762民法
⑴ 求日本婚姻法关于离婚后财产方面怎么规定的 各位懂的!
《日本民法典》762条:1、夫妻一方于婚前所有的财产及婚姻中以自己名义取得的财产,为其特有财产2、夫妻间归属不明的财产,推定为共有。
就是自己的是自己的,不共有,除非不知道是谁的,那么久共有。
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中国
1、男女在结婚前一方的财产属于个人所有,除了有约定以外,不因婚姻关系存在就转化为共同财产,不论结婚时间多少年。旧的婚姻法及相关解释曾规定结婚8年以上可以认定为共同财产,新婚姻法已经废除这规定。
2、写遗嘱完全根据遗嘱人的自愿,可以在遗嘱中写名自己的财产给任何一个有继承权的人继承,那么其他继承人就无权再分配该遗产,也可以把属于自己的财产在遗嘱中约定其他处分方式。这是一个公民的自由。但是在立遗嘱时要保留缺乏劳动能力由没有其他生活来源的家庭成员必要的份额。
3、相关法规
婚姻法
第十七条 夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产,归夫妻共同所有:
(一)工资、奖金;
(二)生产、经营的收益;
(三)知识产权的收益;
(四)继承或赠与所得的财产,但本法第十八条第三项规定的除外;
(五)其他应当归共同所有的财产。
夫妻对共同所有的财产,有平等的处理权。
第十八条 有下列情形之一的,为夫妻一方的财产:
(一)一方的婚前财产;
(二)一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用;
(三)遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产;
(四)一方专用的生活用品;
(五)其他应当归一方的财产。
第十九条 夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。约定应当采用书面形式。没有约定或约定不明确的,适用本法第十七条、第十八条的规定。
继承法
第十六条 公民可以依照本法规定立遗嘱处分个人财产,并可以指定遗嘱执行人。
公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承。
公民可以立遗嘱将个人财产赠给国家、集体或者法定继承人以外的人。
第十九条 遗嘱应当对缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人保留必要的遗产份额。
日本
(1)财产分割
在日本,财产分割的对象为婚后夫妻双方共同合作所获得的财产。
婚前各自的财产以及婚后一方通过继承或赠与得到的财产,不属于分割对象。
这一点在日本裁判所的主页:
第7节第1问中有明确阐述。
也就是说,最近常讨论的“父母给儿子买房儿媳没份 ”,“婚前买的房配偶没份”等等,这些在日本确实是受法律保护的。
婚后购入的房产,如果夫妻都工作的话,除非夫妻工资差距较大,一般是互相平分。如果妻子是全职主妇的话,妻子会得到大约1/3。
(日本社会的观点是家务劳动的强度不高于上班工作的强度,所以全职主妇得到的财产比例一般不会超过1/2)
更为精确的法律条文见于日本民法:
日本民法第762条第1款:夫妻一方的婚前财产及婚姻中以自身名义得到的财产,均为特有财产(即夫妻一方单独所有的财产)。
日本民法第768条第3款:(财产分割)基于双方合作所得的财产,决定分割内容及具体
(2)补偿金
补偿金的法律依据见于:
日本民法第709条:若某人因故意或过失使他人权利或法律保护的利益受到侵害时,则其有责任做相应赔偿。
日本民法第710条:若某人使他人的身体、自由、名誉、财产权受到侵害,则其有责任做相应的赔偿。(对非财产部分的侵害也要赔偿)。
所以说“离婚就一定能得到补偿金”,在日本这是不正确的。
一般来讲,“家庭暴力”、“一方外遇”、“恶意遗弃”、“一方罹患重大精神疾病”等等情况下,受害方可以得到补偿金。
而如果因“性格不合”,“婆媳不和”等离婚的话,是没有补偿金的。
