司法实践中正当防卫与防卫过当的认定

① 法律上正当防卫和防卫过当如何界定

防卫过当，是指防卫行为明显超过必要限度造成重大损害的应当负刑事责任的犯罪行为。所谓防卫过当是指正当防卫行为超越了法律规定的防卫尺度，因而应当负刑事责任的情况。防卫过当的概念不是独立被提出来的，而是随着正当防卫的历史发展而提出来的。早在20世纪初，刑事社会学派取代了刑事古典学派，在刑法理论上占据了统治地位，从理性的角度对人们行使防卫权的范围、条件、合理限度等进行规定。由此可以看出防卫过当是因为超过了明显的限度，这个限度也是有一定的规定的。

② 正当防卫和防卫过当如何判定

正当防卫和防卫过当判定内容如下：1、正当防卫是采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，不负刑事责任。防卫过当是一种犯罪行为，它的本质应当是具有社会危害性。2、为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他合法权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。3、正当防卫必须是正在进行的不法侵害，不是尚未开始或已经自动停止或者已经实施完了的；必须是针对不法侵害者本人；不能明显超出必要限度造成重大伤害。正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。4、在刑法上，定义防卫是这样的，危害正在发生，防卫对象只能是侵害人。对于防卫过当和正当防卫其实在刑法中偏向保护受害人。对于防卫过当要求比较严格，要同时满足明显超过必要限度和造成严重损害结果才可定位防卫过当。

③ 正当防卫和防卫过当法律如何判定啊

防卫是否明显过度从防卫措施及防卫结果两个因素来认定。实施正当防卫就有可能对不法侵害人造成一定的伤害后果，但只要防卫行为没有明显超过必要限度造成重大损害，依法就不负刑事责任。这里关键的问题就是如何把握“正当防卫不能明显超过必要限度造成重大损害”。这一要件实质上包含了两个并列的判断标准：一是防卫措施不能明显超过必要限度。一般而言，防卫人所采取的防卫措施应当与不法侵害行为基本相当。当然值得注意的是，《刑法》规定的标准是不能明显超过。“明显超过”，表明立法强调对防卫人所采取的防卫措施不必过于苛求。二是防卫结果不能造成重大损害。重大损害不等于一般损害。所谓重大损害，在有关司法解释没有明确之前，应当把握在没有造成不法侵害人人身重大损害，包括重伤以上这一限度内。以上两个标准必须同时具备，才能认定为防卫过当。具体说，行为人的防卫措施虽然明显超过必要限度但防卫结果客观上并未造成重大损害，或者防卫结果客观上虽造成严重损害但防卫措施并不明显超过必要限度，均不能认定为防卫过当。如行为人采取防卫措施，造成一人轻伤一人轻微伤，不属于造成重大损害，因此，行为人的防卫行为完全符合我国《刑法》第20条第2款关于正当防卫的规定，依法不应对不法侵害人的轻伤后果承担刑事责任。
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④ 实施“正当防卫”的时候如何判断是否“防卫过当”

