士专业学位联考考试分析》 高等教育出版社

《全国法律硕士专业学位研究生入学联考大串讲》
中国人民大学出版社

（2）练习题部分

《法律硕士联考考试大纲配套练习》 中国人民大学出版社

（3）模拟题部分

《法律硕士专业学位研究生入学联考模拟试卷及解析》中国人民大学出版社

《法律硕士联考五年真题归类详解及知识清单》
中国人民大学出版社

法硕的准官方教材是人大出版社出的《全国法律硕士专业学位研究生入学联考考试指南》，简称“指南”。这本书在几年前一度处于法硕“圣经”的地位。但随着教育部考试中心（考题从这儿出的）的《法律硕士专业学位联考考试分析》（简称“分析”）的出版，指南的重要性逐渐下降。结合前两年的考经，最佳搭配是指南的专业课部分（也就是刑法和民法）加上分析的综合课部分。而“大串讲”则是最后冲刺阶段用以巩固提高，这本书在主要知识点的归纳方面做得很好。

“配套练习”和“指南”“分析”同步使用，相当于平时上课时的练习题。不过题量比较大，时间充裕的情况下尽量做完为佳。

模拟题和真题用在最后冲刺阶段。先熟悉真题，“考试分析“最后附有上年的真题以及官方详解，最好滚瓜烂熟。而人大出的这套”模拟试卷“质量相当不错，难度比真题稍大，练习和检验效果都很好。尤为称道的是今年的好几道大题和里面的一些题重合度惊人的高。

2、 时间安排：

如果是零基础开始复习，建议开始的越早越好。

比较理想的时间安排如下：

5月至8月，阅读指南的专业课部分和分析的综合课部分，做配套练习选择题部分。

9月至10月，精读指南的专业课部分和分析的综合课部分，复习配套练习选择题并完成剩下部分。

11月，熟悉近五年真题。

12月，完成模拟试卷。

最后约半月时间，最好再过几遍考试分析，尤其是综合课。

3、备考方法和历年法律硕士联考命题基本规律

一、法理学

分值：平均40-60分左右。

考试趋势：已从单纯的死记硬背发展到知识点的稍加理解和运用。

法理学研究的基本内容是法的一般知识和普遍原理，属于法律的共性的、规律性的知识。考试时考查的重点是基本概念和基本原理的理解和掌握，以及通过基本原理分析和解决问题。因此，应在理解的基础上强化记忆，重在理解。范围基本囿于教材之内。

在复习教材时应采取有重点的识记方法，即在通读一遍的基础上，做历年真题以检查记忆程度，然后把遗漏的部分标识在教材相应位置，再结合考点内容开始第二轮的看教材，这种针对性由于找准了方向既节约了看书时间，又提高了看书效率，无形中就把教材变薄了。

二、宪法学

分值：一般占到50分左右。

考试内容：基本是宪法的一般理论、现行宪法的基本规定。

重点考查：宪法的基本常识和对有关宪法的法律现象的理解和认识。

重复考查：重要知识点在考试中的重复率极高。

易考点：

1、宪法的基本特征和其根本法地位；

2、早期主要的资本主义国家，如英、美、法等国家宪法产生的基本情况，尤其是在世界宪法史上占有非常重要地位的宪法性文件；

3、我国建国以来的4部宪法，以及1988年、1993年、1999、2004年对现行宪法所进行的四次修正的主要内容；其中，2004年修正13项内容是必考点；

4、宪法解释、修改及宪法实施保障；

5、国体、政体、选举制度、政党制度、国家结构形式，其中要注意基层群众性自治组织；

6、重要国家机构的性质、地位、组成、任期及职权等。

考查趋势：

1、宪法热点问题和法理结合；

2、应重视对宪法基本问题时政变化的关注。

极少考查：涉及很深的理论问题。

复习关键：熟悉和掌握宪法条文及相应的知识点。

三、法制史

分值：大概40分。

考查目的：掌握中国法制产生和发展的历史，以古鉴今。

基本题型：单项选择题、多项选择题、简答题和分析题。

客观题重点：三国两晋南北朝法律制度。

主观题重点：

1、《唐律疏议》是重中之重；

2、重要的法典：《法经》、《九章律》、《曹魏律》、《北魏律》、《北齐律》、《永徽律疏》（《唐律疏议》）、《宋刑统》、《大清律例》；

3、重要制度：五听、五刑、六礼、七出三不去、上请、八议、官当、十恶、六赃、保辜；

4、司法机关和司法制度的演进。

引起注意：近代以来的清末、民国以及革命根据地的法律制度被忽视，实际上是年年必考的。

复习和备考中国法制史，是一个极为痛苦和复杂的过程。对于绝大多数考生来说，也是复习的一个难点，尤其对于理工类的考生来说，更是比较困难的。不过，中国法制史这门课并不是考生想象的那样难学，只要认真研读，找出适合自己复习的方法，学好它并在考试重取得好成绩是不成问题的。

四、民法

分值：75分。

考查题型：涵盖所有题型（单选20题/20分, 多选5题/10分,
简答2题/12分，辨析1题/8分，法条分析1题/10分，以及案例分析1题/15分）。

考查目的：测试考生运用民法基本知识和方法分析、解决实际问题的思维能力和法律语言表达能力。

传统重点：合同、担保、继承、代理、监护、民事责任。

考试趋势：重视案例分析。

复习技巧：研读历年真题把握全局同时加强对重要知识点的理解和掌握。

特别关注：每年新增的知识点及新出的司法解释极易出题。

法条分析答题规律：

1、针对的对象往往是民法重要制度；

2、重要制度：宣告失踪死亡、不当得利和无因管理、善意取得、代理、代位权和撤销权、债的几种消灭原因、合同履行中三种抗辩权、格式条款、几种担保物权、以及婚姻继承和人身权；