补偿金的金额要根据当事人的经济情况协商决定,高额的补偿金仅局限于有钱人。
一般来讲,如果没有受到重大物理或精神伤害的情况下,补偿金不会超过500万日元,300万日元可以作为参考值。
(500万日元是日本上班族的平均收入,按2011年8月14日汇率,约合41万人民币)
(3)养老金
2007年和2008年日本的相关制度有所变动。当时中国媒体多报道为“平分”。
实际情况是,
如果妻子是全职主妇的话,那么从65岁开始可以拿到丈夫的一半养老金,属于硬性规定。
如果妻子也参加工作的话,养老金如何分配应夫妻双方协商决定,具体比例无硬性规定。
详细内容社会保险厅的网页上有说明:
(4)抚养费
抚养费的金额要综合考虑夫妻双方的经济情况以及子女的人数及年龄。
下表为东京家庭裁判所公布的抚养费计算表,由表可以看出,如果丈夫年收入500万日元,妻子无职业,抚养一位15岁孩子的话,丈夫每月要提供抚养费约7万日元(约合人民币5800元)。
抚养费并不是终身制的,如果子女正式参加工作,抚养费就会停止。
对于一些传闻,在此也可以做简单解释。
<1>日本离婚后妻子可以获得70%的房产。
没有这个法律。
<2>国外丈夫出轨将要支付高昂的补偿金。
如前所述,在日本补偿金的额度一般不会超过丈夫一年的年薪。
<3>国外离婚后丈夫要给妻子抚养费直至妻子再婚。
日本的抚养费是针对孩子的,与妻子是否再婚无关。
<4>日本离婚后女方可以得到男方一半的养老金。
有此规定,但必须是全职主妇。如果双方都工作而且女方工资较高的话,男方分割女方养老金的情况也是有的(夫妻自行协议)。
⑶ 北航自动化考研书目
考试科目 参考资料 出版社 作者
222 俄语(二外) 《大学俄语简明教程》 高等教育出版社 张宝钤
223 日语(二外) 《中日交流标准日本语》初级上、下册 人民教育出版社 中日合编
224 德语(二外) 《大学德语》一、二、册 高等教育出版社(2001、7 月第二版) 张书良
《大学德语阅读教程》 高等教育出版社(2000、4 月第一版) 洪秀敏
《德语速成》上、下册 外语教学与研究出版社(2001、5月第二版) 肖佩玲
225 法语(二外) 《简明法语教程》上、下册 商务印书馆 孙辉
226 英语(二外) 《大学英语》1-3册 上海外语教育出版社 董亚芬
401 金融学基础(联考) (含经济学原理、金融学原理)不指定参考书
411 物理化学 《物理化学》或 高等教育出版社 傅献彩
《物理化学》 高等教育出版社 天大物化组
412 无机化学(2) 《无机化学》 ( 上、下册) 高教出版社( 第三版) 曹锡章 宋天佑 修订
421 通信类专业综合 《电子电路基础》(第二版 第一章——第五章)或 高等教育出版社 张凤言
《模拟电子技术基础》(第二版 第一章——第五章) 高等教育出版社 童诗白
《工程电磁场基础》(一、三——八、十章) 北京航空航天大学出版社 徐永斌等
《电磁场理论学习指导书》 电子工业出版社 苏东林等
《信号与系统》(第二版 第一——第八章) 高等教育出版社 郑君里等
422 交通信息类专业综合 《计算机软件技术基础》(三、七、八、十——十三章) 高等教育出版社(第二版) 麦中凡
《信号与系统》(第二版 第一——第八章) 高等教育出版社 郑君里等
《微型计算机原理及应用》(第三版 第三——第七章) 清华大学出版社 郑学坚、周斌
《线形控制系统》 北京航空航天大学出版社 卢伯英
423 信息类专业综合 《数学物理方法》(七——九、十二、十三章) 高等教育出版社(第三版) 梁昆淼
《随机过程及其应用》(二——四、六章) 清华大学出版社(1986) 陆大淦
《信号与系统》(第二版 第一——第八章) 高等教育出版社 郑君里等
431 自动控制原理 《自动控制原理》 高等教育出版社 程鹏主编
432 控制理论综合 《自动控制原理》 高等教育出版社 程鹏主编
《静力学》 高等教育出版社 谢传锋主编
《动力学》 高等教育出版社 谢传锋主编,王琪、程耀、王士敏编写