1、防御或反击行为是否具备防卫性质
面对人身权利遭到侵犯的防御或反击行为，只有客观上具备正当防卫的时空条件，主观上具有防卫意识，即“防卫性质”，才能称作防卫行为。
具体讲，防卫行为应具备四个实质要件：一是合法性，即防卫客体必须是不法侵害行为，不能针对合法行为反击。二是紧迫性，即合法权益正处于现实、紧迫的侵害和威胁之下，若不及时采取防御行动便无法得到保护。三是针对性，即防卫对象必须是不法侵害人本人的人身，不能针对无侵害行为的第三人。四是防卫故意，即防卫人主观上认识到不法侵害正在进行，并且出于保护合法权益免遭侵害的意志。
2、防卫客体是否严重危及人身安全的暴力犯罪
刑法第二十条第一款与第三款之间属于普通条款与特殊条款的关系；从实质上讲，特殊防卫属于正当防卫的一种。按照特殊法优于普通法的原则，如果防卫客体属于“严重危及人身安全的暴力犯罪”，防卫人依法享有无限度防卫权，即使造成不法侵害人重伤或者死亡的后果，也不应承担刑事责任，就没有必要继续考察普通正当防卫或防卫过当问题。
3、防卫行为是否造成不法侵害人重伤以上后果
从刑法理论看，防卫过当对发生重伤或死亡结果的主观方面，大多表现为过失，少数表现为放纵的间接故意。将重伤以上界定为防卫过当的入罪标准，既切合了过失致人重伤罪、交通肇事罪的入罪标准，也体现了损害后果的“重大”性和防卫强度的“明显”性。假如将轻伤设定为防卫过当的入罪起点，就等同于了故意伤害行为的入罪标准；鉴于这种由合法行为转化而来的防卫过当明显小于故意伤害他人致轻伤的社会危害性，势必违背罪责刑相适应原则。另外，如果将轻伤后果设定为防卫过当的入罪起点，对防卫人而言显然是一种苛求，不利于达成正当防卫实践；更不用说将“轻伤”视为“重大损害”，在语法上犯了语法逻辑错误。
因此，一个防卫行为，如果只是造成不法侵害人轻伤以下损伤后果，仍属于正当防卫的范畴；只有造成不法侵害人重伤或死亡时，才有必要进一步研究是否构成防卫过当。
4、防卫手段和强度是否明显超过必要限度
目前理论通说认为，“造成重大损害”与“明显超过必要限度”，是构成防卫过当的两个并列的必备实质要件；即司法实践中不可能存在未“明显超过必要限度”而“造成重大损害”的防卫过当，也不存在“造成重大损害”而未“明显超过必要限度”的防卫过当。如果防卫行为造成了重大损害后果、但未明显超过必要限度的，或者虽然明显超过必要限度、但未造成客观重大损害的，仍然属于正当防卫的范畴。

⑤ 怎样才算正当防卫，怎样才算防卫过当

正当防卫，指对正在进行不法侵害行为的人，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成一定限度损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。

根据《中华人民共和国刑法》 第二十条规定，为使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行中的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。

无限正当防卫，是指对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，而采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，仍然属于正当防卫，不负刑事责任。

防卫过当，是指防卫行为明显超过必要限度造成重大损害的应当负刑事责任的犯罪行为。所谓防卫过当是指正当防卫行为超越了法律规定的防卫尺度，因而应当负刑事责任的情况。在鼓励公民更好地利用防卫权，保护合法权益，维护社会秩序方面，有其积极的意义。

根据《中华人民共和国刑法》第二十条第三款规定：对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。

(5)司法实践中正当防卫与防卫过当的认定扩展阅读：

正当防卫案例：三亚市陈某某故意伤害案

2014年3月12日18时许,陈某某和妻子孙某等人在三亚市某工地吃饭,同工地的容某、周某烈、周某明、纪某练等人也在隔壁不远处吃饭喝酒。陈某某和妻子吃完饭后,继续到建筑工地加班。当晚22时许,容某、周某烈和纪某练等人酒后准备出去玩。

在经过工地一辆水泥搅拌机时,看到孙某一个人在卸混凝土,便趁着酒劲对其言语调戏。从不远处过来的陈某某见状让容某等人离开，此时周某烈用手摸了一下孙某大腿并问陈某某是不是想打架,随后双方发生争吵。

周某烈从工地上拿起一把铁铲冲向陈某某,容某和纪某练对陈某某拳打脚踢，接着又捡起钢管追打陈某某。陈某某在被围殴的过程中, 其妻子倒地，陈某某半蹲着用一只手护住妻子，另一只手拿出随身携带的折叠小刀乱挥、乱捅,刺中容某腿部，致其失血过多死亡,另外2人受伤。

法院认为陈某某是在被围殴的状态下实施的防卫，在其防卫中孤身一人，且面对的是三名手持足以严重威胁其生命安全的器械之人，其是在生命安全受到现实、急迫及严重威胁的侵害下，采取防卫。

造成一名侵害人死亡、两名受伤的结果，无论从手段和强度均没有超出必要限度，行为符合正当防卫的条件，属于正当防卫，依据相关法律之规定,宣判被告人陈某某无罪。

⑥ 关于正当防卫的的司法解释。

正当防卫的司法解释:

中国现行刑法规定：“为了国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，采取的制止不法侵害行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。

对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。”