3、要求考生准确把握这些重点法条所规定的法律制度的概念、特征、效力及其立法意义。

案例分析答题规律：

1、都会有相应的法条规定，而且大都是重点法条；

2、一般集中在“合同”、“侵权（尤其是特殊侵权）”、“继承”；

3、不会有很复杂的结果。

五、刑法

分值：75分。

考查题型：同民法。

考试趋势：单纯的死记硬背刑法理论和法条，发展到把理论和法条结合起来考察。

重要考点：

总则：犯罪构成、犯罪未遂和中止、一罪和数罪、正当防卫和紧急避险以及累犯、数罪并罚等量刑制度和减刑、假释等刑罚执行制度；

分则：散见于分则的若干章节中，要求广大考生熟练掌握各章的若干重点罪名；考生应该对刑法分则所有的罪名有一个全面整体的了解，在此基础上，有重点地掌握常见的、多发犯罪的犯罪构成及刑事责任规定，对于侵犯人身权利民主权利罪、侵犯财产罪、贪污贿赂罪等尤其要投入更多的精力。

特别关注：每年新增的知识点及新出的司法解释，如今年新出的司法解释《最高人民法院关于审理未成年人刑事案件具体应用法律若干问题的解释》应给以特别关注
希望你成功

⑽ 法硕考试刑法身份犯共同犯罪

您好，
在无身份者与有身份者共同犯罪时，无身份者可以与有身份者构成身份犯罪的共同实行犯。在对有身份者与无身份者共同犯罪进行定性时，应当采取部分犯罪共同说，并区分不同情况分别处理。
在单独犯罪中，是否具有某种身份无论在定罪还是量刑方面，一般地说相对简单，实践中也易于操作。但是，如果身份与共同犯罪相联系，其认定的复杂程度远远超出单独犯的情况。因而，从犯罪构成的意义上说，身份问题在共同犯罪中显现的更为密切。无身份者不可能单独构成某种身份犯，这是不言而喻的。而无身份者能否构成有身份者的共同犯罪的问题，在理论上是已经得到肯定的，那么，与有身份者一起构成身份犯的共同犯罪应当如何认定和处罚？目前，我国刑法理论对此的研究，可谓见仁见智，众说纷纭。
对于有身份者和无身份者在共同犯罪中的认定，我国刑法和有关司法解释尽管有所涉及但是仅仅就具体犯罪而言，尚未形成关于此问题的一般性规范。结合各学者的研究成果以及审判实践，笔者以为，无身份者亦能与有身份者构成身份犯罪的共同实行犯，无身份者与有身份者共同犯罪时，应当采用部分犯罪共同说的观点进行定罪处罚。
一、无身份者亦能与有身份者构成身份犯罪之共同实行犯
就身份犯罪而言，两人以上都具有作为身份犯罪构成要件要素的特定身份，可以成立身份犯罪的共同实行犯，这是毫无疑问的。 但是，对于无身份者能否构成有身份者实施犯罪的共同实行犯，
（一）肯定说。此说认为无身份者可以与有身份者构成身份犯罪的共同实行犯。在日本刑法学界该说已成为通说，在我国台湾地区多数学者也持肯定意见。如韩忠谟教授认为：无身份之人与有身份之人共同实施因身份而成立之犯罪者，例如普通人与公务员分受贿赂之类，按犯罪以一定身份为成立要件者，无身份之人在理论上原不得成立该项犯罪行为，然事实上无身份之人与有身份之人共同实施因身份而成立之犯罪亦属常见，又不得不与其它正犯同其处罚，故刑法上对于无身份之共同正犯，殊有特设规定之必要，有学者称此为拟制的规定。 在我国刑法理论界，也有学者明确指出无身份者可以与有身份者构成真正身份犯罪的共同实行犯。
（二）否定说。该说认为无身份者不能与有身份者构成身份犯罪的共同实行犯。有学者指出，真正身份犯或者说特殊主体的犯罪，毕竟只有具有一定身份的特殊主体实行犯罪才可能构成，无身份者是不可能实施真正身份犯的实行行为的。……因而除法律特别规定无身份者和有身份者可以构成真正身份犯的共同实行犯外，实际上是不可能构成真正身份犯的共同实行犯的。 陈兴良教授也支持否定说，他认为，无身份者不能成为强奸罪的实行犯，因为没有特定的身份，就不可能完成该罪的实行行为……无特定身份者尽管不可能成为这些犯罪的实行犯，但是可以成为这些犯罪的教唆犯或者帮助犯。 他认为，具有特定身份的人与没有特定身份的人之所以不能构成法律要求犯罪主体具有特定身份的犯罪的共同实行犯，就在于没有特定身份的人不可能实施泛滥要求犯罪主体具有特定身份的犯罪的实行行为。因为身份是犯罪主体的构成要素之一，身份决定着犯罪主体的性质，身份总是和犯罪主体的权利与义务相联系的，尤其是法定身份，其身份是由法律赋予而具备的，法律在赋予其一定身份的同时，必然加诸一定的权利与义务。……并且认为我国有关法律和司法解释明确否定无特定身份的人可以和有特定身份的人构成共同实行犯。
（三）折中说。该说认为应当根据具体情况对此问题区别对待。如我国刑法学家马克昌先生指出：“在实际上，某些真正身份犯，无身份者并非不可能实施部分实行行为，在这种情况下，完全否认无身份者与有身份者构成共同实行犯的可能性，似与法律规定和实际情况不合。因而我们主张……凡无身份者能够参与真正身份犯的部分实行行为的，可以与有身份者构成共同实行犯；凡无身份者根本不能参与真正身份犯的实行行为的，即不能与有身份者构成共同实行犯。”