433 控制工程综合 《自动控制原理》 高等教育出版社 程鹏主编
《数字电子技术基础》 高等教育出版社 阎石主编
《模拟电子技术基础》 高等教育出版社 华成英、童诗白主编
434 机械电子工程综合 《自动控制原理》 高等教育出版社 程鹏主编
《液压元件与系统设计》或 北京航空航天大学出版社 李玉琳
《液压与气压传动》 机械工业出版社 王积伟 章宏甲 黄谊
《机电控制》 北京航空航天大学出版社 李运华
435 电气工程综合 《数字电子技术基础》 高等教育出版社 阎石主编
《模拟电子技术基础》 高等教育出版社 华成英、童诗白主编
《航空电机学》 国防工业出版社 三院校编
436 检测技术综合 《自动控制原理》 高等教育出版社 程鹏主编
《微型计算机原理及应用》或 清华大学出版社 杨素行
《16—32位微型计算机原理及应用》或 清华大学出版社 李继灿、李华贵
《十六位微型计算机原理、接口及应用》 中国科技大学出版社 周佩玲
441 流体力学 《流体力学基础》或 西北工业大学出版社 邢宗文编
《气体动力学基础》(1989年修订版) 国防工业出版社 潘锦珊等编
442 工程热力学 《工程热力学》 高等教育出版社 沈维道编
451 材料力学 《材料力学》(修订版) 国防工业出版社 单辉祖
面向21世纪课程教材《材料力学》Ⅰ、Ⅱ 高等教育出版社 单辉祖
452 热工基础 《热工基础》第四版 中国建筑工业出版社 廉乐明主编
《传热学》 高等教育出版社 杨世铭
461 计算机专业综合 《数据结构教程》(第二版,第三次印刷〕 北航出版社 唐发根著
《计算机组成原理》 高等教育出版社 唐朔飞编著
《操作系统实用教程》 清华大学出版社 任爱华主编
《离散数学》(数理逻辑部分〕 高等教育出版社 尹宝林等编
《计算机网络》第四版 ,2004 清华大学出版社 Andrew S. Tanenbaum,潘爱民译
《计算机网络教程》 人民邮电出版社 谢希仁编著
471 机械工程专业综合 «动力学» 高等教育出版社 谢传锋
«机械设计基础下册»17-24章 或 北京航空航天大学出版社 吴瑞祥等
«机械原理教程» 清华大学出版社 申永胜
«自动控制原理简明教程»1-6章 或 科学出版社出版 胡寿松
«自动控制原理»1-6章 中央广播电视大学出版社出版 孙虎章
472 机电工程专业综合 «动力学» 高等教育出版社 谢传锋
«自动控制原理简明教程»1-6章 或 科学出版社出版 胡寿松
«自动控制原理»1-6章 中央广播电视大学出版社出版 孙虎章
«16/32位微型计算机原理及应用»第3版 清华大学出版社 李继灿
481 管理科学基础 《运筹学》 机械工业出版社(2004) 邱菀华等
《运筹学教程》(第二版) 清华大学出版社 (2003年) 胡运权主编
《管理信息系统》(第三版) 高等教育出版社 黄梯云主编
482 企业管理基础 《现代生产管理学》(第二版) 清华大学出版社 潘家轺等
《运营管理》(原书第八版) 机械工业出版社(2005年) 史蒂文森著,张群译
《新编会计学》 清华大学出版社 魏素艳主编
《微观经济学》 北京大学出版社 朱善利
483 经济学 《微观经济学》(第五版) 人民邮电出版社 迈克尔·帕金著
《宏观经济学》(第五版) 人民邮电出版社 迈克尔·帕金著
611 无机化学(1) 《无机化学》 ( 上、下册) 高教出版社( 第三版) 曹锡章 宋天佑 修订
612 有机化学 《有机化学》或 高教出版社( 第二版) 恽魁宏
《有机化学》(面向二十一世纪教材) 高教出版社( 第三版) 高鸿宾
712 行政管理基础 《管理学》(第二版) 高等教育出版社2005年版 周三多
《公共行政管理》(修订版) 中国人民大学出版社2004年版 彭和平
《公共行政学:历史与思想》 中山大学出版社2000年版 唐兴霖
713 科学技术史 《世界科学技术史》或 中国人民大学出版社 王鸿生
《科学技术史》 中国人民大学出版社 王玉仓
715 马克思主义哲学原著 《马克思恩格斯选集》1-4卷 人民出版社 马克思、恩格斯
《列宁选集》1-4卷 人民出版社 列宁