正当防卫只能针对侵害人本人防卫。由于侵害是由侵害人本人造成的，因此只有针对其本身进行防卫，才能保护合法权益。

即使在共同犯罪的情况下，也只能对正在进行不法侵害的人进行防卫，而不能对其没有实行侵害行为的同伙进行防卫。如针对第三人进行防卫，则有可能构成故意犯罪或者假想防卫亦或是紧急避险。

(6)司法实践中正当防卫与防卫过当的认定扩展阅读:

为引导公民面对不法侵害选择正确的行为方式，省高级人民法院1月4日发布5个指导性案例，专门阐释正当防卫的界限和把握标准，涉及的倪某正当防卫案、叶某天正当防卫案、叶某故意伤害（防卫过当）案、刘某故意伤害案、李某仔故意伤害案均为正当防卫或防卫过当案件。

倪某正当防卫案属未成年人对校园欺凌行为实施正当防卫。被告人倪某在面对校园欺凌时，割伤对方手臂。叶某天正当防卫案所涉及的是婚姻家庭矛盾激化引发的正当防卫行为，染有赌博恶习的丈夫因不愿离婚，多次扬言要与妻子叶某天同归于尽。

在丈夫打开摩托车油箱盖，拿出打火机的紧迫情形下，叶某天用铁管将其打伤。省高院相关人士表示，两案裁判结果均为“正当防卫”，其要旨在于“在被人殴打、人身权利受到不法侵害的情况下，防卫行为虽然造成了重大损害的客观后果，但防卫措施并未明显超过必要限度的，不属于防卫过当，依法不负刑事责任”。

正当防卫是每个公民依法享有的权利。省高院在发布的案例中提示，我国刑法设定正当防卫制度，其目的就是鼓励和支持一切公民勇于同违法犯罪作斗争，及时有效制止各种不法侵害，以保卫国家和人民的合法利益。

参考资料来源:网络—正当防卫

参考资料来源:人民网—江西省高院发布指导性案例 明确正当防卫的“度”

⑦ 我国的法律中对正当防卫的定义是什么

正当防卫：为使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行中的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为。

根据《中华人民共和国刑法》第二十条：为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。

正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。

对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。

(7)司法实践中正当防卫与防卫过当的认定扩展阅读：

正当防卫过当的刑事责任

防卫过当的刑事责任包括两个方面的内容：

一是防卫过当的定罪；二是防卫过当的处罚。

防卫过当本身不是独立的罪名，对防卫过当应根据防卫人主观上的罪过形式及客观上造成的具体危害结果来确定罪名。

从司法实践来看，防卫过当行为触犯的罪名主要有（间接）故意杀人罪、过失致死罪、（间接）故意伤害罪和过失重伤罪。为了表明防卫过当的情况，在制作判决书时，应当注明因防卫过当而构成某种犯罪。

⑧ 正当防卫和防卫过当如何界定

正当防卫和防卫过当的区别：

1、认定标准不同

正当防卫，是指对正在进行不法侵害行为的人，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成一定限度损害的，属于正当防卫。

防卫过当，是指防卫行为明显超过必要限度造成重大损害的应当负刑事责任的犯罪行为。通俗来说，所谓防卫过当就是是指正当防卫行为超越了法律规定的防卫尺度。

2、处罚原则不同

正当防卫不属于犯罪行为，不需要负刑事责任。而防卫过当属于犯罪行为，需要负相应的法律责任。

根据《刑法》第二十条规定，为使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行中的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。

3、客体不同

正当防卫的客体是被侵害人的人身权利，而防卫过当是不法侵害人的人身权利。

4、防卫过当的前提是进行正当防卫，但防卫过当又不同于正当防卫。

⑨ 怎么判定正当防卫和防卫过当

根据《刑法》第二十条规定，为使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行中的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。

判定正当防卫和防卫过当还是要结合当时的情况及法律规定执行。

拓展内容：

第一，在客观上具有防卫过当的行为，并对不法侵害人造成了重大的损害。

第二，在主观上对其过当结果具有罪过，这是防卫过当应负刑事责任的根据。防卫过当的刑事责任主要是解决防卫过当的定罪和量刑问题，能不能定罪，就是通过是否具备了防卫过当犯罪构成的条件，因为它是刑事责任的唯一根据。根据犯罪构成的一般原理。