《毛泽东选集》1-4卷 人民出版社 毛泽东
《毛泽东文集》1-8卷 人民出版社 毛泽东
721 基础英语 不根据某一种教科书命题
722 基础俄语 《“东方”大学俄语》(一至八册) 外语教学与研究出版社 丁树杞 等
761 民法学和商法学 不指定参考书
762民事诉讼法学和刑事诉讼法学 不指定参考书
763国际公法和国际经济法 不指定参考书
791 数学分析 《数学分析》 高等教育出版社 陈纪修等或华东师大编写
792 量子力学 《量子力学教程》 高等教育出版社 周世勋
801生物化学 《生物化学》(第三版) 高等教育出版社 王镜岩等
802细胞生物学 《细胞生物学》或 高等教育出版社 翟中和
《细胞生物学》 科学出版社 王金发
803解剖生理学 《人体解剖生理学》 复旦大学出版社 朱大年、郑黎明
811 教育学 《教育学》 人民教育出版社 王道俊
812 公共政策分析 《政策科学--公共政策分析导论》 中国人民大学出版社2003第二版 陈振明
《社会调查原理与方法》或 高等教育出版社 袁方
《社会研究方法教程》 北京大学出版社 袁方
《理解公共政策》 华夏出版社 [美]托马斯.R.戴伊,彭勃等译
813 自然辩证法概论 《自然辩证法概论》或 高等教育出版社 教育部社会科学研究与思想政治工作司组编
《自然辩证法概论》 中国人民大学出版社 刘大椿
814 经济学综合 《宏观经济学》 上海人民出版社 欧阳明、袁志刚
《财政学》 中国人民大学出版社 陈共
《微观经济学》 上海人民出版社 周惠中
815 欧洲哲学史 《欧洲哲学史》(上、下卷) 中国人民大学出版社 李志逵等
818 情报学基础理论 《现代情报学理论》1996 武汉大学出版社 严怡民等著
《信息管理学基础》2002 武汉大学出版社 马费成等著
821 综合英语 《语言学教程》 北京大学出版社 胡壮麟
《语义学教程》 上海外语教育出版社(1999年) 李福印
《翻译论》 湖北教育出版社 许均
《当代翻译理论著作评介》 四川人民出版社 2002年版 文军
822 英美文学 《英国文学简史》 河南人民出版社(1993年4月) 刘炳善
《英国文学选读》 上海译文出版社(1981年) 杨岂深
《美国文学简史》 南开大学出版社(2004年3月第二版) 常耀信
《美国文学选读》 南开大学出版社(2002年9月) 常耀信
823 综合俄语 《现代俄语通论》 商务印书馆 王超尘
《俄译汉教程》 外语教学与研究出版社 蔡毅 等
《俄语修辞学》 外语教学与研究出版社 吕凡 等
《俄苏文学史》(一至三册) 河南教育出版社 曹靖华
《俄语语言国情学》(建议考生注意一下最新出版的有关俄罗斯国情方面的书) 吉林大学出版社 谭林
841 概率与数理统计 《概率统计与随机过程》 北航出版社 张福渊等
861法理学和宪法学 不指定参考书
871 光电类专业综合 《工程光学》 机械工业出版社 郁道银
《光电技术与实验》 北京理工大学出版社 江月松
872 信号处理 《信号分析与处理》 北京航空航天大学出版社 周浩敏
873 图像处理与识别 《数字图像处理》 电子工业出版社 2003 冈萨雷斯,阮秋琦等
881 结构力学 《结构力学》(上、下册) 高等教育出版社 龙驭球
891 固体物理 《固体物理导论 》 或 科学出版社 (美)基泰尔
《固体物理基础》 北京大学出版社 阎守胜
892 理论力学 《静力学》和《动力学》(I)和《动力学》(II)(不含流体力学基础) 高等教育出版社 谢传锋
893 高等代数 《高等代数》(不含第十章) 高等教育出版社 北京大学
894 光学 《现代光学基础》 北京大学出版社 钟锡华
895 信号与测试技术综合 《信号与系统》(上册) 高等教育出版社 第二版 郑君里
《传感器与检测技术》 高等教育出版社 第一版 陈杰,黄鸿
921 数据结构与C语言程序设计 《数据结构教程第二版》 北京航空航天大学出版社 唐发根
《C程序设计》 清华大学出版社 谭浩强
⑷ 日本对夫妻共同财产的法律法规
第十七条夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产,归夫妻共同所有:(一)工资、奖金;(二)生产、经营的收益;(三)知识产权的收益;(四)继承或赠与所得的财产,但本法第十八条第三项规定的除外;(五)其他应当归共同所有的财产。夫妻对共同所有的财产,有平等的处理权。婚姻法解释(一):婚姻法第十七条关于"夫或妻对夫妻共同所有的财产,有平等的处理权"的规定,应当理解为:(一)夫或妻在处理夫妻共同财产上的权利是平等的。因日常生活需要而处理夫妻共同财产的,任何一方均有权决定。(二)夫或妻非因日常生活需要对夫妻共同财产做重要处理决定,夫妻双方应当平等协商,取得一致意见。他人有理由相信其为夫妻双方共同意思表示的,另一方不得以不同意或不知道为由对抗善意第三人。婚姻法解释(二):婚姻关系存续期间,下列财产属于婚姻法第十七条规定的"其他应当归共同所有的财产":(一)一方以个人财产投资取得的收益;(二)男女双方实际取得或者应当取得的住房补贴、住房公积金;(三)男女双方实际取得或者应当取得的养老保险金、破产安置补偿费。婚姻法第十七条第三项规定的"知识产权的收益",是指婚姻关系存续期间,实际取得或者已经明确可以取得的财产性收益。婚姻法解释(二):人民法院审理离婚案件,涉及分割发放到军人名下的复员费、自主择业费等一次性费用的,以夫妻婚姻关系存续年限乘以年平均值,所得数额为夫妻共同财产。前款所称年平均值,是指将发放到军人名下的上述费用总额按具体年限均分得出的数额。其具体年限为人均寿命七十岁与军人入伍时实际年龄的差额。婚姻法解释(二):由一方婚前承租、婚后用共同财产购买的房屋,房屋权属证书登记在一方名下的,应当认定为夫妻共同财产。当事人结婚后,父母为双方购置房屋出资的,该出资应当认定为对夫妻双方的赠与,但父母明确表示赠与一方的除外。婚姻法解释(三):婚姻关系存续期间,夫妻一方请求分割共同财产的,人民法院不予支持,但有下列重大理由且不损害债权人利益的除外:(一)一方有隐藏、转移、变卖、毁损、挥霍夫妻共同财产或者α造夫妻共同债务等严重损害夫妻共同财产利益行为的;(二)一方负有法定扶养义务的人患重大疾病需要医治,另一方不同意支付相关医疗费用的。夫妻一方个人财产在婚后产生的收益,除孳息和自然增值外,应认定为夫妻共同财产。解释(三)由双方父母出资购买的不动产,产权登记在一方子女名下的,该不动产可认定为双方按照各自父母的出资份额按份共有,但当事人另有约定的除外。解释(三)一方经另一方同意出售夫妻共同共有的房屋,第三人善意购买、支付合理对价并产权登记手续,另一方主张追回该房屋的,人民法院不予支持。夫妻一方擅自处分共同共有的房屋造成另一方损失,离婚时另一方请求赔偿损失的,人民法院应予支持。解释(三)婚姻关系存续期间,双方用夫妻共同财产出资购买以一方父母名义参加房改的房屋,产权登记在一方父母名下,离婚时另一方主张按照夫妻共同财产对该房屋进行分割的,人民法院不予支持。购买该房屋时的出资,可以作为债权处理。解释(三)离婚时夫妻一方尚未退休、不符合领取养老保险金条件,另一方请求按照夫妻共同财产分割养老保险金的,人民法院不予支持;婚后以夫妻共同财产缴付养老保险费,离婚时一方主张将养老金账户中婚姻关系存续期间个人实际缴付部分作为夫妻共同财产分割的,人民法院应予支持。解释(三)婚姻关系存续期间,夫妻一方作为继承人依法可以继承的遗产,在继承人之间尚未实际分割,起诉离婚时另一方请求分割的,人民法院应当告知当事人在继承人之间实际分割遗产后另行起诉。解释(三)夫妻之间订立借款协议,以夫妻共同财产出借给一方从事个人经营活动或用于其他个人事务的,应视为双方约定处分夫妻共同财产的行为,离婚时可按照借款协议的约定处理。
⑸ 如何理解担保法司法解释第77条
”该条款事实上借鉴了德国和我国台湾地区的立法例,即在抵押物的所有权与抵押权发生混同时,可以成立所有人抵押权。这表明我国司法解释已经有条件地承认了所有人抵押权制度。另外,中国社会科学院法学研究所梁慧星教授主持起草的《中国物权法草案建议稿》第34条第1项规定:“不动产物权人,可以为自己将来设定一项类型肯定、范围明确的物权,保留一个确定的顺位。顺位的保留,自登记时生效”;第330条规定:“同一物上设定的抵押权与该物的所有权归属于一人时,且在该抵押物上另有其他担保物权的,抵押权不因混同而消灭”。可见,最高人民法院的司法解释和我国民法学界倾向于有限度地承认所有人抵押权制度。 《担保法》司法解释第77条的规定至少在两方面对我国《担保法》作了重大突破:一是突破了抵押权消灭上的附从性。即在抵押权人与抵押物的所有人为同一人的情况下,被担保债权消灭,但抵押权并不消灭,而是继续存在。这就在一定程度上承认了抵押权的独立性。二是突破了抵押权实现时的顺序升进原则。从我国《担保法》第52条和第54条来看,我国抵押权的实现实际上一直采纳顺序升进原则,而司法解释第77条的规定在一定程度上打破了顺序升进主义原则,这就为我国日后推行抵押权证券化铺平了道路。 应当承认,司法解释第77条之规定间接参照了德国、瑞士相关立法,而直接借鉴了日本民法典第179条及我国台湾民法第762条。但与其他立法例相比,第77条之规定亦存在不足之处:首先,所有人抵押权从其历史发展上来看主要是针对不动产而言的,我国司法解释将其针对一切财产,从而过分扩大了所有人抵押权的适用范围。众所周知,我国抵押制度包括动产抵押。司法解释第77条之规定很容易给人一种误解,即:我国可以在动产上成立所有人抵押权。其次,司法解释对所有人抵押权的效力规定过于原则,尤其是所有人可否以其取得的抵押权在位其他债权人提供担保手段更是语焉不详。 我国《担保法》司法解释第77条是在我国抵押权证券化尚未诞生的情况下作出的,因此司法解释第77条的意义仅在于允许抵押物所有人对抗后顺序的抵押权人,防止后顺序抵押权人利用偶然因素获取不当利益。但是,所有人抵押权更加重要的积极意义就是在抵押权证券化的前提下,允许所有人抵押权作为投资标的,直接满足不动产投资市场对法律特征的需求。可以预言,所有人抵押权制度因其独特而强大的融资功能将会在我国民法体系中展现出旺盛的生命力。
⑹ 日本婚姻制度婚前财产是双方的吗
日本民法第762条第1款:夫妻一方的婚前财产及婚姻中以自身名义得到的财产,均为特有财产(即夫妻一方单独所有的财产)。
所以在日本,婚前财产时属于一方特有的。不是双方的。
⑺ 保理合同的概念和特征
保理合同是应收账款债权人将现有的或者将有的应收账款转让给保理人,保理人提供资金融通、应收账款管理或者催收,应收账款债务人付款担保等服务的合同。(《民法典》第761条)
1、双合同构造:保理合同涉及两个合同、三方当事人。
(1)基础合同(通常为买卖合同):(应收账款)债权人与债务人
(2)保理合同:债权人与保理商
2、保理合同为要式书面合同(民法典第762条第二款)。保理合同的当事人为债权人与保理商。
3、保理合同的实质:
(1)保理人为债权人提供保理融资款(也称“应收账款转让预付款”或“贷款”)或应收账款管理或催收或应收账款债务人付款担保等服务。
(2)作为保理融资对价,债权人将基于基础合同对债务人享有的应收账款债权转让给保理商,以债务人对保理商负担到期清偿债务的方式,作为保理商保理融资本息、服务费、行权费用等债权获得清偿的“第一还款来源”。
⑻ 射幸合同的地位
历史地看,早在罗马法时期射幸合同就被法律进行调整,优士丁尼《学说汇纂》第18编第1章收入了一段彭波尼关于射幸合同的论述,该论述虽然讲的是未来物的买卖,但已被法学家们视为对射幸合同的经典解释。彭波尼说:“有时,没有实物的出售也是可以理解的。比如买幸运(alea)。这样的情况有:购买未来将捕到的鱼、鸟,或是购买奖券,即使什么也没得到,购买却已成立,因为这是在买希望。即那些凭奖券取得物品,即使遭受追夺,也不因购买而产生债,因为买卖双方都清楚这次交易意味着什么。”可见,射幸合同取得法律上的地位有着久远的历史。
在现代各国民法中,合同按合同内容的确定与否可大别为标的确定性合同与标的不确定性合同。标的确定性合同与人们经济社会生活习惯相吻合,故在人们参与社会经济生活、进行社会经济行为时采标的确定性合同为原则,采标的不确定性合同为例外。根据例外从严的法律原则,以不确定性标的为内容的射幸合同常受到法律的严格规制。考虑到射幸合同在社会经济生活中存在的现实性同时也是社会经济生活的需要,很多国家都把射幸合同作为典型合同规定于民法典或合同法中,使其具有实定法的地位,以此明文定其当事人的权利义务。因为根据私法中法不禁止即自由的原则,如不明文规定射幸合同当事人地位及其权义,容易滋生纠纷,不利于法律控制和定纷止争。
从现代各国对射幸合同的立法规定看,可分为大陆法系的规定和英美法系的规定。
大陆法系基本是规定于民法典中,如路易斯安那州民法典和法国民法典。其中又以法国民法典规定最为详尽,甚至设专编规定。《法国民法典》第三卷第十二编专编规定了射幸契约。除前文所述第1104条有规定外,第1946条规定:“射幸契约,为当事人全体或其中一人或数人取决于不确定的事件,对财产取得利益或遭受损失的一种相互协议。射幸契约如下:保险契约;航海冒险借贷;赌博及打赌;终身定期金契约。”由于海事法中就保险契约,航海冒险借贷有规定,故《法国民法典》只就后几种合同予以规定,法国对赌博及打赌一般不予法律保护,《法国民法典》第1965条规定:“法律对赌博的债务或打赌的偿付,不赋予任何诉权。”但存在例外,第1966条规定:“关于练习使用武器的竞赛、赛跑或赛马、赛车、网球赛以及其它目的为培养灵巧及锻炼身体的同类体育比赛,约定赌注者,不在此限。但法院认为金额过大者,得驳回其请求。”同时第1967年规定:“在任何情况下,输方不得追索其自愿支付的金额,但赢方如有诈欺、欺瞒或骗取情形时,不在此限。”即对因赌博而发生的支付,除非存在欺诈,一般不予法律救济。《法国民法典》还就终身定期金契约进行了规定,规定了“终身定期金契约的有效条件”及“契约当事人间契约的效果。”德国民法典762条和763条也对射幸合同予以了明文规定。
英美法系国家采判例法形式,没有专门的民法典,所以关于射幸合同的规定散见于各民商事单行法和判例法中,如前文所述的美国《合同法重述》。英国则以射幸合同的类别分别以单行法作出规定,如《1845年赌博法》、《1892年赌博法》、《1968年赛赌法》、《1976年博彩娱乐法》,另外还规定了海事保险合同,生命保险合同,火灾保险合同,事故保险合同及车辆保险合同等保险合同。
综上所述,大陆法系国家恪守制定法传统,一般在民法典中规定射幸合同,而英美法系国家采判例法形式,射幸合同也散见于判例和单行民商事法律中。但无论是大陆法系国家还是英美法系国家,对射幸合同都予以明文规定,以对其进行严格规制。
⑼ 保理合同的特征
法律分析:1、双合同构造:保理合同涉及两个合同、三方当事人。
(1)基础合同(通常为买卖合同):(应收账款)债权人与债务人
(2)保理合同:债权人与保理商
2、保理合同为要式书面合同(民法典第762条第二款)。保理合同的当事人为债权人与保理商。
3、保理合同的实质:
(1)保理人为债权人提供保理融资款(也称“应收账款转让预付款”或“贷款”)或应收账款管理或催收或应收账款债务人付款担保等服务。
(2)作为保理融资对价,债权人将基于基础合同对债务人享有的应收账款债权转让给保理商,以债务人对保理商负担到期清偿债务的方式,作为保理商保理融资本息、服务费、行权费用等债权获得清偿的“第一还款来源”。
法律依据:《中华人民共和国民法典》
第七百六十一条 保理合同是应收账款债权人将现有的或者将有的应收账款转让给保理人,保理人提供资金融通、应收账款管理或者催收、应收账款债务人付款担保等服务的合同。
第七百六十二条 保理合同的内容一般包括业务类型、服务范围、服务期限、基础交易合同情况、应收账款信息、保理融资款或者服务报酬及其支付方式等条款。
保理合同应当采用书面形式。
第七百六十三条 应收账款债权人与债务人虚构应收账款作为转让标的,与保理人订立保理合同的,应收账款债务人不得以应收账款不存在为由对抗保理人,但是保理人明知虚构的除外。
第七百六十四条 保理人向应收账款债务人发出应收账款转让通知的,应当表明保理人身份并附有必要凭证。